nombre reservado con nombre reservado

C.A. de Santiago Santiago, veintinueve de diciembre de dos mil veintiuno.

Visto:

Primero: nombre reservado, Cabo 2do. de Carabineros de Chile, de dotación de la 63° Comisaria de Carabineros, Curacaví, con domicilio en domicilio reservado, e interpone recurso de protección en contra del Presidente Comisión Médica Central nombre reservado, con domicilio en domicilio reservado, Región Metropolitana, por el acto arbitrario e ilegal consistente en la Resolución Exenta N 2970, de fecha 26 de enero 2021, de la Comisión Médica Central y Resolución Exenta N 36 de fecha 27 de Enero de 2021, de la Prefectura Costa, por las cuales se dispuso su Retiro Temporal de las Filas de La Institución por circunstancias Obligadas, por afectarle presuntamente imposibilidad física.

Señala que se dicta, con fecha 26 de enero de 2021, la Resolución Exenta N° 2970, mientras se encontraba con descanso, siendo trasladada de manera intempestiva, en horas de la tarde, desde su domicilio a la Prefectura de Limarí, para ser notificada de Resolución Exenta N° 36 de fecha de 27 de enero de 2021, por la que se dispuso su Retiro Temporal de las Filas de La Institución por circunstancias Obligadas, por afectarle presuntamente imposibilidad física, sin asistirle inamovilidad por tratarse de una enfermedad curable y no invalidante conforme lo establecido en la orden General N° 2362, fijándose como fecha en que se hace efectiva su desvinculación el 26 de enero de 2021.

Agrega que en sesión N°171, de 30 de noviembre de 2020, la Honorable Comisión médica Central de Carabineros, se constituyó con el objeto de pronunciarse sobre la capacidad física de la recurrente (Carpeta de antecedentes Rut N° RUT reservado.

Indica que respecto al estado de salud por el cual se encontraba con licencia médica, diagnostica por la doctora nombre reservado, la cual en su último informe enviado para su estudio informa que su problemática respecto a su estado emocional conyugal y familiar se encuentran recuperados y que lo único que puede afectarla en estos momentos es la necesidad de trabajar junto a su red de apoyo familiar especialmente a su hija de 3 años de edad. Que su domicilio actual se encuentra en la comuna Ovalle, IV Región, donde se haya su núcleo familiar, solicitando el traslado por este motivo no teniendo una respuesta positiva a sus solicitudes.

Agrega que en la Resolución 361 de fecha 27 de enero de 2021, se resuelve disponer su retiro temporal de la institución por circunstancias obligadas, precisando que sus padecimientos son curables, conforme lo establece en el art. 20 del reglamento de feriados, permisos, licencias y otros beneficios, habiéndose declarado su imposibilidad física por padecer de “Transtorno (sic) mixto y ansiedad y depresión prolongado”; Transtorno (sic) de ansiedad y de pánicos prolongados” y “reacciones al estrés agudo”, afecciones de origen natural, de pronósticos curables y no invalidantes que la imposibilitan temporalmente seguir prestando servicios en Carabineros de Chile.

Indica que la “Baja de la institución propiamente tal”, no se encuentra contemplada en el artículo 127° del Reglamento de Selección y Ascensos del Personal de Carabineros, por cuanto en ese texto normativo, lo que se describe como sanción solo es la eliminación de las filas de la institución y que la Corte Suprema, en los Autos-Rol N° 5.210- 2.009, resolvió que la expresión " Baja Inmediata”, no puede sino conducir a entender que esta tiene, únicamente, el alcance de suspender o liberar del servicio al funcionario afectado, manteniendo este su condición de personal activo y como tal sus remuneraciones inherentes al empleo, entretanto lo resuelto no adquiera firmeza ".

Agrega que es evidente que ello bajo ninguna circunstancia puede ser de otra manera, puesto que si la resolución de la cual se recurre cumple todos sus efectos desde el momento de su dictación, carecería de todo sentido las reclamaciones que posteriormente su representada pudiera efectuar, conforme a lo estipulado en los artículos 94° y siguientes del Reglamento de Sumarios Administrativos de Carabineros de Chile, motivo por el cual lo resuelto en primera instancia por la Honorable Comisión Médica Central, no se encuentra a firme.

Así las cosas, añade, debe concluirse que el actuar del recurrido, a través de las resoluciones ya mencionadas, sólo en lo que respecta a la retención indebida de las remuneraciones de la recurrente resulta ilegal, atendido el correcto entendimiento del concepto jurídico de " baja temporal" y por ende se vulnera la garantía constitucional del derecho de propiedad, puesto que se ha privado a su representada de su derecho a percibir sus remuneraciones antes de que la resolución que decretó su baja de las filas de la Institución de Carabineros de Chile se encuentre ejecutoriada.

