nombre reservado con DEPARTAMENTO DE EXTRANJERÍA Y MIGRACIÓN DEL MINISTERIO DEL INTERIOR Y SEGURIDAD PÚBLICA

C.A. de Santiago Santiago, quince de marzo de dos mil veintidós.

Vistos y teniendo presente:

Primero: Que comparece don nombre reservado, ex Comisario del Escalafón de Oficiales Policiales Profesionales, grado 8, de la Brigada Investigadora de Delitos contra el Medio Ambiente y Patrimonio Cultural Metropolitana de la Policía de Investigaciones de Chile, quien interpone una acción de protección de derechos constitucionales en contra del Ministerio del Interior y Seguridad Pública, por la conducta ilegal y arbitraria que se consuma con la emisión del Decreto Exento N° 280/1100/2021, dictado el 16 de junio del 2021, por el Ministro del interior, firmado por orden del Presidente de La República, que dispone su retiro absoluto de la Policía de Investigaciones de Chile, lo que constituye una vulneración a sus derechos fundamentales consagrados en el artículo 19 N° 1 y 24 de la Constitución Política de la República de Chile.

Funda su arbitrio en que es médico veterinario de profesión, perteneció a la Policía de Investigaciones de Chile, como Oficial Policial Profesional grado 8, en la Brigada Investigadora de Delitos contra el Medioambiente y Patrimonio Cultural Metropolitana. El día 20 de febrero del 2015 sufrió un accidente en acto de servicio, mientras realizaba una persecución a pie y posteriormente dio alcance a un individuo que se encontraba robando en un domicilio particular en la comuna de Las Condes en Santiago. Se diagnosticó un esguince de rodilla en estudio y posteriormente por resonancia electromagnética se determinó que tenía una diástasis y separación meniscal de hasta 6 milímetros entre los segmentos meniscales.

Agrega que las lesiones sufridas en su rodilla fueron de tal entidad que tuvo que ser sometido a tres intervenciones quirúrgicas todas las cuales no tuvieron éxito ya que producto de la lesión, se generó una artrosis en su rodilla derecha que le obligó a usar bastón, a no poder estar de pie durante periodos prolongados ni poder correr. Sin embargo, y pese a existir un sumario administrativo que determinó precisamente que su lesión fue producida en acto de servicio conforme al artículo 83 del Estatuto del Personal de la Policía de Investigaciones, jamás se tramitó su discapacidad, sino por el contrario tuvo que volver a trabajar lo que empeoró su situación de salud, se agravaron los dolores en la rodilla y finalmente repercutió gravemente en la salud mental por lo que debió ser atendido por médicos psiquiatras de la institución, pues la Comisión Medica Institucional en sus informes técnicos no tomaba en cuenta sus antecedentes ni dimensionaban la gravedad de la lesión e informaban que su rodilla derecha se encontraba sana y sin lesión.

Fue así que acumuló 213 días de licencias médicas de carácter siquiátrico, entonces el 6 de julio del año 2021 se le notificó el Decreto Exento entes mencionado que dispone su retiro absoluto de la Policía de Investigaciones de Chile por haber acumulado esos días de licencia, que se basó fundamentalmente en la decisión de la PDI de declarar su salud incompatible según declaración suscrita por el ex Director General de la institución don nombre reservado, de fecha 15 de octubre del 2020 y que consta en la Resolución Exenta (R) N° 170 la que a su turno se basó en el informe técnico realizado por la Comisión Medica Institucional contenido en la resolución exenta (R) N° 130 del 23 de julio del 2020 que declaró que su salud era recuperable.

Pues bien, dicha declaración en su origen contiene defectos de legalidad desde que para ejercer la facultad de declarar la salud incompatible de un funcionario, esto es, solicitar previamente a la Comisión de Medicina Preventiva e Invalidez respectiva que se pronuncie acerca de la irrecuperabilidad de la salud del empleado, pues en caso la institución jamás solicitó pronunciamiento a la COMPIN a fin de que ésta se pronunciara sobre la supuesta incompatibilidad de su salud para continuar en la PDI, y así consta de los actos administrativos que sirven de base y de antecedente para su desvinculación que sólo consideran al precepto legal que impone dicha obligación mas no indica que haya tenido a la vista ningún informe técnico emanado por la COMPIN, motivo por el cual, dichas fundamentaciones carecen de valor, siendo por tal motivo infundados. Así, para que el Jefe Superior del servicio, pueda ejercer la facultad discrecional señalada en el inciso primero del Artículo 151 del Estatuto Administrativo, debe requerir previamente a la Comisión de Medicina Preventiva e Invalidez la evaluación del funcionario respecto a la condición de irrecuperabilidad de su salud.

