nombre reservado con MUNICIPALIDAD DE HUECHURABA

C.A. de Santiago Santiago, veintiocho de febrero de dos mil veinticuatro.

A los folios 19, 20 y 21; a todo, téngase presente.

Visto y teniendo presente:

Primero: Que, comparece la abogada Paola Escudero Colombo, en representación de nombre reservado, nutricionista, quien deduce acción de protección en contra de la Ilustre Municipalidad de Huechuraba, en razón de la dictación del Decreto Alcaldicio N°03/2534/2023, de 24 de noviembre de 2023, a través del cual se declaró vacante el cargo que su representada detentaba en el Departamento de Salud, y deja sin efecto la asignación de funciones como profesional dependiente, invocando para ello como causal una supuesta salud incompatible con el cargo.

Señala que la recurrente comenzó a prestar servicios para la recurrida el 17 de febrero de 2014, primeramente en calidad de contrata a honorarios, con 22 horas semanales, para pasar luego a ser funcionaria de planta, Categoría B, Nivel 11, con 44 horas semanales, el 12 de diciembre de 2021. En el ejercicio de dicha función realizaba labores de nutricionista en el Cesfam Dr. Salvador Allende. Refiere que durante el año 2021, manifestó molestias en su brazo derecho, producto de una tendinitis cálcica del supraespinoso del hombro derecho, todo lo cual provocaba bursitis extrema con muchas molestias, razón por la cual debió someterse a una operación con fecha 10 de mayo de 2023, y permaneció con licencia médica hasta el 20 de agosto de 2023, reintegrándose al trabajo el 21 de agosto de esa anualidad.

Indica que durante el año 2023, y mientras su representada permanecía con licencia médica, se inició por la recurrida un proceso ante la COMPIN, sobre declaración de salud incompatible con el cargo, respecto del cual sólo se enteró cuando recibió un correo electrónico de dicha comisión, en que se le informaba la solicitud de salud irrecuperable. Luego de remitir toda la documentación médica requerida, con fecha 20 de junio de 2023, mediante Resolución de Evaluación folio 16414162, la COMPIN resolvió que presentaba un estado de salud recuperable.

Explica que en noviembre de 2023, su jefatura directa le informó que debía tomar vacaciones, si no las perdería, por lo que se vio obligada a hacer uso del feriado desde el 01 al 29 de diciembre de ese mismo año, y mientras se encontraba haciendo uso del feriado, con fecha 18 de diciembre de 2023, se le notificó mediante correo electrónico del Departamento de Recursos Humanos de la recurrida, el Decreto Alcaldicio N°03/2534/2023, de 24 de noviembre de 2023, que declaró vacante el cargo que detentaba, por salud incompatible.

Sostiene que la recurrida yerra en sus argumentos al mencionar que la salud de la recurrente es incompatible con el servicio, pues la jefatura superior del servicio estaba en conocimiento que la condición de salud de la funcionaria había sido declarada recuperable por la COMPIN mediante Resolución N°16414162 de 20 de junio de 2023. Hace presente que el artículo 64 de la Ley N°21.050, agregó un inciso tercero al artículo 148 de la Ley N°18.883 sobre Estatuto Administrativo para Funcionarios Municipales, por lo que el sólo transcurso del plazo de seis meses de licencias médicas no habilita al jefe superior del servicio a hacer uso de la facultad de declarar vacante el cargo, sino que requiere la declaración del organismo competente, de la irrecuperabilidad de salud y que dicha condición no le permita al funcionario desempeñar el cargo. Así, el acto administrativo dictado por la recurrida resulta ser arbitrario, por cuanto se ha dictado en exceso de facultades, e ilegal, ya que contraviene el artículo 148 de la Ley N°18.883.

