nombre reservado con CORPORACIÓN ADMINISTRATIVA DEL PODER JUDICIAL

Santiago, veintiuno de junio de dos mil diecinueve.- Vistos y teniendo presente:

1°) Que, comparece doña nombre reservado, Ingeniera en nombre reservado, domiciliada en domicilio reservado, deduciendo acción de protección en contra de la Corporación Administrativa del Poder Judicial, en adelante CAPJ representada por don nombre reservado, cuya profesión ignora, ambos domiciliados en domicilio reservado, por haber incurrido en el acto arbitrario e ilegal de pagar de manera incompleta sus remuneraciones, al no enterar a su remuneración como administrativo tercero, el complementario correspondiente a la suplencia que realizó como coordinadora en el Décimo Juzgado Civil de Santiago, afectando con ello su subsidio maternal y vulnerado las garantías establecidas en el artículo 19 N°2 de la Constitución Política de la República, pues al no calcularse su subsidio maternal con dicho complementario, habría visto malogrado su derecho de igualdad, por lo que solicita se acoja el presente recurso, ordenándose se le pague el saldo insoluto desde el mes de febrero de 2019 en adelante de acuerdo a derecho, con costas.

Explica que a contar del año 2012, detenta el cargo de administrativo tercero, percibiendo una renta equivalente al grado XIV; posteriormente, en el mes de marzo del año 2018, fue nombrada contrata suplente en el cargo de coordinadora del Décimo Juzgado Civil de Santiago, suplencia que se extendería hasta el 29 de diciembre del mismo año, siendo su renta mensual equivalente a grado XI. Refiere que en el mes de julio de 2018 quedó embarazada, desarrollándose todo con normalidad hasta el 2 de enero de este año, en que comenzó con problemas en su salud, por lo que se le otorgó licencia médica, hasta que el 19 de enero del año en curso tuvo una cesárea con 32 semanas de gestación.

Refiere que según las circulares Nº 1367 y Nº 1337, de la Superintendencia de Seguridad Social, el monto del subsidio correspondiente al post natal extendido, debía equivaler a un promedio de las remuneraciones anteriores al 7º mes de nacimiento de su hija, es decir, un promedio de las rentas percibidas con anterioridad al mes de enero de 2019, fecha en que se desempeñaba como coordinadora del Décimo Juzgado Civil de Santiago, cuya remuneración era aproximadamente de $1.550.000. Agrega que en febrero de 2019, solo percibió la remuneración correspondiente al cargo titular, sin el complementario, razón por la que se contactó con la Corporación Administrativa del Poder Judicial, indicándosele que esta materia para los funcionarios del Poder Judicial está regulada por el Código Orgánico de Tribunales, cuerpo legal que nada diría al respecto, por lo que solicitó que se le otorgara esa respuesta a través de correo electrónico en el que se cite la norma legal que la exime, como funcionaria judicial, del subsidio que se le otorga a todas las mujeres de este país, sin tener una respuesta satisfactoria hasta el momento.

Como fundamentos legales de su recurso, se refiere a las circulares N° 1337 y N° 1367 referentes a los subsidios por incapacidad laboral, emitidas por la Superintendencia de Seguridad Social; el DFL N° 44 que fija normas comunes para los subsidios por incapacidad laboral para los trabajadores dependientes del sector privado; la Ley N° 18.469, que regula el ejercicio del derecho constitucional a la protección de la salud y crea un régimen de prestaciones de salud; y la Ley 19.299, que modifica el DFL N° 44 de 1978, del Ministerio del Trabajo y Previsión Social, y la Ley N° 18.867 en lo relativo a normas sobre subsidios maternales Pide en suma se acoja el recurso de protección, y se ordene a la recurrida entere el saldo insoluto de la planilla complementaria que mes a mes se le pago por la suplencia equivalente a grado XI, desde el mes de febrero de 2019 asimismo, el pago de sus próximas remuneraciones conforme a derecho, con costas.