Por ello, termina el recurrente solicitando se deje sin efecto (i) el Decreto Exento N° 280/1100/2021, de 16 de junio de 2021, de este origen, que dispuso su retiro absoluto; (ii) la Resolución Exenta N° 170, de 15 de octubre de 2020, del Director General de la Policía de Investigaciones de Chile, que declaró su salud como incompatible; (iii) el Informe Técnico N° 130, de 23 de julio de 2020, de la Comisión Médica Institucional de la Policía de Investigaciones de Chile; y se declare que la lesión sufrida en la rodilla derecha fue realizada durante un acto de servicio.

Segundo: Que informando la recurrida Ministerio del Interior y Seguridad Pública pide el rechazo del recurso de protección.

Señala que el asunto de autos radica, en concreto, en determinar si la decisión de disponer el retiro absoluto del recurrente ha sido conforme a la normativa legal aplicable en la especie, o en su defecto, ella resulta ser una decisión antojadiza, sin razón suficiente, arbitraria y carente de legitimidad, consecuentemente, al margen de toda normativa.

Al respecto, mediante el Oficio Reservado N° 531, de 23 de diciembre de 2020, del Director General de la Policía de investigaciones de Chile, se solicitó al Ministro del Interior y Seguridad Pública, disponer el retiro absoluto de la institución policial del recurrente, por presentar salud incompatible con el desempeño del cargo, por acumular en el período comprendido entre el 2 de enero de 2019 y el 9 de septiembre de 2020, un total de 213 días de licencia médica, sin mediar declaración de salud irrecuperable, no correspondiendo dicho término a accidentes en actos de servicio, enfermedad profesional, a las otorgadas por la Ley de Medicina Preventiva, ni por aplicación de las normas sobre protección a la maternidad contenidas en el Titulo II, del Libro II, del Código del Trabajo.

En efecto, mediante la Resolución Exenta N 170, de 15 de octubre de 2020, del Director General de la Policía de Investigaciones de Chile, previa verificación de que se cumplieron todas las exigencias legales, se declaró que el recurrente presenta salud incompatible con el desempeño el cargo por el motivo ya señalado.

De ahí que, notificado de dicha resolución, el recurrente interpuso en su contra el recurso de reposición respectivo, el cual fue resuelto y rechazado mediante la Resolución Exenta N 209, de 27 de noviembre de 2020, del Director General de la Policía de Investigaciones de Chile, dado que el acto administrativo en contra del cual se recurrió se encontraba ajustado a derecho y por no haberse aportado nuevos antecedentes que permitieran desvirtuar los supuestos fácticos acreditados, y en consecuencia, modificar el hecho de que se haya configurado larga y sobradamente la circunstancia fáctica establecida en el artículo 151 de la Ley 18.834, sobre Estatuto Administrativo.

En consecuencia, a través del Decreto RA No 280/1100/2021, de 16 de junio de 2021, del Ministerio del Interior y Seguridad Pública, se dispuso el retiro absoluto de la Policía de Investigaciones de Chile del recurrente, acto administrativo el que fue registrado ese mismo día ante la Contraloría General de la República, cumpliendo satisfactoriamente así con las exigencias legales previstas en la materia, para efectos de llevar a cabo eventuales controles de reemplazo.

Así las cosas, es posible concluir que, el Decreto Supremo que dispuso el retiro absoluto del recurrente, es un acto emanado de autoridad competente que ha sido dictado en el uso de sus facultades legales y al amparo de una circunstancia calificada; instrumento que cuenta con una fundamentación racional basada en antecedentes objetivos y verificables, ajustados plenamente a la normativa constitucional, legal y reglamentaria vigente, sin que pueda advertirse indicio alguno de arbitrariedad o ilegalidad en ellos, debiendo tenerse en especial consideración que, la declaración de salud incompatible con el servicio resulta ser una facultad discrecional y de exclusiva competencia de la superioridad, de forma tal que a ésta fe corresponde su ejercicio, una vez constatadas las circunstancias de hecho que fa hagan procedente.

Tercero: Que, para que proceda el recurso de protección se requiere que efectivamente se hayan realizado actos o incurrido en omisiones con carácter de arbitrarios o contrarios a la ley, que realmente priven, perturben o amenacen el debido ejercicio de un derecho del afectado que se encuentre garantizado y amparado en el artículo 20 de la Constitución Política de la República Cuarto: Que, de acuerdo al propio tenor del recurso, es pertinente establecer que se encuentra reclamado mediante este arbitrio la decisión del recurrido en cuanto a disponer el retiro absoluto de la Policía de Investigaciones de Chile,.

Quinto: Que, es pertinente destacar que el estatuto especial que rige a los funcionarios de la Policía de investigaciones se encuentra en primer término regulada de conformidad a lo que dispone el artículo 101 de la Constitución Política de la República de Chile que establece: “ Las Fuerzas Armadas dependientes del Ministerio encargado de la Defensa Nacional están constituidas única y exclusivamente por el Ejército, la Armada y la Fuerza Aérea. Existen para la defensa de la patria y son esenciales para la seguridad nacional.