Afirma que se han vulnerado las siguientes garantías constitucionales: a) Artículo 19 N°1, el derecho a la vida y a la integridad física y psíquica, ya que al perder su fuente de trabajo la recurrente ha perdido la seguridad de tener una vida con ingresos suficientes que le permitan solventarla dignamente, y ha perdido además su plenitud espiritual y tranquilidad al verse expuesta a privación, perturbación o amenaza en el legítimo ejercicio de un derecho; b) Artículo 19 N°2, la igualdad ante la ley, por cuanto se ha calificado como incompatible su salud con el cargo, sin considerar los parámetros de idoneidad y capacidad en el ejercicio del cargo que sirvió, pese a la declaración de recuperabilidad de su salud por parte de la COMPIN; c) Artículo 19 N°3 inciso 5°, derecho a no ser juzgado por comisiones especiales, pues mediante el acto recurrido el señor alcalde se ha erigido como una verdadera comisión especial, sin observar las reglas básicas del debido proceso; d) Artículo 19 N°16, derecho a la libertad de trabajo, en cuanto mediante el acto recurrido se ha conculcado su estabilidad en el empleo y trabajo en sí mismo; e) Artículo 19 N°24, el derecho de propiedad, al privársele de las facultades y atributos de dominio sobre el cargo público que tenía, principalmente el derecho y garantías sobre la carrera funcionaria.

Por lo expuesto, pide acoger la acción de protección deducida, y se ordene a la Ilustre Municipalidad de Huechuraba dejar sin efecto el Decreto Alcaldicio N°03/2534/2023, de 24 de noviembre de 2023; dejar sin efecto todo acto administrativo posterior que suponga la validez del acto recurrido; restituir a la recurrente en su cargo; ordenar el pago de sus remuneraciones; dictar las demás medidas que SS. Iltma. estime pertinentes para reestablecer el imperio del derecho, y condenar en costas a la recurrida.

Segundo: Que evacuando informe por la recurrida Municipalidad de Huechuraba, comparece el abogado Pablo Andrés Casanueva, quien solicita el rechazo del recurso.

Refiriéndose al historial laboral de la recurrente, señala que mediante Reservado N°23/2022 y Ordinarios N°2203 y N°5200, todos del Departamento de Salud, se solicitó autorizar la declaración de vacancia del cargo de varios funcionarios, entre ellos la actora, por salud incompatible del cargo, atendido que la recurrente hizo uso de licencias médicas durante un periodo que excede los seis meses en los últimos dos años, acumulando 425 días de licencias entre el 12 de abril de 2021 y 12 de abril de 2023, afectando con ello la continuidad de los servicios que se ejecutan en la investidura de su cargo, además de producirse una recarga en el equipo de trabajo, pues no todas las licencias médicas, según su duración, han permitido generar contrataciones por reemplazo. Como consecuencia de lo anterior, con fecha 24 de noviembre de 2023, se declaró la vacancia del cargo por salud incompatible de la recurrente mediante el Decreto Exento N°03/2534/2023, cuyo contenido transcribe.

Sostiene que el acto administrativo que declaró la vacancia del cargo de la recurrente por salud incompatible, fue emitido dentro de las facultades legales que le competen al Jefe Superior del Servicio, en este caso en virtud del artículo 53 letra c) de la Ley N°18.695, para remover a los funcionarios de su dependencia de acuerdo a las normas estatutarias, las que, a su vez, autorizan el cese de funciones por declaración de vacancia por salud incompatible. Afirma que el acto respecto del cual se recurre no es arbitrario ni es ilegal, así como tampoco carece de motivación, puesto que la recurrente fue calificada con salud incompatible para el cargo, mediante Decreto Exento N°03/2534/2023, de fecha 24 de noviembre de 2023, al registrar 425 días de reposo por licencia médica, dándose cumplimiento a los presupuestos contenidos en el artículo 148 de la Ley N°18.883 sobre Estatuto Administrativo para Funcionarios Municipales.

Concluye que no ha existido ninguna vulneración de las garantías constitucionales referidas por la recurrente, por lo que pide tener por evacuado el informe, y, en definitiva, rechazar la acción intentada por improcedente, y por haber actuado la Municipalidad de Huechuraba con estricta sujeción a la normativa vigente.

Tercero: Que el recurso de protección de garantías constitucionales, consagrado en el artículo 20 de la Constitución Política de la República, constituye una acción cautelar o de emergencia, destinada a amparar el legítimo ejercicio de las garantías y derechos preexistentes, que en esa misma disposición se enuncian, mediante la adopción de medidas de resguardo que se deben tomar ante un acto u omisión arbitrario o ilegal que impida, amague o moleste ese ejercicio.

