nombre reservado con CORPORACION ADMINISTRATIVA DEL PODER JUDICIAL

Santiago, nueve de julio de dos mil catorce.

Vistos y teniendo presente:

1° Que a fojas 30, don Fernando González Durán, Abogado en representación de doña nombre reservado, interpone acción constitucional de protección por los actos arbitrarios ilegales que más adelante señala , que a su entender afectan las garantías constitucionales establecidas en el Artículo 19 N° 1 y N° 2 de la Constitución Política de Chile; esto es, el derecho a la vida y el derecho a la igualdad ante la Ley; en contra de la Corporación Administrativa del Poder Judicial, representada por Don nombre reservado. Funda su acción, señalando en primer término, que su representada doña nombre reservado, es Juez de Familia Titular del Juzgado de Familia de Puente Alto y que fue madre de la niña nombre reservado, nacida el 6 de Julio de 2013. Señala, que debido al nacimiento de la niña mencionada, hizo uso del permiso postnatal parental, extendido entre el 28 de Septiembre de 2013 hasta el 21 de Diciembre del mismo año, tal como se encuentra reconocido en la Resolución N° 1312-2013, de 6 de Septiembre de ese año, por jornada completa, firmada por doña nombre reservado, Presidenta subrogante de la Ilustrísima Corte de Apelaciones de San Miguel. Agrega que con posterioridad a ello, se reincorporó a sus funciones en el Tribunal de Familia de Puente Alto, haciendo uso de su derecho a vacaciones (feriado legal) por el término de un mes y quince días, a contar del 23 de Diciembre de 2013 y hasta el 7 de Febrero de 2014, autorizado por Resolución N° 1722 -2013, de fecha 2 de Diciembre de 2013. A continuación solicitó la primera fracción del feriado legal, correspondiente al año 2014, la que fue autorizada por Resolución N°117-2014, de 23 de Enero de 2014, a partir del 10 de Febrero de 2014 hasta el 24 de Febrero del mismo año. Posteriormente, solicitó la segunda fracción del feriado legal, correspondiente al año 2014, la que fue autorizada por Resolución N° 266-2014 de 20 de Febrero de 2014, a partir del 25 de Febrero de 2014 hasta el 11 de Marzo de 2014. Indica, además, que con fecha 17 de Enero de 2014, doña nombre reservado, presentó ante la Corporación Administrativa del Poder Judicial, solicitud de beneficio de subsidio a la sala cuna , acompañando los antecedentes de rigor, en especial la boleta N°0005099, correspondiente a la mensualidad de Enero de 2014, por el monto de $218.000. Por último, consigna que con fecha 14 de Marzo de 2014, la señora nombre reservado , fue notificada por decreto económico del Tribunal de Familia de Puente Alto, del primero de Abril de 2014, que la Corporación Administrativa del Poder Judicial, autoriza el pago sólo a partir del 12 de Marzo del 2014, desconociéndole el derecho a devolución del pago del mes de Enero del 2014, por un monto de $180.000, de modo que entiende que dicha resolución rechaza el derecho al pago de la sala cuna del correspondiente mes de enero sin justificación alguna.

