nombre reservado con GENDAMERIA DE CHILE, REGIÓN METROPOLITANA

C.A. de Santiago Santiago, veintidós de mayo de dos mil veintitrés.

Proveyendo a los escritos folios 13 y 14: a todo, téngase presente.

Vistos y teniendo presente:

Primero: Comparece nombre reservado, quien deduce recurso de protección en contra de Gendarmería de Chile, representada por su Director Nacional, Christian Alveal Gutiérrez, por el acto que considera arbitrario e ilegal, consistente en la dictación del ORD N°373, de fecha 10 de febrero de 2022, que dispuso la vacancia de su cargo en la entidad recurrida, violando su derecho al fuero maternal.

Alega que lo anterior constituye una vulneración a sus garantías de los numerales 2, 16 y 24 del artículo 19 de la Constitución Política de la República y, en definitiva, pide que declare ilegal y/o arbitraria la citada resolución, dejándola sin efecto, y resolviendo en derecho, con expresa condena en costas.

Argumenta que ingresó al servicio de Gendarmería de Chile en el año 2008 (sic), desempeñando funciones en módulos y patios a cargo de población penal femenina. Lo anterior, hasta el día martes 18 de enero de 2022, oportunidad en que se declaró vacante su cargo por calificación insuficiente -periodos 2018-2019, 2019-2020 y 2020-2021- sido incluida en lista cuatro de eliminación. En el primer periodo de lista tres fue calificada aun estando bajo el amparo de la Ley 19.296 de Asociaciones de Funcionarios, por la creación de la asociación de gendarmes femeninas AG, descendiendo de lista uno de distinción con 24 puntos, a lista tres condicional con 14 puntos. En el periodo siguiente, indica que se encontraba con licencia médica psiquiátrica, a causa de una enfermedad mental declarada luego de un sinfín de persecuciones constantes al interior del servicio, que no pueden ser documentadas. Precisa que en el tercer periodo estuvo con licencias médicas por COVID, contagiado en el servicio, y que más tarde se convirtió en grupo de riesgo al encontrarse embarazada. Agrega que el 17 de mayo de 2021 nació su hija, nombre reservado.

Explica que el 17 de febrero de 2022 fue notificada, vía carta certificada, del término de su relación laboral, a causa de despido por vacancia del cargo. Lo anterior, precisa, encontrándose con licencia médica por COVID de su hija menor de un año, licencia entregada en pediatría del Hospital de Carabineros de Chile.

Conforme detalla, requirió en reiteradas ocasiones documentación consistente en su hoja de vida, el último decreto, resolución de vacancia y autorización de juez competente con declaración de desafuero, sin haber obtenido respuesta. Atendido lo anterior, sostiene que presentó denuncia ante la Contraloría General de la República, por los hechos en comento y por la violación a sus derechos fundamentales y fuero maternal.

Explicita que no recibió remuneración por febrero de 2022 y que quedó imposibilitada de hacer uso del Hospital de Carabineros, siendo que en ese momento su hija se encontraba con COVID-19.

En cuanto a los antecedentes de derecho, invoca el artículo 201 del Código del Trabajo y aduce que el fuero es un derecho que le asiste a todas las trabajadoras, sean del sector público o privado, y que está claro que en este caso se ha violado su fuero maternal y que no se podría declarar la vacancia del cargo y desvincularla.

Segundo: Informando, el Director Nacional de Gendarmería de Chile, Sebastián Urra Palma, solicita que se rechace el recurso de protección, con costas.

Indica que el Oficio Ordinario Nº373, de 10 de febrero de 2022, dirigido al Director Regional Metropolitano de Gendarmería de Chile, la regularización subsiguiente conforme a lo ordenado por el ente contralor y la decisión final de desafectar del Servicio a la recurrente, se ajustaron a derecho.

Expone que la recurrente, ex Cabo Grado 20º E.U.S. de la Planta II de Suboficiales y Gendarmes, de última dotación del Centro de Cumplimiento Penitenciario Colina II, ingresó a Gendarmería de Chile el 28 de abril de 2008 y culminó sus funciones a contar del 09 de agosto de 2022. Esto último, explica, por declaración de vacancia del cargo por medio de Resolución TRA Nº 142/12/2022, de 11 de marzo de 2022, de la Superioridad Institucional de la época, siendo clasificada siempre en Lista Nº1, a excepción de los procesos calificatorios de los años 2018-2019, 2019-2020 y 2020-2021, en que fue clasificada en Lista Nº3.

Precisa que la Resolución Trámite Nº12 de 2022, fue representada por el ente contralor, dictándose posteriormente la Resolución Trámite Nº47, de 9 de septiembre de 2022, la cual fue remitida a Contraloría para el respectivo control de legalidad.

Detalla que durante su permanencia en Gendarmería de Chile, la recurrente fue merecedora de 17 notas de mérito y 11 de demérito, además de registrar cuatro procesos disciplinarios en su contra, los que pormenoriza. Explicita, asimismo, los antecedentes calificatorios que conllevaron a la vacancia del cargo.

