nombre reservado con ADM. DE FONDOS DE CESANTIA CHILE II S.A.

C.A. de Santiago Santiago, veinticinco de noviembre de dos mil veinte.

Vistos y teniendo presente:

Primero: Que comparece don nombre reservado, deduciendo recurso de protección en su favor y en contra de Sociedad Administradora de Fondos de Cesantía de Chile II S.A. por el acto que estima arbitrario e ilegal consistente en no pagar, hacer uso y/o permitir utilizar los fondos existentes en su cuenta individual de seguro de cesantía, vulnerando el artículo 19 en sus numerales 2° sobre la igualdad ante la ley y 24° sobre el derecho de propiedad.

Explica que el 6 de septiembre del 2019 fue despedido por su empleador Banco Scotiabank, pagándosele la indemnización correspondiente a años de servicio y todos los respectivos adicionales, descontándose del total del finiquito el ítem denominado “Aportes Seguro de Cesantía” equivalente a la suma de $4.883.862.

Señala que el 12 de septiembre del 2019, concurrió a las oficinas de la Sociedad Administradora de Fondos de Cesantía de Chile II a realizar el debido trámite y así optar al Seguro de Cesantía en cualquiera de sus modalidades, esto es, en la Cuenta Individual o Fondo Solidario, pues cumplía con los requisitos, consistentes en no estar trabajando y contar con un número mínimo de cotizaciones al seguro para trabajadores con contrato indefinido.

Explica que, paralelamente, el 1 de octubre 2019, ingresó a trabajar a plazo fijo por dos meses en la empresa Dirección y Asesorías SPA.

Refiere que el 14 de octubre 2019, cobro la primera cuota del seguro de cesantía y el 12 de noviembre 2019, la recurrida recibió el aporte de su nuevo empleador y dejó de pagar el seguro de cesantía, por lo que hay cinco cuotas pendientes de pago.

Agrega que el 13 de noviembre 2019, la recurrida pagó la segunda cuota del seguro de cesantía, porque ya estaba cursada y en esta oportunidad recibió un correo indicando que la cuota tres, ya no se pagaría por haber ingresado un aporte de seguro.

Hace presente que el contrato a plazo fijo con Dirección y Asesorías SPA, era un contrato inicialmente de 2 meses y se extendió un mes más, hasta el 31 de diciembre 2019, cumpliendo tres meses consecutivos, quedando sin trabajo nuevamente.

Expone que el 9 de enero del 2020, comparece nuevamente a la recurrida, con el finiquito suscrito entre Dirección y Asesorías SpA y le indican que no puede realizar el trámite para el seguro, ya que solo tiene tres meses aportados y el requisito es de seis meses, para contratos de plazos fijos.

Reclama de esta decisión pues no se toma en cuenta que tenía aportes suficientes para cobrar este seguro, concurriendo nuevamente el 5 de marzo pasado, oportunidad en que se le reitera lo señalado.

Agrega que se le emitió certificado de cotizaciones previsionales acreditadas en la cuenta individual por cesantía desde enero de 2019 teniendo un saldo de $5.019.444 a septiembre de 2019.

Concluye que no se le ha pagado de su fondo, a pesar que tiene recursos en su cuenta individual.

Pide se ordene a la recurrida pagar los dineros de su seguro de cesantía y se pague un monto en dinero por las costas y el daño psicológico y económico causado producto de la negativa injustificable a pagar su seguro de cesantía.

Segundo: Que, informando nombre reservado, Gerente General de Sociedad Administradora de Fondos de Cesantía de Chile ll S.A., hace presente que según expresamente lo dispone el artículo 30 de la Ley N° 19.728 que establece un seguro de desempleo, su parte tiene como objeto exclusivo, administrar dos Fondos de Cesantía, que se denominan el Fondo de Cesantía (integrado por las Cuentas Individuales por Cesantía) y el Fondo de Cesantía Solidario (integrado por aportes de empleadores y el Estado) y en segundo lugar, otorgar y administrar las prestaciones que establece la ley.

Refiere que conforme lo señala el artículo 12 de la ley, para que los afiliados tengan derecho a una prestación por cesantía, deben reunir los siguientes requisitos: a) Que el contrato de trabajo haya terminado por alguna de las causales señaladas en los artículos 159,160 y 161, o por aplicación del inciso primero del artículo 171, todos del Código del Trabajo. b) Que el trabajador con contrato indefinido registre en la Cuenta Individual por Cesantía un mínimo de 12 cotizaciones mensuales continuas o discontinuas, desde su afiliación al Seguro o desde la fecha en que se devengó el último giro a que hubieren tenido derecho conforme a esta ley. c) En el caso del trabajador con contrato a plazo fijo o por obra, trabajo o servicio determinado, deberá registrar en la Cuenta Individual por Cesantía un mínimo de seis cotizaciones mensuales continuas o discontinuas, desde su afiliación al Seguro o desde la fecha en que se devengó el último giro a que hubieren tenido derecho conforme a esta ley. d) Encontrarse cesante al momento de la solicitud de la prestación.