En cuanto al derecho invocado, funda el recurso en lo que dispone el articulo 203 del Código del Trabajo, el cual señala que “Las empresas que ocupan 20 o mas trabajadores de cualquier edad o estado civil, deberán tener salas anexas e independientes del local de trabajo, en donde las mujeres puedan dar alimento a sus hijos menores de 2 años y dejarlos mientras estén en el trabajo…”. A su turno, el inciso quinto de la misma norma agrega que se entenderá que “El empleador cumple con la obligación señalada en este artículo si paga los gastos de sala cuna directamente al establecimiento al que la mujer trabajadora lleve sus hijos menores de 2 años”. Además, el articulo 194 inciso 1° del mismo cuerpo legal, indica que “La protección a la maternidad se regirá por las disposiciones del presente titulo y quedan sujetas a ellas los servicios de la administración publica, los servicios semifiscales, de administración autónoma, de las municipalidades y todos los servicios y establecimientos, cooperativas o empresas industriales, extractivas, agrícolas o comerciales, sean de propiedad fiscal, semifiscal, de administración autónoma o independiente, municipal o particular o perteneciente a una corporación de derecho publico o privado”. Invoca , también , como fundamento de su recurso, la Circular N° 218, de 18 de Noviembre del 2011, del Excelentísimo Ministro señor Milton Juica Arancibia, dirigido a los señores Presidentes de las Ilustrísimas nombre reservado, en el cual señala que en los derechos relacionados con la maternidad, específicamente el de sala cuna, deberá aplicarse a los funcionarios(as) y empleados(as) judiciales, indicando expresamente que “deberá mantenerse el pago de subsidio por sala cuna sólo respecto de hijos de funcionarias(os) o empleadas(dos) que estén haciendo uso del permiso postnatal parental de media jornada. Las funcionarias(os) y/o empleadas(os) que opten por utilizar el permiso en la modalidad de jornada completa (12 semanas) , tendrán derecho a solicitar el subsidio por sala cuna una vez terminado el permiso post natal parental, por el tiempo que reste hasta que el menor cumpla 2 años. Invocando esta Circular, entiende la recurrente que ella no establece ningún requisito o limitación al derecho legal a la sala cuna, mas allá de que se solicite luego del permiso postnatal de jornada completa de 12 semanas, de modo que en la especie podría solicitarse a partir del 22 de Diciembre del 2014, derecho que doña nombre reservado, ejerció desde Enero de 2014.

Indica, también, que el beneficio de sala cuna de conformidad al articulo quinto del Código del Trabajo, es de carácter irrenunciable, dada su naturaleza de derecho laboral, no pudiendo por tanto un órgano administrativo, como es la citada Corporación Administrativa del Poder Judicial, interpretar, restringir o cambiar el derecho por otro.

En cuanto a las garantías infringidas, señala en primer término que el articulo 19 de la Constitución Política del Estado, regula en su numeral primero el derecho a la vida y a la integridad física y psíquica de la persona, entendiendo que dentro de dicho derecho la Constitución protege la vida e integridad del nasciturus y recién nacido; principio constitucional a raíz del cual existe una protección laboral, civil y sanitaria, estableciéndose por tanto diversos organismos de protección de la maternidad, los cuales representan la concreción de esta garantía, la que según la doctrina y la Jurisprudencia, además de abarcar el derecho a conservar la vida biológica, engloba el derecho a “hacer la vida”. Como se advierte, se trata de un derecho que genera tanto obligaciones positivas como negativas e inclusive en algunos casos, se trata de una prerrogativa que sólo entrega a su titular la facultad de exigir que no se le prive arbitrariamente de la vida. En apoyo de su pretensión, cita la recurrente opiniones de destacados profesores de Derecho, para sostener a continuación que el derecho a la vida no solo importa la obligación general de omitir actos atentatorios contra la misma, sino que además comprende un deber de velar porque dicha vida pueda desarrollarse bajo el amparo del Estado, lo que implica la obligación general para todos los sujetos de no atentar contra la vida de otros y además la obligación de la Autoridad de velar positiva y activamente por el normal y pleno desarrollo de la misma, cuando ella se vea amenazada o perturbada por actos de terceros o por hechos naturales. En este contexto, entiende que al negársele a la señora nombre reservado su derecho al pago de la sala cuna para su hija, se le vulnera, perturba y amenaza el pleno desarrollo de la menor en todas las etapas de su crecimiento, ejerciendo una acción ilegal desde el ordenamiento jurídico que protege este derecho hasta la infracción de la garantía constitucional aquí analizada.

