nombre reservado con INSTITUTO NACIONAL DEL DEPORTE

Santiago, veintinueve de agosto de dos mil diecisiete.

Vistos:

Comparece nombre reservado, Director y Tesorero de la Asociación Deportiva Regional de Tenis de la V Región por sí y por la Federación de Tenis de Chile e interpone recurso de protección en contra de la Sociedad nombre reservado nombre reservado Asesoría Jurídica E.I.R.L. del giro de su denominación, representada por don nombre reservado, abogado y contra el Instituto Nacional del Deporte (en adelante también IND) representado por su Director Nacional don Christian Droguett Campos, solicitando se acoja y se resuelva lo siguiente: a) dejar sin efecto las resoluciones administrativas N°4295 y 4334, ambas de fecha 28 de diciembre de 20216, dictadas por el IND; b) disponer el cese de las funciones de administrador externo de la Federación de Tenis de Chile, de la Sociedad nombre reservado nombre reservado Asesoría Jurídica E.I.R.L.; c) mantener en sus funciones la directiva de la Federación de Tenis de Chile, válidamente elegida; d) disponer que el IND dicte una nueva resolución en que se nombre a una persona natural como administrador externo solamente para la administración de los recursos públicos que tienen su origen en las transferencias de fondos públicos efectuadas por el IND; e) se informe por IND a esta Corte el cumplimiento de la presente sentencia y de las resoluciones que al efecto se adopte, y f) se condene en costas la recurrida.

Explica que la Asociación Deportiva Regional de Tenis de la V Región se incorporó y afilió recientemente a la Federación de Tenis de Chile (en adelante también FTCH), bajo la creencia que la nueva directiva, que había sido elegida democráticamente, sería el organismo encargado de dirigirla y administrarla, pero al poco tiempo se percataron que la directiva designada para la Federación de Tenis de Chile, no cumplía su rol de tal, debido a que el IND había nombrado un administrador externo, quien manejaba a su total discreción y facultad, los recursos, el personal y el destino de dicha institución y en general, el tenis nacional. Refiere que primero se enteró que tal administrador externo designado es don nombre reservado, pero después iban a dar cuenta que no era así, sino que una sociedad, desconociendo cuáles son sus facultades, la fecha de inicio de sus funciones, ni como llevaría a cabo sus atribuciones, debido a que el IND no comunicó formalmente su nombramiento y atribuciones.

Tal situación ha causado problemas de gestión y de manejo de las actividades relacionadas con el tenis, debido que las asociaciones afiliadas a la Federación no tiene claridad cómo proceder y cuál es el órgano encargado de dirigir el tenis en Chile.

Señala que el 17 de mayo de 2017 solicitó al señor nombre reservado que le hiciera llegar la resolución de su nombramiento, sin tener respuesta de parte de éste, por lo que el 29 de junio del presente año solicitó esa información a otros directores de la Federación de Tenis de Chile, respondiéndole el 3 de julio el director señor nombre reservado y entregándole la resolución de nombramiento y las facultades del administrador externo. Es así que se enteró que tal administrador no era el señor nombre reservado sino que la sociedad denominada nombre reservado nombre reservado Asesoría Jurídica E.I.R.L.

Refiere la que Resolución que designa al administrador externo de la Federación de Tenis de Chile es la N° 4295, siendo la que establece sus facultades la N°4334, ambas del 28 de diciembre de 2016, del Instituto Nacional del Deporte, las que no fueron publicadas en el Diario Oficial.

Comenta, luego de transcribir la citada Resolución 4295, lo siguiente:

A.- Se le otorgan facultades de administrador externo a una sociedad y no a una persona natural. Estima que la Ley del Deporte, 19.712, en su artículo 40 J inciso 4°, se refiere a un administrador y nunca a una sociedad administradora que cumpla las funciones de tal, lo que es lógico debido a que se trata de un cargo personalísimo de confianza exclusiva que solo puede ser desempeñado por una persona natural de conocidas aptitudes, con capacidad profesional e idoneidad y no una persona jurídica cuyos derechos se pueden ceder a tercero, figura legal que sirve también para disminuir la carga tributaria de quien efectúa la función de administrador, agregando que quien firmó el citado decreto fue el anterior Director Nacional del IND a quien se le pidió la renuncia por sospecha de irregularidades, además, la empresa administradora externa designado no tiene dentro de su giro u objeto social tal función administrativa, sino que la de asesoría en el área del Derecho y Educación, por lo que no podría haber sido nombrado en tal función.

B.- El administrador fue designado únicamente para la administración externa de los recursos que tienen su origen en las transferencias de fondos públicos efectuadas por el IND.