Señala que el artículo 57° del Código del Trabajo, estipula que las remuneraciones de los trabajadores y las cotizaciones de seguridad social serán inembargables; motivo más que suficiente para recurrir y que esta Corte disponga que se restablezca el imperio del derecho adoptando las medidas que juzgue necesarias a fin de que se ordene el pago inmediato de las remuneraciones que le han sido retenidas ilegalmente a su representada, sin que existe una sentencia a firme y ejecutoriada, emanada de una autoridad competente y debidamente facultada para que así expresamente lo disponga.

Termina solicitando se acoja el recurso y declarar contrario a derecho lo resuelto por el Presidente Comisión Médica Central nombre reservado sólo en la parte pertinente de retener arbitrariamente las remuneraciones de la recurrente.

Segundo: Informando la recurrida señala que la recurrente fue puesta a disposición de la Comisión Médica Central, a través del Documento Electrónico Nº 106465201 de fecha 06.12.2019, de la Prefectura Costa, solicitando un pronunciamiento respecto al estado de salud de la referida ex funcionaria y que mediante Documento Electrónico N.C.U. 123693538, la Prefectura Costa remitió a la Comisión Médica Central, el informe laboral correspondiente.

Expresa que el caso fue derivado para su estudio al asesor psiquiátrico de dependencia de la Comisión Dr. nombre reservado, quien evaluó los antecedentes y emitió su informe Nº 423/ 2020, de fecha 03.11.2020, concluyendo que los diagnósticos de "Trastorno Mixto de ansiedad y depresión prolongados", "Trastorno de ansiedad y pánico prolongados" y "Reacción al Estrés Agudo", emitidos por médicos no especialistas, se consideraban prolongados para obtener la curación del cuadro clínico y su reintegro al trabajo, teniendo en consideración que la recurrente mantenía un total de 874 días de licencia médica, de las cuales 292 corresponden a patologías de salud mental, destacando que de ellos 231 días fueron continuos entre el 17.06.2019 y 07.11.2020 y que fueron emitidas por médicos no especialistas.

Agrega que el caso fue visto en la Sesión Nº 171 de 30.11.2020, donde evaluados los antecedentes clínicos, se resolvió declarar la imposibilidad física y proponer su retiro temporal, por sufrir afecciones de pronóstico curable y no invalidantes, que la imposibilitan temporalmente para el servicio en Carabineros de Chile, emitiéndose en tal sentido los siguientes actos administrativos: a)

Resolución Exenta Nro. 2969, del 26.01.2021, que le autorizó 396 días de licencia médica por patología de origen natural, entre el 07.11.2018 y el 07.11.2020; y b) Resolución Exenta Nro. 2970, del 26.01.2021, que declaró su Imposibilidad Física y propuso su Retiro temporal de la Institución por padecer de "TRASTORNO MIXTO DE ANSIEDAD Y DEPRESIÓN PROLONGADO”; "TRASTORNO DE ANSIEDAD Y DE PÁNICO PROLONGADOS "; "REACCIÓN AL ESTRÉS AGUDO", con pronóstico malo, encontrándose no apta para el servicio, observando que se estaría configurando una patología de carácter crónico no invalidante, por lo que se estima que ha perdido la aptitud para desempeñarse en Carabineros.

Indica que al ser notificada la recurrente con fecha 27.01.2021, por parte de la 63º Comisaria de Carabineros Curacaví, se manifiesta no conforme con lo resuelto, sin embargo, no presenta recurso de reposición dentro de los cinco días hábiles, según consta en Certificado emitido por el Comisario (S) de la referida unidad, quedando en consecuencia su declaración de imposibilidad física y llamado a Retiro Temporal de las filas a firme.

Agrega que el organismo habilitado para pronunciarse acerca del estado de salud y aptitud física del Personal de Carabineros es la Comisión Médica Central, no correspondiendo a otra autoridad revisar los antecedentes clínicos o elementos de juicio que sirvan de fundamento a las decisiones que aquélla adopte en uso de sus facultades. Ello, conforme se prescribe en los artículos 64 de la Ley Nº 18.961, Orgánica Constitucional de Carabineros de Chile; 73 del D.F.L. (I) Nº 2, de 1968, Estatuto del Personal de Carabineros, 2º del Decreto Supremo M.D.N. (Subsecar) Nº 4, de 06.01.1988, que aprueba el Reglamento de las Comisiones Médicas Institucionales, y 20 del Reglamento de Feriados, Permisos, Licencias y Otros Beneficios Nº 9.

