nombre reservado con SECRETARÍA REGIONAL MINISTERIAL DE SALUD DE LA REGIÓN METROPOLITANA

C.A. de Santiago Santiago, veinticuatro de enero de dos mil veintidós.

Al folio 20: Téngase presente.

VISTOS Y TENIENDO PRESENTE:

PRIMERO: Que comparece don nombre reservado, administrador, por sí y en su calidad de representante de la sociedad “El Patio SpA”, interponiendo acción de protección en contra de la Ilustre Municipalidad de La Florida, y de la Secretaria Regional Ministerial de Salud Región Metropolitana, por los actos arbitrarios e ilegales que constituyen una vulneración a las garantías constitucionales de los numerales 1 inciso 4, 21, 22, 24 y 26 del artículo 19 de la Carta Fundamental.

Fundando el recurso expone que el 30 de julio de 2019 adquirió la totalidad de las acciones de la empresa “EL PATIO SpA”, radicándose la administración y gerencia general en el actor.

Afirma que, por la inobservancia de las recurridas, ha existido una proliferación abusiva del comercio ambulante e informal, siendo estos la mayoría de elaboración de comida, constituyendo un gran perjuicio para su local que se dedica al mismo rubro, produciéndose una competencia desleal hacia los negocios formales como el del actor, que diariamente deben trabajar cumpliendo todas las normas vigentes, a diferencia de los que se instalan en las calles sin cumplir con la misma, implicando el riesgo de la tendencia a la ilegalidad y perjuicio para los que actúan legalmente.

Sostiene que, por estos actos se le ha privado de sus atributos del dominio de sus propiedades y le afectan directamente de manera arbitraria en su derecho a desarrollar cualquiera actividad económica, ejerciéndola dentro del comercio legítimo y contribuyendo, además, con todas las cargas impositivas.

Agrega que, la inacción de las autoridades ha generado un clima de apropiamiento indebido del espacio público en que el comercio ambulante trabaja en una impunidad sustentada en la desventaja económica de los comercios legales del sector.

A lo anterior agrega que, se debe dar cumplimiento a lo normativa sanitaria dictada a raíz de la pandemia citando la Resolución Exenta N°591 de 23 de julio de 2020 del Ministerito de Salud, para el funcionamiento de locales comerciales, las que no son cumplidas por el comercio ambulante, el que al tomarse las calles provoca una restricción del espacio de tránsito libre para las personas, al no haber un respeto al distanciamiento social o ningún protocolo de limpieza o saneamiento siendo un foco de amenaza de contagio.

Afirma que, la omisión en relación a la con Ilustre Municipalidad de la Florida, se constata por el incumplimiento a lo dispuesto en los artículos 4 letra i y j, 5 letra c) de la Ley N° 18.695, debiendo tenerse presente los dispuesto en el artículo 165 de la Ley de Tránsito y 58 de la Ley de Rentas Municipales, y la Ley 18.575, conforme a lo cual la omisión del Municipio se refiere a la falta de fiscalización y sanción, a fin de que cumpla con su obligación de ejercer las acciones legales o para reprimir los hechos que perturban las garantías constitucionales del comercio establecido de nuestro Mercado.

En cuanto a la Secretaria Ministerial de Salud Región Metropolitana, sostiene que se encuentra obligada a respetar y promover el ejercicio de los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana, entre los cuales de modo especifico y con rango superior se encuentra el derecho a la vida y a la integridad física y psíquica, lo que significa que corresponde a los servicios de salud, hacer posible de modo efectivo y real su protección, en este caso a través de una fiscalización efectiva, conforme lo dispone la Ley N°19.937, en relación con las facultades de fiscalización y sancionatorias, contenidas en el Código Sanitario, leyes, reglamentos y normas complementarias.

Sostiene que, por la omisión en que han incurrido las recurridas se ha afectado el legítimo ejercicio de las garantías constitucionales del artículo 19 en sus numerales 1° inciso 4, 21, 22, 24, y 26 de la Constitución Política de la República.

Previas citas legales, solicita se ordene a las recurridas no persistir en su acto ilegal y arbitrario y que en definitiva restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida protección del afectado dentro de las cuales son las siguientes:

1.- Prohibir toda clase de comercio ilegal en las inmediaciones de la domicilio reservado, comuna La Florida.