C.- Se suspende totalmente de sus funciones a la Directiva de la Federación de Tenis de Chile que había sido elegida recientemente. Expresa que tal determinación es ilegal. Toda vez que la Federación de Tenis de Chile es una corporación privada sin fines de lucro constituida conforme a las normas respectivas del Código Civil, por el Reglamento sobre Concesión de Personalidad Jurídica, por la Ley del Deporte N° 19.712 y su reglamento contenido en el Decreto Supremo N°59 de 2001, del Ministerio General de Gobierno, siendo su directiva y su presidente elegido mediante votación por las Asociaciones afiliadas, en asamblea citada al efecto. Refiere que la Federación de Tenis de Chile, por problemas de administración de cuentas de anteriores administraciones está inhabilitada para recibir fondos públicos y, por ello, se dispuso el nombramiento del administrador externo, pero también recibe aportes de privados, auspicios y donaciones de empresas, de particulares de organismos deportivos internacionales y de otras fuentes que el administrador externo no tiene injerencia conforme a su decreto de nombramiento y, por ende, no procede la suspensión de la Directiva debido que a ésta le corresponde administrar los fondos privados.

D.- La resolución fue firmada por el anterior Director del IND, y E.- La Resolución no fue publicada en el Diario Oficial ni tampoco se le tomó razón por la Contraloría General de la República, lo que conllevó a que desconocer el texto y la emisión del acto administrativo, como asimismo la circunstancia de no haberse realizado un análisis de la legalidad y constitucionalidad del mismo por el órgano contralor.

Agrega que la referida Resolución N°4334 establece las facultades del administrador externo, cuyo listado es amplísimo, llamándole la atención las siguientes: Comprar, vender, permutar, adquirir o transferir a cualquier título y tomar en arrendamiento o administración toda clase de bienes, sean estos raíces o muebles, caporales o incorporales; representar a la FTCH en todos su derechos y facultades que le correspondan en otras sociedades o asociaciones o comunidades de las cuales forma parte o tenga interés; contratar empleados o subalternos, profesionales o técnicos, fijar sus sueldos, derechos participacionales, honorarios, gratificaciones y remuneraciones en general, distribuir el trabajo entre ellos y removerlos, promoverlos o desahuciarlos a voluntad; fijar la organización administrativa interna de la FTCH, determinar su estructura y asignar personal dentro de ésta; representar judicial y extrajudicialmente a la FTCH. Indica que tales funciones exceden la sola administración de los fondos provenientes del IND.

Señala que las consecuencias de tales resoluciones son que el administrador externo ha asumido un rol absoluto y único de la FTCH, por lo que la Directiva de la misma, válidamente nombrada, carece de interlocutor para interrelacionarse con la Federación ya que en la práctica no existe la Directiva y, en consecuencia, no pueden tomar decisiones relevantes de ninguna especie, agregando que la cuenta corriente es manejada únicamente por el administrador.

Concluye que el nombramiento del citado administrador por las referidas Resoluciones es arbitrario porque dispone la suspensión de la Directiva de una corporación de derecho privado, como es la Federación de Tenis de Chile, válidamente elegida –conforme al artículo vigésimo séptimo de sus estatutos- y desarrolla funciones como actividades que exceden su vinculación con dineros públicos, correspondiéndole a la Federación, desarrollar las materias propias del ámbito privado. Además las mismas son ilegales pues designan a una persona jurídica y no una persona natural contraviniendo norma legal. Concluye señalando que dichas resoluciones vulneran las garantías del artículo 19 N°3 inciso quinto de la Constitución Política de la República, al atribuirse el IND facultades jurisdiccionales que no tiene y, N°24 de la Carta Fundamental al impedir administrar como disponer bienes y recursos privados de la Federación, afectando, también, el derecho de propiedad de cargos válidamente elegidos.

Informa Christian Droguett Campos en representación del Instituto Nacional del Deporte de Chile el recurso de protección interpuesto en su contra, pidiendo que sea rechazado en todas sus partes con costas. Refiere primeramente que el acto administrativo recurrido es extemporáneo al haber notificado vía correo electrónico las Resoluciones Exentas N°4295 y N°4334 los días 9 y 12 de enero de 2017 que establecían las facultades y designaba al administrador de la Federación Nacional de Tenis. Agrega que en enero de este año subió a la plataforma de gobierno transparente del IND dichas resoluciones exentas en cumplimiento del mandato legal del artículo 7 letra g) de la Ley N° 20.285 que establece que los Órganos del Estado deben mantener a disposición permanente del público a través de los sitios electrónicos los actos y resoluciones que tengan efectos sobre terceros, por lo que no puede alegar desconocimiento de las mismas desde esa fecha, es decir, sabía de las mismas con antelación al plazo exigido normativamente para interponer el presente recurso, por lo que su interposición fue extemporánea. Además señala que tales resoluciones no son de aquellas que deben ser publicadas en el Diario Oficial conforme al artículo 48 de la Ley 19.880. Sin perjuicio de lo anterior, señala que ambas resoluciones fueron dictadas en atención al estado económico que se encontraba la Federación de Tenis de Chile, ya que debido a problemas con la rendición de cuentas, el IND decidió nombrar un administrador externo como forma de velar por el correcto uso de los recursos públicos conforme lo dispone el artículo 40 letra J inciso cuarto de la Ley 20.737 que modificó la Ley 19.712, por lo que su actuar no ha sido arbitrario ni ilegal. Hace presente también que la función que desempeña el administrador externo corresponde a aquellas que la ley le otorga, no afectando el funcionamiento y determinación de la Federación ya que solo se limita a administrar los recursos públicos que el IND le ha transferido.