Invoca, también, la garantía constitucional del artículo 19 N° 2 que regula el respeto al derecho constitucional de no ser discriminado arbitrariamente, explicando lo que diversos tratadistas entienden por ello. En este contexto, señala que la recurrente ha tenido un trato diferenciador (sic) respecto del resto de las mujeres trabajadoras que tienen un hijo menor de 2 años al serle negado el derecho a sala cuna para su hija, en atención a que respecto al derecho constitucional a no ser discriminado arbitrariamente, se ha sostenido por la Doctrina que no puede explicarse debidamente de manera aislada, sino que debe hacerse a través del concepto estrechamente vinculado de igualdad. Explica, que en nuestro sistema jurídico, la noción de igualdad discurre sobre dos ejes. El primero , dice relación con la igualdad en la Ley (igualdad de derecho); esto es, sobre la idea de que todas las personas son iguales y el segundo se refiere a igualdad ante la ley (igualdad de trato), consignando la prohibición dirigida a los poderes públicos, al legislador en la elaboración de la Ley y al Juez en su aplicación, de establecer una desigualdad de trato normativo no razonable u objetiva ( articulo N° 19 inciso tercero), todo lo cual permite concluir que todas las personas, en circunstancias similares, estén afectas a los mismos derechos o prohibiciones, en definitiva a un mismo estatuto jurídico, de modo que la discriminación es una conducta que indica distinguir a dos personas a base de un criterio elegido por la gente y que es calificado como injustificado o arbitrario.

Termina su libelo señalando que sobre la base de los antecedentes expuestos, solicita tener por deducido Recurso de Protección en contra de la Corporación Administrativa del Poder Judicial, a fin que acogiéndose a tramitación se conceda el recurso para restablecer el imperio del derecho, respetando las garantías constitucionales conculcadas.

2° Que, a fojas 54 don nombre reservado, en su calidad de Director de la Corporación Administrativa del Poder Judicial, informa respecto del presente recurso. En primer término, se refiere a los antecedentes del mismo, en segundo a la ausencia de acto legal o arbitrario y en tercero a la ausencia de infracción a garantías constitucionales invocadas. Respecto del primer capitulo, efectúa una transcripción casi literal de los antecedentes de hecho contenidos en el recurso, a lo cual agrega el informante que el Oficio Circular N° 6RH-218 que se cita en el recurso, en lo pertinente, expresa:

“C. Respecto del uso de derechos relacionados a la maternidad, deberán aplicarse los siguientes criterios:

2. Sala cuna: deberá mantenerse el pago del subsidio por sala cuna, solo respecto de hijos de funcionarias(os) o empleadas(os) que estén haciendo uso del permiso postnatal parental de media jornada.

Las funcionarias(os) o empleadas(os) que opten por utilizar el permiso en la modalidad de jornada completa(12 semanas) tendrán derecho a solicitar el subsidio por sala cuna una vez terminado el permiso post natal parental, por el tiempo que reste hasta que el menor cumpla 2 años”

Indica el informante que, por una errónea inteligencia del último párrafo transcrito, entiende la señora nombre reservado que tiene derecho a que se le pague el subsidio de sala cuna, inmediatamente antes de concluir su permiso de postnatal parental de Jornada Completa, aunque ella lo solicitó solamente a partir de Enero de 2014. Pero lo cierto es que el oficio 6RH N ° 218, instruía “acerca de uso de permiso postnatal parental y otros derechos” y es así que la Sección letra “C” se refería al uso de otros derechos relacionados con la maternidad, señalando que si la funcionaria hacia uso de permiso postnatal parental de media jornada, debía mantenerse el derecho a disponer de a lo menos un hora al día para dar alimento a sus hijos menores de 2 años y debía también mantenerse el pago del subsidio por sala cuna; y al contrario, si optaba por usar dicho permiso en jornada completa, tenía derecho al subsidio de sala cuna una vez terminado dicho permiso postnatal parental, habida cuenta que lo normal es que entonces la funcionaria se reincorpore al trabajo. Agrega, que de acuerdo al articulo 203, inciso primero ,del Código del Trabajo para gozar del derecho a que se alude, es condición esencial que la funcionaria esté trabajando, por ejemplo, que no esté con permiso ni con feriado, lo que consta de la disposición que transcribe. Señala además que al respecto la Dirección del Trabajo ha sostenido en forma reiterada que la procedencia del beneficio de sala cuna “Está condicionada a que las trabajadoras concurran a desempeñar efectivamente sus labores” y que “durante el periodo en que hacen uso de licencia medica, de feriado legal o de permiso por enfermedad u otra causa, las trabajadoras no deben presentarse a la empresa para la cual prestan servicios, es preciso concluir que en tales situaciones no concurre el requisito básico enunciado precedentemente, cual es, asistir y realizar efectivamente su trabajo encontrándose, por tanto, liberado el empleador de cumplir con la obligación en comento, cualquiera que sea la forma que dicho cumplimiento revista”.