Las Fuerzas de Orden y Seguridad Pública están integradas sólo por Carabineros e Investigaciones. Constituyen la fuerza pública y existen para dar eficacia al derecho, garantizar el orden público y la seguridad pública interior, en la forma que lo determinen sus respectivas leyes orgánicas. Dependen del Ministerio encargado de la Seguridad Pública.

Las Fuerzas Armadas y Carabineros, como cuerpos armados, son esencialmente obedientes y no deliberantes. Las fuerzas dependientes de los Ministerios encargados de la Defensa Nacional y de la Seguridad Pública son, además, profesionales, jerarquizadas y disciplinadas”

Sexto: A su vez, es pertinente analizar las disposiciones sobre la materia contempladas en el DFL nro. 1 de 1980, que regula El Estatuto del Personal de la Policía de Investigaciones de Chile, que establece en su artículo 115 lo siguiente : “Todo funcionario, desde que legalmente entre a ocupar un cargo o empleo, tiene derecho a continuar en él, a menos que medie una causal legal de expiración de funciones.

Del mismo modo, un funcionario no puede ser cambiado de las funciones propias de su escalafón o empleo que esté legalmente desempeñando, sino de acuerdo con las causales y procedimientos señalados en este Estatuto o en la reglamentación complementaria.” .

Al respecto, el retiro absoluto dispuesto respecto del recurrente, es una de aquellas modalidades que implica que un funcionario de la Policía de investigaciones deja de pertenece a dicha institución, de conformidad al artículo 85 de dicho cuerpo normativo que dispone: “El personal de Policía de Investigaciones de Chile deja de pertenecer a la Institución por retiro o fallecimiento.

El retiro del personal puede ser temporal o absoluto.

En el caso de retiro del personal por padecer de una enfermedad declarada incurable que los imposibilite para continuar en el servicio o enfermedad curable que los imposibilite temporalmente para el servicio, y que se encuentre gozando del fuero laboral regulado en el artículo 114 de este estatuto, dicho retiro se hará efectivo al término del respectivo fuero.

La renuncia del empleo que haga el personal de Investigaciones, o su baja por gracia, se considerará como retiro temporal sin pensión, pero los servicios que haya prestado podrán serle computados para una jubilación o retiro posterior.”

Que el propio artículo 91 letra d) de dicho cuerpo de leyes dispone al respecto que: “Serán comprendidos en el retiro absoluto los Oficiales y personal de Apoyo Científico-Técnico que se encuentre en alguno de los siguientes casos:.. d) Que deban ser alejados o eliminados de la Institución según las disposiciones legales que rijan al efecto”

Así, se ha dispuesto el retiro absoluto del recurrente en mérito de las disposiciones antes transcritas, por lo que el mismo ha perdido el derecho de continuar en la Policía de Investigaciones de Chile.

Séptimo: En consecuencia, de las razones que sirven de motivo para tal decisión, se dejó expresa constancia en el Decreto Exento N° 280/1100/2021, dictado el 16 de junio del 2021, por el Ministro del interior, por orden del Presidente de La República, que cumpliendo el deber de fundamentación sostiene en sus puntos b), c) y d) lo siguiente:

“b) Que, la Resolución Exenta (R) N° 170 del 15 de octubre de 2020, de la Dirección General de la Policía de Investigaciones de Chile, declara que el funcionario presenta salud incompatible con el desempeño del cargo, al acumular en el periodo comprendido entre el 02 de enero de 2019 y el 09 de septiembre de 2020, un total de 213 días de licencia médica, que no corresponden a licencias médicas otorgadas por Accidentes en Actos de Servicio, Enfermedad Profesional, las otorgadas por la Ley de Medicina Preventiva, ni sobre protección a la maternidad contenidas en el Título II del Libro II del Código del Trabajo, según lo resuelto por la Comisión Médica Institucional, a través del Informe Técnico (R) N° 130, del 23 de julio del 2020.

c) Que, el señor nombre reservado, fue notificado el 22 de octubre de 2020, mediante acta de notificación, de la Resolución Exenta (R) N° 170, del 15 de octubre de 2020, y el Informe técnico (R) N° 130, del 23 de julio del 2020, en contra de la cual interpuso recurso de reposición.

d) Que, mediante la Resolución Exenta (R) N° 209 del 27 de noviembre de 2020, resuelve rechazar el recurso de reposición interpuesto por el señor nombre reservado, ya que los antecedentes aportados y alegaciones realizadas no permiten desvirtuar el hecho de acumular, en el periodo comprendido entre el 02 de enero de 2019 y el 09 de septiembre de 2020, un total de 213 días de licencia médica, y que éstas no corresponden a accidentes en acto de servicio, enfermedad profesional, medicina preventiva ni las otorgadas por aplicación de las normas sobre protección a la maternidad contenidas en el Título II, del Libro II, del Código del Trabajo.”