2°) Que, comparece don Cristian Andrés Castillo García, abogado, en representación de la Corporación Administrativa del Poder Judicial, quien evacuando el informe requerido solicita el rechazo con costas del recurso. Primeramente señala que las normas en las que se funda el recurso dicen relación con trabajadoras del sector privado, y que la norma aplicable en la especie es la contenida en el artículo 111 del Estatuto Administrativo. Luego, cita y transfiere las normas que entiende son aplicables como la ley 20.545, la cual incorporó el permiso postnatal parental; el Decreto N° 1433 del Ministerio de Hacienda que aprueba el Reglamento para la aplicación del derecho al permiso postnatal parental establecido en la Ley N° 20.545 para el Sector Público, y el artículo 6° de la Ley 20.891 que dispone “Las y los funcionarios del sector público a que se refiere el inciso primero del artículo 194 del Código del Trabajo, tendrán derecho al permiso postnatal parental en los mismos términos del artículo 197 bis del referido Código.”. Aclara que la supresión del término “subsidio” y de la referencia al D.F.L. N° 44 del Ministerio del Trabajo y Previsión Social, demuestran que el legislador optó por una regulación distinta para los funcionarios de la Administración Pública, sólo haciendo aplicable el subsidio para los trabajadores del sector privado, reforzando su planteamiento, continúa expresando que el artículo 4° de la misma Ley N°20.891, que ordenó agregar en el artículo 111 el inciso segundo: "Durante el período de permiso postnatal parental regulado en el artículo 197 bis del Código del Trabajo, los funcionarios que hagan uso de él también continuarán gozando del total de sus remuneraciones." En consecuencia, sostiene que según la normativa vigente, existe para los funcionarios públicos una regulación especial respecto el permiso postnatal y postnatal parental, como el pago de los subsidios; estableciendo la ley que la funcionaria mantendrá el pago total de sus remuneraciones.

Respecto, a la situación de la recurrente, señala que su licencia postnatal comenzó a regir desde el día 19 de Enero de este año y se extiende hasta el día 24 de Mayo de 2019, contabilizando un total de 126 días, en el que se desempeñó coomo suplente, Grado XI en la escala de sueldos de los Empleados del Poder Judicial, hasta el día 29 de Diciembre de 2018 y una vez finalizada la suplencia, desde el día 30 de Diciembre de 2018 habría continuado sirviendo el cargo que detenta en calidad de Titular, corresponde a Administrativo 3°, Grado XIV de la escala de sueldos de los Empleador del Poder Judicial, en el Segundo Juzgado de Familia de Santiago, por lo que habiendo iniciado la licencia de la funcionaria, mientras esta se encontraba sirviendo el cargo de Administrativo 3°, resulta improcedente que durante la extensión de su licencia se le pagase el total de sus remuneraciones correspondiente a un cargo Grado XI cuya contrata suplente ya había finalizado.

Finalmente sostiene que su representada no ha cometido ningún acto arbitrario como tampoco ilegal, sino solo ha hecho aplicación de las normas que regulan esta materia; no existiendo por tanto discriminación arbitraria.

3°) Que el recurso de protección de garantías constitucionales, consagrado en el artículo 20 de la Constitución Política de la República, constituye una acción cautelar o de emergencia, destinada a amparar el legítimo ejercicio de las garantías y derechos preexistentes, que en esa misma disposición se enuncian, mediante la adopción de medidas de resguardo que se deben tomar ante un acto u omisión arbitrario o ilegal que impida, amague o moleste ese ejercicio.

Luego, es requisito indispensable de la acción de protección la existencia, por un lado, de un acto u omisión ilegal -esto es, contrario a la ley- o arbitrario -producto del mero capricho o voluntad de quien incurre en él- y que provoque algunas de las situaciones que se han indicado.

4°) Que el D.F.L. N° 44 en su artículo 8 inciso 2°dispone: “En todo caso, el monto diario de los subsidios del inciso primero del artículo 195, del inciso segundo del artículo 196 y del artículo 197 bis del Código del Trabajo, y del artículo 2° de la Ley N° 18.867, no podrá exceder del equivalente a las remuneraciones mensuales netas, subsidios o de ambos, devengados por las trabajadoras dependientes en los tres meses anteriores más próximos al séptimo mes calendario que preceda al inicio de la licencia, dividido por noventa, aumentado en el 100% de la variación experimentada por el índice de Precios al Consumidor en el periodo comprendido por los siete meses anteriores al mes precedente al inicio de la licencia, e incrementado en un 10%.

Los tres meses a que se refiere el inciso anterior deberán estar comprendidos dentro de los seis meses inmediatamente anteriores al séptimo mes calendario que precede al mes de inicio de la licencia. Si dentro de dicho período sólo se registraren uno o dos meses con remuneración y/ o subsidios, para determinar el límite del subsidio diario, se dividirá por 30 o 60 respectivamente.

Para los efectos del cálculo de los subsidios a que se refieren el inciso primero del artículo 195, el inciso segundo del artículo 196 y el artículo 197 bis, todos del Código del Trabajo, se considerarán como un solo subsidio los originados en diferentes licencias médicas otorgadas en forma continuada y sin interrupción entre ellas.