Concluye el informante que la señora nombre reservado se reincorporó a sus trabajos en el Juzgado de Familia de Puente Alto el día 12 de Marzo de 2014 y precisamente a contar desde ese día, se le ha reconocido el derecho y se le paga el subsidio de sala cuna por su hija nombre reservado, conforme con la Resolución N° 1119, de 14 de Marzo de 2014, expedida por el Departamento de Recursos Humanos de la Corporación Administrativa.

En segundo término, el informante se refiere a la ausencia de acto ilegal o arbitrario indicando al respecto que no existe en la especie, ningún acto ni omisión arbitrario o ilegal que pueda atribuirse a la Corporación Administrativa del Poder Judicial en atención a que ella solo ha hecho aplicación exacta de la clara normativa legal y reglamentaria respecto al derecho sala cuna y del pago del subsidio respectivo, de modo que, habiéndose la recurrida atenido efectiva y rigurosamente a la Ley, en este caso, no puede existir actuación ilegal o arbitraria y por ende el recurso de protección de doña nombre reservado, no puede prosperar y ha de rechazarse.

Por ultimo, el informante se refiere en el capitulo de “Ausencia de infracción a garantías constitucionales invocadas”, que no se advierte como podría existir vulneración de la garantía de igualdad ante la ley o del derecho a la vida y a la integridad física o psíquica, a las cuales se refiere el recurso. En este sentido , no hay vulneración a la igualdad ante la Ley, porque se mantiene en el mismo pie de igualdad a la señora nombre reservado con las demás Funcionarias Judiciales con hijos menores a 2 años, que es idéntico al de todas las trabajadoras del sector público y privado con hijos menores de 2 años; esto es, que para tener derecho a la sala cuna o al pago de ésta por el empleador, es menester que estén trabajando y no con permiso y con feriado, por ende la pretensión de la recurrente que se le pague la sala cuna mientras estaba con feriado, no solo resulta contraria a esa igualdad, sino que carece de fundamento legal. Por otra parte y en cuanto a la supuesta vulneración del derecho a la vida e integridad física y psíquica que se menciona en el recurso, carece de vinculación con el hecho reclamado, si se tiene en cuenta que el derecho a sala cuna nace solamente si la empresa ocupa 20 o más trabajadoras según el articulo 203 del Código del Trabajo, pero no existe tal derecho si es menor la cantidad de trabajadoras “y por ello es evidente que para el legislador el derecho a sala cuna protegía la maternidad, pero no era condición esencial de ella, no conociéndose hasta ahora impugnación de la constitucionalidad de precepto legal citado” . En consecuencia, a juicio del recurrido, no existe acto arbitrario ni ilegal y ello desde luego obsta a que esta acción cautelar pueda prosperar.