Expresa que para definir la causal de retiro por imposibilidad física se debe analizar si la enfermedad es curable, o sea, que lo imposibilite temporalmente para el servicio, siendo el afectado llamado a retiro temporal, o bien en caso de sufrir una enfermedad declarada incurable que lo imposibilite absolutamente para el servicio, o que queden comprendidos en alguna causal de invalidez, el personal será llamado a retiro absoluto. Lo anterior, según lo previsto en los artículos 40 letra e), 41 letra d), 42 letra b) y 43 letra c), de la Ley Nº 18.961; 109 letra a), 110 letra a), 114 letra a) y 115 letra a), del D.F.L. (Ex Interior) Nº 2 de 1968, así el personal que esté imposibilitado para ejercer sus funciones por padecer de patologías físicas o psíquicas, en términos generales, deberá hacer abandono de las filas de Carabineros, sea por declaración de imposibilidad física afecto a un retiro de carácter temporal o absoluto según corresponda, o afecto a una invalidez de primera, segunda o tercera clase, tratándose de lesiones sufridas en actos del servicio, o sólo de segunda clase, si padece una enfermedad invalidante de carácter permanente o una enfermedad profesional irrecuperable y que le impida continuar en actividad.

Agrega que conforme al artículo 20 del Reglamento de Feriados, Permisos, Licencias y otros Beneficios, N° 9, la Comisión Médica Central debe pronunciarse sobre si el estado de salud del funcionario es o no recuperable. Si no lo fuere, deberá retirarse de la institución dentro del plazo de seis meses, a contar de la fecha en que se le notifique la resolución por la cual se declara su irrecuperabilidad. Durante el referido plazo de 6 meses, el empleado no estará obligado a trabajar y gozará de todas las remuneraciones inherentes a su empleo y que una vez que la Comisión Médica Central declara que determinado funcionario no tiene una capacidad física compatible para permanecer en el servicio por enfermedad, la respectiva Repartición debe disponer el retiro de las filas de la institución, lo cual ocurrió en la especie, dictándose la Resolución Exenta Nro. 36, de fecha 27.01.2021 de la Prefectura Costa, que dispuso el retiro temporal de las filas institucionales de la referida P.N.I., por circunstancias obligadas, por poseer una salud incompatible para los servicios institucionales, afectándole para todos los efectos legales una imposibilidad física, de conformidad a lo establecido en el artículo 42, letra b) , de la ley Nº 18.961, Orgánica Constitucional de Carabineros de Chile, y artículo 114 letra a) del D.F.L (1) Nº 2, de 1968, cuyo texto refundido coordinado y sistematizado lo fijó el decreto Nº 412 de 09.08.1991, del Ministerio de Defensa Nacional, considerando además las Resoluciones Exentas Digcar Nº 126 del 13.06.2007 y su similar Nº 122 del 26.03.2014, instrumentos resolutivos que delegan a los mandos de altas reparticiones y reparticiones la facultad de otorgar los retiros absolutos y temporales, una vez declarada la imposibilidad física por la Comisión Médica y que los imposibilite para continuar en el servicio activo en Carabineros de Chile, cualesquiera sean sus años de servicio.

Indica que la notificación a un funcionario respecto del cual se ha declarado la imposibilidad física, se debe efectuar a la mayor brevedad, de acuerdo a las reglas de notificación contempladas en el artículo 20 del Reglamento Nº 9, en concordancia con los artículos 45 y 46 de la ley 19.880, sobre Bases de los Procedimientos Administrativos que rigen los actos de los órganos de la administración del Estado. Notificado que sea el funcionario afectado, podrá ejercer el recurso de reposición conforme a lo establecido en el artículo 59 del citado cuerpo legal en el plazo de 5 días hábiles, ante el órgano técnico médico que dictó el acto que se impugna.

Añade que los actos comienzan sus efectos desde el momento de la dictación, pero en ese sentido, se debe tener presente que los efectos jurídicos de esta clase de actos se producen desde el momento de su notificación o publicación. Lo anterior, de conformidad a lo establecido en el artículo 51 de la precitada Ley 19.880.

Indica que, respecto a la supuesta vulneración del derecho de propiedad de la afectada, manifestada por el no pago de sus remuneraciones, la Comisión Médica Central, tiene a su cargo exclusivamente el examen sobre el estado de salud y aptitud física del Personal de Carabineros, no correspondiéndole pronunciarse respecto a las alegaciones de la recurrente en atención a si ha percibido o no sus remuneraciones.

Agrega que la constitucionalidad de las atribuciones ejercidas por parte de la Autoridad Médica, fueron estudiadas y analizadas por el Tribunal Constitucional en el fallo que cita, Termina solicitando el rechazo con costas del recurso.