Así entonces, si el afiliado reúne los requisitos ya señalados, la prestación por cesantía se pagará mediante la modalidad de retiro de fondos desde la Cuenta Individual por Cesantía de la que fuere titular el afiliado, según lo prescrito en los artículos 14 y 15 de la ley, esto es, el afiliado tendrá “derecho a realizar tantos giros mensuales de su Cuenta Individual por Cesantía como su saldo de dicha Cuenta les permita financiar, de acuerdo a los porcentajes expresados en la segunda columna de la tabla establecida en el inciso siguiente”.

Conforme lo establece el artículo 16 de la ley, el goce del beneficio señalado en el numeral anterior, “se interrumpirá cada vez que se pierda la condición de cesante antes de agotarse la totalidad de los giros a que tenga derecho”.

Por último, los incisos segundo y tercero del artículo 51 de la Ley N° 19.728 señalan que la Sociedad Administradora estará obligada a verificar el cumplimiento de los requisitos que establece esta ley para acceder a las prestaciones por cesantía que ella contempla. Dicho control deberá ser previo al pago de la respectiva prestación y la Sociedad Administradora estará impedida para otorgar el beneficio impetrado, si no se acreditan las condiciones para su pago.

En consecuencia, su parte debe actuar dentro del marco normativo, que le impone la obligación de verificar el cumplimiento de los requisitos que debe reunir el afiliado para acceder al beneficio de cesantía, la modalidad de pago de este último y suspender el pago de la respectiva prestación cuando corresponda.

Indica que el 12 de septiembre de 2019, don nombre reservado concurrió a la sucursal de Providencia y suscribió una solicitud de prestación por cesantía. Para tal efecto, presentó una carta de aviso de término de relación laboral emitida por el ex empleador del recurrente, Scotiabank Chile.

Asegura que, en esa oportunidad, se le informó al recurrente que, si cumplía con los requisitos de acceso al beneficio indicados en el numeral 2 anterior, se procedería a su pago en cada una de las fechas de los siete giros correspondientes a su beneficio con acceso a su Cuenta Individual por Cesantía.

Posteriormente, el 14 de noviembre de 2019, el empleador Dirección y Asesoría SpA informó, a través del pago de cotizaciones por cesantía, que había iniciado una relación laboral con el recurrente a partir del 1 de octubre de 2019. En consecuencia, en cumplimiento de lo establecido en el artículo 16 de la ley indicada debió suspender la prestación por cesantía, dado que éste perdió su condición de cesante, dando aviso de ello mediante un aviso a su correo electrónico, con fecha 15 de noviembre de 2019.

Agrega que, transcurrido un tiempo, el 5 de marzo de 2020, el recurrente concurrió nuevamente a la sucursal de Providencia, con la intención de tramitar nuevamente la prestación por cesantía, presentando finiquito con su ex empleador Dirección y Asesoría SpA, con quien mantuvo una relación laboral a plazo fijo o por obra, trabajo o servicio determinado, con fecha de término el 31 de diciembre de 2019.

Sin embargo, en esa oportunidad se le informó que no cumplía con los requisitos legales para acceder a la prestación por cesantía, ya que registraba en su Cuenta Individual por Cesantía tres cotizaciones mensuales continuas, desde la fecha en que se devengó el último giro al que tuvo derecho, en circunstancia que el literal c) del artículo 12 de la ley establece como mínimo seis cotizaciones mensuales continuas o discontinuas, desde la fecha en que se devengó el último giro al que tuvo derecho el afiliado, para el caso de los contratos de trabajo a plazo fijo o por obra, trabajo o servicio determinado.

Concluye que el recurrente, al momento de solicitar el beneficio, no cumplía con el requisito que establece la ley en su artículo 12 letra c), por lo que no era legalmente procedente el otorgamiento del mismo.

Estima que ha obrado de acuerdo con la normativa vigente, por lo que no ha incurrido en ilegalidad alguna, limitándose a dar cumplimiento a sus obligaciones legales ya consignadas. Además, no ha hecho sino cumplir con las disposiciones de carácter obligatorio establecidas en la ley, no habiendo existido, ni existiendo fundamento alguno que sustente la presentación del presente recurso.

Tercero: Que el recurso de protección de garantías constitucionales establecido en el artículo 20 de la Constitución Política de la República constituye jurídicamente una acción de evidente carácter cautelar, destinada a amparar el legítimo ejercicio de las garantías y derechos preexistentes que en esa misma disposición se enumeran, mediante la adopción de medidas de resguardo que se deben tomar ante un acto arbitrario o ilegal que impida, amague o perturbe ese ejercicio.

Cuarto: Que el recurrente acusa vulneradas sus garantías constitucionales, establecidas en los numerales 1° y 24° del artículo 19 de la Carta Fundamental, en razón de habérsele privado de las prestaciones asociadas al Seguro de Cesantía.