2.- Ordenar a los funcionarios de la Ilustre Municipalidad de La Florida y SEREMI REGIÓN METROPOLITANA que fiscalicen efectivamente y hagan cumplir las disposiciones relativas al uso de los bienes nacionales de uso público, a la seguridad de las personas y las relativas a las disposiciones sanitarias que cautelen la salud de la población.

3.- Ordenar a la Ilustre Municipalidad de La Florida adopte todas las providencias orientadas a la realización ordenada y controlada de las actividades que se lleven a cabo en las inmediaciones de la domicilio reservado, comuna La Florida, coordinando su actuación con las demás servicios públicos que deban otorgar autorizaciones o supervigilar su desenvolvimiento, requiriendo el auxilio de Carabineros de Chile en su caso, e informando a esta Corte de las medidas adoptadas para el ejercicio efectivo de su función, en aras de hacer cesar los vendedores ambulantes ilegal que perturba los derechos del recurrente, y adoptando los recurridos todas las acciones necesarias a tal efecto, como una mayor frecuencia en la fiscalización de los infractores y el decomiso de sus mercaderías.

4.- Ordenar a la SEREMI de salud la fiscalización en las inmediaciones de la domicilio reservado, comuna La Florida de las disposiciones contenidas en el Código Sanitario y demás leyes, reglamentos y normas complementarias y la sanción a su infracción cuando proceda, especialmente en materias tales como higiene, seguridad del ambiente, lugares de trabajo, estado de los productos alimenticios que se venden en las calles del sector, como además las normativas respecto del COVID-19- 5.- Cualquier otra que S.S., Ilustrísima considere conducente a restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida protección del recurrente SEGUNDO: Que comparece Gonzalo Barrientos Díaz, abogado, en representación de la Ilustre Municipalidad de la Florida evacuando el informe requerido.

Alega la extemporaneidad del recurso, señalando que el actor construye artificialmente como fecha del supuesto acto ilegal o arbitrario el 31 de agosto de 2020, oportunidad en la cual la comuna de La Florida habría salido de cuarentena, pero el actor al 30 de abril del mismo año ya tenía conocimiento de los actos u omisiones que reprocha como ilegales, según consta de correo electrónico que denuncia los mismos hechos y no en agosto, excediendo con creces el plazo de 30 días para recurrir por esta vía.

Sostiene que parte de los derechos reclamados no se encuentran en el catálogo establecido en el artículo 20 de la Carta Fundamental, no encontrándose dentro de ellas el inciso 4 del numeral 1 ni la del 26, por lo que el recurso sería improcedente respecto de las supuestas vulneraciones a dichos garantías.

Indica que la materia discutida contempla un procedimiento especial, consistente en el Reclamo de Ilegalidad contemplado en el artículo 151 de la Ley 18.695, respecto de los actos u omisiones que se puedan considerar ilegales y en los que hubiese incurrido el Alcalde o alguno de sus funcionarios.

Destaca que hay incongruencia entre lo pedido y los fundamentos del recurso, puesto que se solicita ordenar a las recurridas no persistir en su acto ilegal y arbitrario, no obstante, tales actos no son descritos, para luego efectuar una serie de peticione concretas consistentes en ciertas conductas, pero no en cesar en alguna de las que califica como ilegal y/o arbitrarias.

Agrega que, con posterioridad el actor se desistió del recurso interpuesto en contra de la Secretaria Ministerial, no obstante, ciertos reproches y medidas que el actor estima necesarias solo dependen de aquella, y tampoco dirigió su acción contra Carabineros de Chile quienes tienen a su cargo la labor de garantizar el orden y seguridad púbica.

Precisa que, la municipalidad no ha incurrido en ningún acto ilegal o arbitrario, concurriendo inspectores municipales quienes certificaron que al momento de la fiscalización no se constata comercio, tomando de igual forma contacto con el denunciante.

Conforme a lo señalado, controvierte todos y cada uno de los hechos expuestos por el recurrente, en particular, que exista un apropiamiento indebido del espacio público, que exista una proliferación abusiva del comercio ambulante y que la recurrida haya omitido el cumplimiento de sus deberes legales. Por el contrario, la actuación del ente edilicio se ha apegado a la ley, no existiendo acto arbitrario ni ilegal u omisión a sus deberes legales.