3° Que el recurso de protección de garantías constitucionales es una acción de rango constitucional que posibilita iniciar un proceso de amparo de las garantías fundamentales; de naturaleza cautelar especial, abreviado, de urgencia y extraordinario ,que permite corregir o enmendar actos antijurídicos lesivos o perturbadores de tales garantías, restableciendo el status quo o apariencia del imperio del derecho. En suma, se trata de un proceso sumario especial que permite dar efectividad urgente, aunque con carácter provisional constitutivo de cosa juzgada formal, a los derechos fundamentales garantidos por la Carta Fundamental de la República. Se requiere que el afectado sea titular de un derecho indubitado y recurra dentro los 30 días siguientes a la fecha del acto que estima conculcatorio, indicando las garantías constitucionales afectadas y el acto u omisión ilegal o arbitrario que estima atentatorio a ellas.

4° Que, en la especie, la recurrente estima infringidos los derechos constitucionales consagrados en el articulo 19 números 1 y 2 de la Constitución Política del Estado; esto es, el derecho a la vida y el derecho a igualdad ante la ley. En especial, respecto de este último derecho, el inciso segundo de la norma indicada que establece que ni la Ley ni Autoridad alguna podrán establecer diferencias arbitrarias.

5° Que para una más acertada resolución del presente recurso y a fin de discernir si en la especie se ha producido o no la infracción de las garantías constitucionales que la recurrente señala, conviene centrar la materia en discusión objeto de resolución, radicándola en si a la recurrente doña nombre reservado le asiste o no el derecho laboral de subsidio de sala cuna para su hija Gabriela por el mes de Enero de 2014, mientras se encontraba usando del feriado correspondiente al año 2013, el que efectuó entre el 23 de Diciembre de 2014 y el 7 de Febrero del mismo año.

6° Que en este contexto, está establecido en autos, como fechas indiscutidas que la menor nombre reservado, hija de la recurrente, nació el 6 de Junio de 2013; que la recurrente usó permiso postnatal parental, de jornada completa, entre el 29 de Septiembre y el 21 de Diciembre del año 2013; que hizo uso de feriado correspondiente al año 2013, entre el 23 de diciembre de ese año y el 7 de febrero de 2014; que hizo uso de feriado correspondiente al año 2014 , entre el 10 y el 24 de Febrero de 2014 y entre el 25 de Febrero y el 11 de Marzo del mismo año; y que se reincorporó a su trabajo en el Juzgado de Familia de Puente Alto el 12 de Marzo de 2014 y precisamente a contar desde ese día se le ha reconocido y se le paga el subsidio de sala cuna por su hija Gabriela, según consta de la Resolución N° 1119 , de 14 de Marzo de 2014, expedida por el Departamento de Recursos Humanos de la Corporación Administrativa del Poder Judicial.

7° Que acorde con lo anteriormente expuesto, el pago de subsidio de sala cuna por el mes de enero de 2014, que pretende la recurrente, coincide con el uso del feriado correspondiente al 2013, que estaba ejerciendo , como ya se consignó, entre el 23 de Diciembre de 2013 y el 7 de Febrero de 2014.

8° Que según dispone el articulo 203, inciso primero del Código del Trabajo, para gozar del derecho a pago de subsidio por sala cuna es condición ineludible que la respectiva funcionaria se encuentre trabajando; esto es, que no esté con permiso ni con feriado; toda vez que esta disposición supedita la concesión del derecho a tal exigencia. En efecto, el citado texto indica que “Las empresas que ocupan 20 o mas trabajadoras de cualquier edad o estado civil, deberán tener salas anexas e independientes del local de trabajo, en donde las mujeres puedan dar alimento a sus hijos menores de 2 años y dejarlos mientras estén en el trabajo”.

9° Que el Oficio Circular N° 6RH-2018 de 18 de Noviembre de 2011, enviado por el Señor Presidente de la Excelentísima Corte Suprema, a los señores Presidentes de las Ilustrísimas nombre reservado, que se cita en el recurso, expresa en la letra C, lo siguiente: “ respecto del uso de derechos relacionados a la maternidad, deberán aplicarse los siguientes criterios:

…2. Sala Cuna: Deberá mantenerse el pago del subsidio por sala cuna solo respecto de hijos de funcionarias(os) o empleadas(os) que estén haciendo uso del permiso postnatal parental de media jornada.