Invoca al efecto el artículo 50 del Decreto con Fuera de Ley Nº29, de 2005, del Ministerio de Hacienda, que fijó el Texto Refundido, Coordinado y Sistematizado de la Ley Nº18.834, sobre Estatuto Administrativo, y que a falta de impugnación y conforme a los antecedentes referidos, mediante Resolución TRA Nº 142/12/2022, de 11 de marzo de 2022, de la Superioridad Institucional de la época, se declaró vacante el cargo de doña nombre reservado, a contar del 18 de enero de 2022, pro haber sido Clasificada en Lista 3 “Condicional”, con 14,5 puntos, durante los periodos clasificatorios 2018-2019, 2019-2020 y 2020-2021, acto administrativo que fue representado por el ente contralor en el Oficio TRA Nº CGR-283 de esa misma fecha.

Manifiesta que la Contraloría General de la República se pronunció acerca de la situación de la señora nombre reservado, tanto por la dictación de la citada resolución como por presentación efectuada por la ex funcionaria de 1 de marzo de 2022. En el documento se razona sobre la materia, concluyendo que: “considerando que a la interesada le asiste fuero maternal, el acto administrativo que declara la vacancia de su cargo por la causal antes reseñada, deberá indicar que se ejecutará a contar de la fecha en que termine esa protección, o bien, una vez que se acoja el desafuero, lo que ocurra primero”, y mediante Oficio NºE207105, de 26 de abril de 2022, el organismo contralor se pronuncia sobre la presentación de la recurrente, en el mismo tenor.

Explica que por parte de su representada se ordenó el reintegro a sus funciones de la actora en el Centro Penitenciario Femenino de Santiago, a través del Oficio Ordinario Nº741, de 26 de abril de 2022, que comprendió el pago retroactivo de las remuneraciones correspondientes a todo su periodo de fueron laboral.

Posteriormente, en cumplimiento a lo dispuesto por el ente contralor, se dictó la Resolución TRA Nº 142/47/2022, de 9 de septiembre de 2022, que declaró la vacancia el cargo por calificación insuficiente de la ex funcionaria nombre reservado, a contar del 9 de agosto de 2022, en atención a que su fuero maternal caducaba el 8 de la mensualidad y anualidad anotadas, la que se encuentra en trámite de toma de razón.

Asimismo, alega la improcedencia de la vulneración de derechos acusada por la contraria.

Tercero: El recurso de protección de garantías constitucionales, consagrado en el artículo 20 de la Constitución Política de la República, constituye una acción cautelar o de emergencia, destinada a amparar el legítimo ejercicio de las garantías y derechos preexistentes, que en esa misma disposición se enuncian, mediante la adopción de medidas de resguardo que se deben tomar ante un acto u omisión arbitrario o ilegal que impida, amague o moleste ese ejercicio. Luego, es requisito indispensable de la acción de protección la existencia, por un lado, de un acto u omisión ilegal -esto es, contrario a la ley- o arbitrario -producto del mero capricho o voluntad de quien incurre en él- y que provoque algunas de las é situaciones que se han indicado.

Cuarto: El asunto sometido a conocimiento de esta Corte dice relación con la actuación de la recurrida en orden a decretar la vacancia del cargo de la recurrente, en una fecha en la que ésta se encontraba amparada por fuero maternal.

Quinto: En lo atingente, la recurrida informó que se ha procedido a la regularización de la resolución impugnada atendido que, en su oportunidad, la decisión durante el trámite de toma de razón fue representada por la Contraloría General de la República, lo que implicó que Gendarmería de Chile procediera a dejarla sin efecto ordenando el reintegro a sus funciones de la actora en el Centro Penitenciario Femenino de Santiago y el pago retroactivo de las remuneraciones correspondientes a todo su periodo de fueron laboral. Sin perjuicio de haber dictado en forme posterior, una nueva resolución con fecha 9 de septiembre de 2022, a través de la cual se dispuso la vacancia del cargo de la recurrente, pero a partir de data en que se encontraba sin fuero.

Sexto: En estas condiciones, habiéndose establecido que la recurrida procedió a reincorporar en sus funciones a la actora en el mes de abril de 2022, declarando posteriormente la vacancia del cargo a contar de la fecha en que había concluido el aludido fuero maternal, y constando de las liquidaciones de remuneraciones aportadas, que aquellas correspondientes al tiempo intermedio fueron debidamente pagadas, esta Corte no vislumbra vulneración actual de los derechos constitucionales que se denuncian amagados, por lo que no existen medidas que, a estas alturas, adoptar para en favor de la recurrente.

Séptimo: De conformidad con lo expresado y teniendo en consideración la naturaleza cautelar del recurso de protección, aparece que el presente arbitrio ha perdido su objeto, lo que impone su rechazo.

Por estas consideraciones y lo dispuesto en el artículo 20 de la Constitución Política de la República y el Auto Acordado de la Excelentísima Corte Suprema sobre la materia, se declara que se rechaza, sin costas, el recurso de protección interpuesto por nombre reservado, en contra de Gendarmería de Chile.

Regístrese y archívese, en su oportunidad.

N° Protección 2104-2022