La base de cálculo del subsidio que origine el permiso postnatal parental del artículo 197 bis del Código del Trabajo, será la misma del subsidio derivado del descanso de maternidad a que se refiere el inciso primero del artículo 195 del citado cuerpo legal”

Por su parte el artículo 111 del Estatuto Administrativo prescribe: “Se entiende por licencia médica el derecho que tiene el funcionario de ausentarse o reducir su jornada de trabajo durante determinado lapso, con el fin de atender al restablecimiento de su salud, en cumplimiento de una prescripción profesional certificada por un médico cirujano, cirujano dentista o matrona, según corresponda, autorizada por el competente Servicio de Salud o Institución de Salud Previsional, en su caso. Durante su vigencia el funcionario continuará gozando del total de sus remuneraciones”.

A su vez la Ley N° 20.545 establece el derecho al permiso posnatal parental para el sector público, en su artículo 6° dispone: “Las y los funcionarios del sector público a que se refiere el inciso primero del artículo 194 del Código del Trabajo, tendrán derecho al permiso posnatal parental en los mismos términos del artículo 197 bis del Código de Trabajo.” Por su parte el Decreto N° 1433 del Ministerio de Hacienda que aprueba el reglamento para la aplicación del derecho al permiso postnatal parental para el sector público, establecido en esta ley, establece: “Las funcionarias que estén haciendo uso del descanso prenatal y postnatal tendrán derecho a la mantención del total de sus remuneraciones y su pago corresponderá al servicio o institución empleadora. Dichas reparticiones solicitarán a las entidades pagadoras de los subsidios maternales que corresponda, el reintegro de las sumas pagadas de conformidad a lo dispuesto en el artículo 12 de la Ley 18.196 cuando proceda”.

A su turno el Código del Trabajo en su artículo 197 bis establece: “Las trabajadoras tendrán derecho a un permiso posnatal parental de doce semanas a continuación el período postnatal, durante el cual recibirán un subsidio cuya base de cálculo será la misma del subsidio por descanso de maternidad a que se refiere el inciso primero del artículo 195”.

Por su parte el artículo 197 bis del Código del Trabajo prescribe: ”Las trabajadoras tendrán derecho a un permiso posnatal parental de doce semanas a continuación del período postnatal, durante el cual recibirán un subsidio cuya base de cálculo será la misma del subsidio por descanso de maternidad a que se refiere el inciso primero del artículo 195”.

5°) Que no existe controversia respecto de los hechos, en cuanto a (1) que la recurrente a contar del año 2018 ejerce el cargo de contrata suplente en el Décimo Juzgado Civil de esta ciudad, en el cargo de Coordinadora de dicho tribunal, (2) suplencia que se extendía hasta el 29 de diciembre del mismo año; (3) que su remuneración mensual equivale al grado XI de la escala de sueldos de los Empleados del Poder Judicial, (4) que su licencia posnatal comenzó a partir de enero del año en curso.

6°) Que en este escenario y en virtud de las normas precedentemente transcritas, todas protectoras de la maternidad, queda claro para esta Corte que a la recurrente debe pagársele el subsidio correspondiente a su permiso postnatal extendido, sobre la base de las remuneraciones que ésta haya devengado en los tres meses calendarios más próximos al mes en que ella inició su licencia maternal, que sucedió en enero del año en curso, por tanto corresponde a los meses de octubre, noviembre y diciembre del año 2018. Vale decir el promedio de las rentas por ella percibidas con anterioridad al mes de enero del 2019, período en el que se encontraba desempeñando el cargo de Coordinadora del Décimo Juzgado Civil de esta ciudad, con una renta del grado XI de la Escala de sueldos de Empleados del Poder Judicial.

7°) Que la negativa de la recurrida en el pago del señalado subsidio posnatal extendido de la actora, resulta ilegal y no se encuentra apoyada en motivaciones suficientes y legítimas, por cuanto vulnera tanto el espíritu como el texto de las normas que regulan esta materia, según el claro tenor de los preceptos transcritos, acción que desde luego vulnera la garantía constitucional prevista en el N° 2 del artículo 19 de la Constitución Política de la República, pues implica que se le priva de un derecho, que detentan todas las trabajadoras de nuestro país, en la misma situación de ella, máxime que no existe norma alguna que la exima de dicho subsidio, por lo que la acción de protección será acogida.

Por estas razones y de conformidad con lo que disponen el artículo 20 de la Constitución Política de la República y Autos Acordado de la Excma. Corte Suprema sobre la materia, se acoge el recurso de protección deducido en favor de doña nombre reservado, y en consecuencia la Corporación Administrativa del Poder Judicial deberá pagar el saldo insoluto de las remuneraciones que corresponden al cargo de Coordinadora, como contrata suplente del Décimo Juzgado Civil de esta ciudad, equivalente al grado XI de la Escala de Sueldos de Empleados del Poder Judicial desde el mes de febrero del año en curso, más todas las remuneraciones que correspondan durante el año en curso.

Regístrese y archívese.

Redacción de la Ministra Sra. Book.

Protección Rol 19.922 – 2019.