Las funcionarias(os) o empleadas(os) que opten por utilizar el permiso en la modalidad de jornada completa( 12 semanas ) tendrán derecho a solicitar el subsidio por sala cuna una vez terminado el permiso post natal parental, por el tiempo que reste hasta que el menor cumpla 2 años”.

10° Que, como bien se puede advertir de la normativa expuesta, el citado beneficio de pago de subsidio por sala cuna, requiere que la funcionaria que lo impetra, no se encuentre asistiendo o realizando efectivamente su trabajo; situación que precisamente acontece en el caso de autos, ya que la recurrente a Enero de 2014, mes para el cual solicita dicho pago, se encontraba haciendo uso del feriado correspondiente al año 2013. Esto mismos criterios están recogidos en el “Reglamento para Reconocimiento de Subsidio por Sala Cuna “, aprobado en sesión de 30 de mayo de 2012 del H.Consejo Superior de la Corporación Administrativa del Poder Judicial, que rola a fs. 44 y ss. de autos.

11° Que atendido lo anteriormente expuesto, no se advierte cómo podría concretarse la vulneración de las garantías constitucionales establecidas en el artículo 19 números 1 y 2 de la Constitución Política de la República que versan sobre el derecho a la vida y a la igualdad ante la ley respectivamente, hecha valer por la recurrente. Por lo pronto, respecto de esta última garantía constitucional, cabe señalar que no hay vulneración de la igualdad ante la Ley, en atención a que se mantiene en la misma condición de igualdad a la recurrente con las demás funcionarias judiciales con hijos menores de 2 años, situación de igualdad que por lo demás se comparte con todas las trabajadoras del sector publico acreditado que tengan hijos de esa edad; en otras palabras , para tener derecho a la sala cuna o al pago de este subsidio por el empleador, el menester que la respectivo funcionaria que lo pretende esté trabajando y no con permiso o con feriado.

Atendido lo expuesto, bien se puede advertir que la pretensión de la recurrente de que se le pague el subsidio de sala cuna, mientras estaba con feriado, no sólo contradice esa igualdad, sino que además carece de fundamento legal. Por otra parte, en cuanto a la supuesta vulneración del derecho a la vida e integridad física y psíquica, que la recurrente reclama en relación a su hija, carece de toda relación con el hecho reclamado, cual es como ya se ha expuesto, que no se pagó el subsidio de sala cuna del mes de Enero de 2014 , mientras ella gozaba de su feriado legal; no siendo atendibles los fundamentos dados por la recurrente para justificar en la especie que, al no otorgársele el subsidio al pago de sala cuna se vulnere, perturbe o amenace el pleno desarrollo de la menor en todas las etapas de su crecimiento.

12° Consecuencialmente a lo expuesto, en el caso de autos no existe acto arbitrario ni ilegal por parte de la recurrida en autos, la Corporación Administrativa del Poder Judicial, por lo cual esta acción cautelar no puede prosperar.

Por estas consideraciones y conforme a lo dispuesto, por las disposiciones citadas y los artículos 19 y 20 de la Constitución Política de la República y en el Auto Acordado sobre Tramitación y Fallo del Recurso de Protección de Garantías Constitucionales SE RECHAZA el recurso interpuesto por don Fernando González Durán en representación de doña nombre reservado en contra de la Corporación Administrativa del Poder Judicial.

Comuníquese, regístrese y oportunamente archívese.

Redacción del abogado integrante señor Patricio González Marín Rol ingreso Corte N° 22.294-2014.

Pronunciada por la Cuarta Sala de esta Iltma. Corte de Apelaciones de Santiago, presidida por el Ministro señor Juan Manuel Muñoz Pardo e integrada por la Ministra señora Dobra Lusic Nadal y el Abogado integrante señor Patricio González Marín.

Autorizado por el (la) ministro de fe de esta Corte de Apelaciones.

En Santiago, a nueve de julio de dos mil catorce, notifiqué en secretaría por el estado diario la sentencia precedente.