En este orden de ideas, sostiene que no existe vulneración a los garantáis citadas por el actor y que se encuentran dentro del catálogo del artículo 20 de la Constitución Política de la República.

TERCERO: Que comparece Pablo Esteban Fierro Zapata, abogado en representación de la Secretaria Ministerial de Salud Región Metropolitana, evacuado el informe requerido y solicitando el rechazo del recurso.

En cuanto a las presunta omisión ilegal y arbitraria que habría incurrido la Autoridad Sanitaria, destaca que cualquier denuncia o reclamo puede realizarse a través de la página web https://oirs.minsal.cl/atencionusuario.aspx habilitada precisamente para ello, por lo que, el recurso de protección no es la vía idónea para solicitar la fiscalización de los eventuales derechos que dice sentir vulnerados el recurrente, ya que además, ni siquiera ha agotado la vía administrativa, esto es, la solicitud de fiscalización.

Sostiene que, es de público conocimiento la pandemia por la que atraviesa tanto el país como el mundo entero, y que, por lo mismo, la Autoridad Sanitaria se ha visto tremendamente exigida en sus labores de prevención y fiscalización, por lo que resulta incomprensible interponer un recurso de protección en contra de la Seremi de Salud RM, solicitando una fiscalización, no habiendo agotado todas las instancias administrativas.

Precisa que, se verificó si existen denuncias, por parte de la totalidad de personas que recurren, a través de sus nombres, de sus cédulas de identidad y por la dirección del domicilio, y el resultado en toda es búsqueda es negativa, es decir, no existen denuncias ni solicitud de fiscalizaciones por parte de ningún recurrente, en relación al supuesto peligro sanitario que se señala en el libelo.

CUARTO: Que de acuerdo con lo dispuesto en el numeral 1º del Auto Acordado de la Excma. Corte Suprema sobre Tramitación del Recurso de Protección, el plazo fatal para interponerlo es de treinta días corridos, contados desde la ejecución del acto o la ocurrencia de la omisión que lo motiva, que según la recurrente, correspondería al 31de agosto de 2020, fecha en la cual la Comuna de La Florida salió del estado de cuarentena, fecha en que habría incurrido los actos omisivos de falta de actividad de vigilancia y ejercicio de las potestades sancionatorias.

Que sin embargo, de lo expuesto por las partes, particularmente por la recurrida Ilustre Municipalidad de la Florida, y de la documentación acompañada por éstas a la causa (en especial el que forma parte del signado con el N°2 del folio 11 correspondiente a correo electrónico de 30 de abril de 2020), en el que aparece denuncia por los mismos hechos que denuncia a través de la acción de protección.

QUINTO: Que en las circunstancias señaladas, no cabe dudas que la situación que el actor reclama se produjo, a lo menos, al 30 de abril de 2020, y que desde esa fecha resulta incuestionable el conocimiento del acto originario que motivó la presentación del presente recurso de protección, siendo esta última fecha la que debe ser considerada para el cómputo del plazo en estudio, y no la invocada por ésta, de término de estado de cuarentena de la comuna de La Florida.

SEXTO: Que por lo anterior, habiéndose deducido el presente recurso con fecha 30 de septiembre de 2020, como consta a folio 1, esto es, vencido el plazo fatal ya indicado, la presente acción resulta haberse interpuesto en forma extemporánea, y por ende deberá desestimársela.

Que atendida la conclusión anterior resulta improcedente analizar las razones que motivaron esta acción de protección, y demás alegaciones de las partes.

Por estas consideraciones, y atendido además lo dispuesto en el artículo 20 de la Constitución Política de la República y Auto Acordado de la Excma. Corte Suprema sobre "Tramitación del Recurso de Protección de Garantías Constitucionales", se rechaza, por extemporáneo, el interpuesto a folio 1 por don nombre reservado, por sí y en representación de la sociedad “El Patio SpA”, en contra de la Ilustre Municipalidad de La Florida, y de la Secretaria Regional Ministerial de Salud Región Metropolitana.

Regístrese, comuníquese y archívese.

N°Protección-89786-2020.