CONSIDERANDO:

Primero: Que el recurso de protección de garantías constitucionales, establecido en el artículo 20 de la Constitución Política de la República, constituye jurídicamente una acción extraordinaria, destinada a restaurar el imperio del derecho, en los casos que, por un acto arbitrario o ilegal, se haya privado, perturbado o amenazado los derechos fundamentales indicados en la citada norma.

Segundo: Que, es requisito indispensable de la acción constitucional cautelar de protección, la existencia de un acto u omisión ilegal -esto es, contrario a la ley- o arbitrario -producto del mero capricho de quien incurre en él- que afecte una o más de las garantías constitucionales protegidas.

Tercero: Que la parte recurrente ejerció el presente arbitrio de protección por sí y por la Federación de Tenis de Chile. Conforme al Texto Refundido del Auto Acordado Sobre Tramitación y Fallo del Recurso de Protección de las Garantías Constitucionales, se debe recurrir por esta vía, dentro del plazo fatal de treinta días corridos contados desde la ejecución del acto o la ocurrencia de la omisión o, según la naturaleza de éstos, desde que se haya tenido noticias o conocimiento cierto de los mismos, lo que se hará constar en autos.

Considerando lo anterior, el propio recurrente señaló expresamente en el libelo del recurso que, al menos, desde el 17 de mayo de 2017 tomó conocimiento del nombramiento de un administrador externo en la Federación Nacional de Tenis de Chile, solicitándole las Resoluciones que lo nombran y las facultades entregadas, por desconocer su contendido como lo expresa, de lo cual ha de concluirse que sabía de la existencia de las mismas, sin que se cuente el plazo del presente recurso desde que un director le envió tales resoluciones el día 3 de julio del presente año, que le haya servido para enterarse recién de sus disposiciones, por tratarse de una circunstancia ajena a aquella desde la cual se debe contar el referido término, por lo que tal invocación no puede prosperar.

Cabe señalar, además, que según la orden de transporte de la Empresa Chilexpress de fecha 9 de enero de 2017, acompañada por la parte recurrida, se demostró que la Federación de Tenis de Chile fue notificada de las resoluciones impugnadas –conforme al artículo 46 de la Ley N° 19.880-, a contar del tercer día siguiente a dicha data, por lo que al 14 de julio de 2017, fecha de la interposición del presente recurso en resguardo de los derechos de tal federación, el plazo para su ejercicio se encontraba vencido.

Cuarto: Que sin perjuicio de lo anterior, la Ley N° 19.712, denominada Ley del Deporte, modificada por la Ley N° 20.737, publicada en el Diario Oficial el 3 de marzo de 2014, en el artículo 40 J, solo hace referencia a un administrador externo, indicando que puede recaer en un tercero, sin que se exija por la Ley que éste debe tratarse de una persona natural, por lo que el argumento de que no pudo designarse en tal calidad a una persona jurídica carece de fundamento jurídico. Por otra parte los actos impugnados son Resoluciones Exentas, como ellas mismas lo expresan, por lo que no es necesario a sus respectos el trámite de la toma de razón ante la Contraloría General de la República, además, conforme a la naturaleza de la misma según lo expuesto por el recurrido, no es necesario que se hayan publicado en el Diario Oficial, máxime que el actor no refirió el motivo por el que haya debido de serlo. Cabe señalar que atendido los graves hechos acaecidos en la Federación de Tenis de Chile, hoy Federación Deportiva Nacional de Tenis de Chile, que sirve de antecedentes de la Resolución Exenta N°4295 y la N°4334, que motivó la designación de un administrador externo y fijó sus facultades, respectivamente, conforme a las disposiciones legales que regulan el IND, no se observa la existencia de un acto ilegal o arbitrario. Finalmente, en cuanto a las restantes pretensiones contenidas en el recurso, éstas se basan en simples aseveraciones sobre la administración y disposición de eventuales fondos privados, por lo que no concurre tampoco la urgencia necesaria que debe motivar esta presente acción constitucional, de carácter extraordinario y urgente, en el resguardo de los derechos fundamentales esgrimidos.

Y de conformidad, además, con lo que señala el Auto Acordado de la Excma. Corte Suprema Sobre Tramitación y Fallo del Recurso de Protección, se rechaza la acción constitucional de protección en todas sus partes, impetrada por nombre reservado, por si y por la Federación de Tenis de Chile en contra del Instituto Nacional del Deporte.

Regístrese, comuníquese y archívese, si no se apelare.

Redacción del Ministro (I) Enrique Durán Branchi Protección N° 48.246-2017.