Octavo: Que efectivamente, sobre el fondo de la acción deducida, cabe señalar que, tomando como base lo señalado por el Informe Técnico Informe Técnico (R) N° 130, del 23 de julio del 2020, la Comisión Médica de la Policía de Investigaciones, realizó la evaluación de la situación médica del recurrente, ponderando que “..Constatando que dichas ausencias, no corresponden a licencias médicas otorgadas por Accidentes en Actos de Servicio, Enfermedad Profesional, las otorgadas por la Ley de Medicina Preventiva, ni sobre protección a Ia maternidad contenida en el Título II del Libro II del Código del Trabajo..” Para luego en su numeral tres agregar que: “En consecuencia, de conformidad a lo dispuesto en el citado artículo 151, inciso tercero, de la Ley N° 18.834, sobre Estatuto Administrativo y en concordancia con la jurisprudencia administrativa asentada en el Dictámen N° 17351, de fecha 11.JUL.018, de la Contraloría General de la República, la Comisión Médica Institucional determina que el estado de salud del Comisario nombre reservado, es recuperable”. Así concluye que “La Comisión Médica Institucional determina en el caso del Comisario nombre reservado, que no presenta una condición de irrecuperabilidad de su Salud”, ello de conformidad al artículo 73 del Decreto con Fuerza de Ley N° 1, ya mencionado, que establece que “Corresponderá exclusivamente a la Comisión Médica de Investigaciones, el examen del personal de la Institución, a fin de informar acerca de su capacidad fisica para continuar en el servicio, o la clase de invalidez que los imposibilitare para continuar en él.

Antes de que se resuelva sobre la materia, cuando la autoridad pertinente lo estime oportuno, o el afectado lo solicite, podrá requerirse ampliaciones del informe médico, sobre determinados aspectos del mismo, o sobre posibles consecuencias posteriores de la invalidez establecida.”

Noveno: Que una vez que la Comisión Médica informa sobre la situación de salud del recurrente, corresponde al Sr. Director General de Investigaciones ejercer las atribuciones que le corresponde de conformidad al artículo 74 del referido Estatuto en cuanto señala que : “El Director General de Investigaciones determinará, previo informe de la Comisión Médica y conforme lo disponga el reglamento respectivo, el grado de invalidez o la irrecuperabilidad, en su caso, del afectado y la capacidad de éste para continuar en servicio. En caso de muerte, declarará igualmente, la circunstancia de haber fallecido el funcionario a consecuencia de un accidente determinado del servicio.

La determinación de la invalidez, su clasificación y la incapacidad para continuar en el servicio se hará en definitiva, por decreto supremo”.

Así, en mérito de la Resolución Exenta n° 170 de 15 de octubre de 2020, el Sr. Director General de la Policía de Investigaciones de Chile, en consideración de los antecedentes, el informe médico y las licencias extendidas al recurrente estimó que el mismo presenta salud incompatible con el cargo, lo que fue debidamente notificado, habiéndose rechazando la reposición mediante la resolución Exenta n° 209 de fecha 27 de Noviembre del mismo año emanado de la misma autoridad, lo que devino en el acto reclamado en cuanto se dispuso el retiro absoluto de nombre reservado, al cargo de Comisario, grado 8°, 44, horas escala Policía de Investigaciones, de la planta de Oficiales Policiales del servicio de Policía de Investigaciones de Chile.

Décimo: Que de esta forma, el acto reprochado no resulta ser ilegal ni arbitrario, atendido que la autoridad recurrida actuó en el marco de sus atribuciones legales y el mismo aparece suficientemente fundado, basado en antecedentes objetivos sin que pueda advertirse que fue producto del mero capricho. Sin perjuicio de lo anterior, el recurrente carece de un derecho indubitado al pretender que por esta vía esta Corte disponga su reincorporación a la Policía de Investigaciones, dejando sin efecto su retiro absoluto, lo que no corresponde, atendido que ello debe ser discutido en un juicio de lato conocimiento, razones por lo se rechazará el presente recurso, como se dirá en la parte resolutiva.

Por estas consideraciones y visto, además, lo dispuesto en el artículo 20 de la Constitución Política de la República y en el Auto Acordado de la Corte Suprema sobre Tramitación y Fallo del Recurso de Protección de Garantías Constitucionales, se rechaza el recurso de protección deducido por nombre reservado en contra de Chile en contra del Ministerio del Interior y Seguridad Pública.

Regístrese y archívese.

Redacción de la ministra (s) Díaz-Muñoz, quien no firma no obstante haber concurrido a la vista de la causa y al acuerdo por haber cesado sus funciones.

Rol Protección N° 37.076-2021.