Tercero: Que con fecha treinta de agosto de dos mil veintiuno, esta Corte solicitó informe a la Dirección de Previsión de Carabineros de Chile al tenor del recurso, respecto a si la recurrente percibió remuneraciones por el período posterior al 26 de enero de 2021.

Que con fecha 2 de septiembre del año en curso la citada institución informa que no es el órgano encargado de las remuneraciones de los funcionarios de Carabineros de Chile.

Cuarto: Que conforme es unánimemente aceptado tanto por la doctrina como por la jurisprudencia, el recurso de protección de garantías constitucionales establecido en el artículo 20 de la Constitución Política de la República, constituye jurídicamente una acción de naturaleza cautelar, destinada a amparar el libre ejercicio de las garantías y derechos preexistentes o indubitados, que en esa misma disposición se enuncian, mediante la adopción de medidas de resguardo que se deben tomar frente a un acto u omisión ilegal o arbitrario que impida, amague o perturbe ese ejercicio.

Asimismo, se ha sostenido que es requisito indispensable de la acción cautelar de protección la existencia actual de un acto o una omisión ilegal o arbitraria y que provoque algunas de las situaciones que se han indicado, de manera tal de situarse la Corte en posición de adoptar alguna medida que contrarreste, neutralice o anule los efectos indeseables de esa acción u omisión.

Quinto: Que de los antecedentes allegados al procedimiento cautelar se observa que la recurrida ha actuado conforme a sus facultades legales y en materias propias de su competencia, disponiendo la recurrente de los recursos administrativos que establece la ley para impugnar las resoluciones adoptadas, los cuales no fueron interpuestos.

Sexto: Que en efecto, el artículo 42 letra b) de la Ley N° 18.961, Orgánica Constitucional de Carabineros, señala en lo pertinente que “El retiro temporal del personal de Fila y Civil de Nombramiento Institucional procederá por las causales siguientes: b) Por enfermedad curable que imposibilite temporalmente para el servicio”.

Por su parte el inciso primero del artículo 64 del citado cuerpo legal establece que a la Comisión Médica Central de Carabineros le corresponde exclusivamente el examen del personal, a fin de establecer su capacidad física para permanecer en el servicio o determinar la afección que lo imposibilita para continuar en él. Norma que se repite en el artículo 73 del DFL N° 2 de 1968 que dispone que “A la Comisión Médica de Carabineros, corresponde exclusivamente el examen del personal, a fin de establecer su capacidad física para continuar en el servicio o determinar la clase de invalidez que lo imposibilita para continuar en él”. El artículo 2 del DS 4 de 1988 prescribe por su lado que “La Comisión Médica Central de Carabineros tendrá a su cargo, exclusivamente, el examen del personal de la Institución, para establecer si su salud es o no recuperable para el servicio, determinar la clase de invalidez que lo imposibilite para continuar en Carabineros, clasificar las heridas o contusiones de importancia recibidas en actos del servicio, que no lo imposibiliten, empero, para continuar en él, y emitir los Dictámenes y/o Resoluciones sobre estas materias en conformidad al D.F.L. (I) N° 2, de 1968 y Decreto Supremo N° 58, de 1954, del Ministerio del Interior.”

Séptimo: Que, conforme a lo expuesto, el actuar de la Comisión Médica se encuadra dentro de la normativa legal, en materias que la ley le ha encomendado, lo que ha sido ratificado por reiterados dictámenes de la Contraloría General de la República, que además son vinculantes para la misma de conformidad a la ley orgánica del citado órgano contralor, por lo que no existe en el caso de marras un acto ilegal o arbitrario, requisito, como se ha dicho, esencial para que prospere la presente acción constitucional de protección.

Octavo: Que por otra parte de los antecedentes del recurso se comprueba que a la recurrente se le pagaron sus remuneraciones hasta el último mes en que se desempeñó en la institución, esto es enero de 2021.

Por las anteriores consideraciones y lo dispuesto en las normas citadas, en el artículo 20 de la Constitución Política de la República y en el Auto Acordado de la Excma. Corte Suprema sobre Tramitación del Recurso de Protección de Garantías Constitucionales, se rechaza, el recurso de protección deducido por doña nombre reservado en contra de Presidente Comisión Médica Central de Carabineros de Chile don nombre reservado.

Regístrese, comuníquese y devuélvase.

Redacción del abogado integrante señor Norambuena.

N°Protección-2485-2021.

Pronunciada por la Séptima Sala de la Iltma. Corte de Apelaciones de Santiago, presidida por la ministra señora Lilian Leyton Varela e integrada por la ministra (s) señora Doris Ocampo Méndez y el abogado integrante don Jorge Norambuena Hernández. No firma la Ministra señora Leyton por encontrarse ausente.