Quinto: Que en virtud de los antecedentes expuestos aparece que la Sociedad Administradora (AFC) ha dispuesto suspender el pago del subsidio correlativo en cumplimiento de sus obligaciones legales y reglamentarias, relativas a la verificación de la subsistencia de condiciones para el otorgamiento del beneficio, establecidas en los artículos 12 y 16 de la Ley N°19.728 y el Compendio de Normas sobre el Seguro de Cesantía dictado por el organismo fiscalizador esto es, la Superintendencia de Pensiones.

En primer término, corresponde indicar que de conformidad con lo dispuesto en el artículo 30 de la Ley N° 19.728, se establece que: “La administración del Régimen de Cesantía estará a cargo de una sociedad anónima de nacionalidad chilena o agencia de una extranjera constituida en Chile, de giro único, que tendrá como objeto exclusivo administrar dos Fondos que se denominarán Fondo de Cesantía y Fondo de Cesantía Solidario y otorgar y administrar las prestaciones y beneficios que establece esta ley.

La Sociedad Administradora de Fondos de Cesantía deberá prestar los servicios de recaudación de las cotizaciones previstas en las letras a) y b) del artículo 5º y del aporte establecido en la letra c) de dicho artículo, su abono en el Fondo de Cesantía Solidario y en las respectivas Cuentas Individuales por Cesantía, la actualización de éstas, la inversión de los recursos y el pago de los beneficios”.

En efecto, el artículo 12 de la Ley N° 19.728, prescribe que: “Los afiliados tendrán derecho a una prestación por cesantía, en los términos previstos en este párrafo, siempre que reúnan los siguientes requisitos:

a) Que el contrato de trabajo haya terminado por alguna de las causales señaladas en los artículos 159, 160, 161 y 163 bis, o por aplicación del inciso primero del artículo 171, todos del Código del Trabajo.

b) Que el trabajador con contrato indefinido o el trabajador de casa particular con independencia de la duración de su contrato registre en la Cuenta Individual por Cesantía un mínimo de 12 cotizaciones mensuales continuas o discontinuas, desde su afiliación al Seguro o desde la fecha en que se devengó el último giro a que hubieren tenido derecho conforme a esta ley.

c) En el caso del trabajador con contrato a plazo fijo o por obra, trabajo o servicio determinado, deberá registrar en la Cuenta Individual por Cesantía un mínimo de 6 cotizaciones mensuales continuas o discontinuas, desde su afiliación al Seguro o desde la fecha en que se devengó el último giro a que hubieren tenido derecho conforme a esta ley, y d) Encontrarse cesante al momento de la solicitud de la prestación”.

De esta forma, si el recurrente reúne los requisitos ya señalados, la prestación por cesantía se pagará mediante la modalidad de retiro de fondos desde la Cuenta Individual por Cesantía de la que fuere titular el afiliado, según lo prescrito en los artículos 14 y 15 de la ley, esto es, el afiliado tendrá “derecho a realizar tantos giros mensuales de su Cuenta Individual por Cesantía como su saldo de dicha Cuenta les permita financiar, de acuerdo a los porcentajes expresados en la segunda columna de la tabla establecida en el inciso siguiente”.

Conforme lo establece el artículo 16 de la ley, se dispone que el goce del beneficio señalado en el numeral anterior “se interrumpirá cada vez que se pierda la condición de cesante antes de agotarse la totalidad de los giros a que tenga derecho”.

Por último, los incisos segundo y tercero del artículo 51 de la Ley N° 19.728 señalan que la Sociedad Administradora estará obligada a verificar el cumplimiento de los requisitos que establece esta ley para acceder a las prestaciones por cesantía que ella contempla. Dicho control deberá ser previo al pago de la respectiva prestación y la Sociedad Administradora estará impedida para otorgar el beneficio impetrado, si no se acreditan las condiciones para su pago.

En consecuencia, la recurrida actuó dentro del marco normativo, que le impone la obligación de verificar el cumplimiento de los requisitos que debe reunir el afiliado para acceder al beneficio de cesantía, la modalidad de pago de este último y suspender el pago de la respectiva prestación cuando corresponda, lo que en la especie, no ha acontecido por cuanto el actor no cumple con lo dispuesto en el artículo 12 letra c) de la Ley N° 19.728, antes citado, esto es, registrar en la Cuenta Individual por Cesantía un mínimo de seis cotizaciones mensuales continuas o discontinuas, desde su afiliación al Seguro o desde la fecha en que se devengó el último giro a que hubieren tenido derecho conforme a esta ley.

Sexto: Que en este entendido resultan justificadas las alegaciones y defensas de la recurrida Administradora de Fondos de Cesantía Chile II S.A., toda vez que aquella se ha limitado a la observación y cumplimiento de sus deberes legales y reglamentarios.

Por estas consideraciones y de conformidad con lo que dispone el artículo 20 de la Constitución Política de la República y el Auto Acordado de esta Corte sobre la materia, SE RECHAZA, sin costas, el recurso de protección deducido por nombre reservado, en contra de Sociedad Administradora de Fondos de Cesantía de Chile II S.A.

Regístrese y archívese en su oportunidad.

N°Protección-29787-2020.