Cuarto: Que entonces, es requisito indispensable de la acción cautelar de protección, la existencia actual de un acto o una omisión ilegal o arbitraria y que provoque algunas de las situaciones que se han indicado, de manera tal de situarse la Corte en posición de adoptar alguna medida que contrarreste, neutralice o anule los efectos indeseables de esa acción u omisión.

Asimismo, se ha sostenido que la acción de protección no constituye una instancia por la que se persiga una suerte de debate respecto de la procedencia o improcedencia de un derecho, sino que su real objeto está constituido por la cautela de un derecho indubitado.

Quinto: Que el acto que por esta vía se impugna corresponde al Decreto Alcaldicio N°03/2534/2023 de 24 de noviembre de 2023, por la cual se declaró vacante, por salud incompatible, el cargo que servía la recurrente como Nutricionista en el Cesfam Dr. Salvador Allende de la Comuna de Huechuraba, categoría B, nivel 11 Dotación de Salud Comunal y deja sin efecto la asignación de funciones de la recurrente como profesional dependiente de dicha repartición, fundado en lo previsto en el artículo 48 letra g) de la Ley N°19.378, en concordancia con el artículo 148 del Estatuto Administrativo Municipal, por registrar más de 180 días de licencia médica en los últimos dos años, sin otra motivación que justifique la decisión.

El citado acto fue debidamente notificado a la funcionaria, como consta de los antecedentes de la causa.

Por su parte, el artículo 48 letra g) de la Ley N°19.378 dispone que “Los funcionarios de una dotación municipal de salud dejarán de pertenecer a ella solamente por las siguientes causales: Letra g) Salud irrecuperable, o incompatible con el desempeño de su cargo, en conformidad a lo dispuesto en la ley N°18.883”.

Por su parte, el artículo citado del Estatuto Administrativo Municipal, prevé que “El Alcalde podrá considerar como salud incompatible con el desempeño del cargo, haber hecho uso de licencia médica en un lapso continuo o discontinuo superior a seis meses en los últimos dos años, sin mediar declaración de salud irrecuperable.

No se considerará para el cómputo de los seis meses señalado en el inciso anterior, las licencias otorgadas en los casos a que se refiere el artículo 114 de este Estatuto y el Título II, del Libro II, del Código del Trabajo.

El Alcalde para ejercer la facultad señalada en el inciso primero, deberá requerir previamente a la Comisión de Medicina Preventiva e Invalidez la evaluación del funcionario respecto a la condición de irrecuperabilidad de su salud y que no le permite desempeñar el cargo”. Este inciso fue agregado por la Ley N°21.050, de 7 de diciembre de 2017.

El artículo 149 del mismo texto legal regula la situación de haberse declarado irrecuperable la salud del funcionario, disponiendo su retiro de la Municipalidad dentro del plazo señalado y regula sus efectos.

Sexto: Que en los motivos del acto administrativo se consigna que la recurrente hizo uso de licencia médica por enfermedad común, en los últimos dos años, por un lapso total equivalente a 425 días -entre el 12 de abril de 2021 y el 12 de abril de 2023- y por ello se satisfacen los presupuestos objetivos del artículo 148 de la Ley N°18.883, para declarar vacante el cargo por salud incompatible, hipótesis diferente a la vacancia por salud irrecuperable, la que únicamente debe fundarse en antecedentes médicos que así lo establezcan, debidamente evaluado por las entidades técnicas llamadas por ley a pronunciase sobre la materia.

De los antecedentes de la causa consta que la recurrente efectivamente registra las licencias médicas que motivan el acto cuestionado y también se acompañó a la causa el informe de salud emitido por la COMPIN, Resolución N°16414162 de 20 de junio de 2023, que evaluando la situación de la recurrente, concluyó que su salud es recuperable.

La recurrente no desconoce el número de días de incapacidad laboral computado por el “Jefe Superior del Servicio” -descanso por enfermedad común- ni aduce estar en alguna situación de excepción.

Es un hecho de la causa que la recurrente fue intervenida el 10 de mayo de 2023 y que se mantuvo en reposo hasta el 20 de agosto de la misma anualidad, reincorporándose a sus labores el día 21, ejerciendo en forma normal y continua sus funciones, las que cumple hace más de 9 años, pero además del descanso por esa patología registra otras licencias que en total suman 425 días.

Séptimo: Que, en el caso de autos, no se observa ilegalidad en el actuar del recurrido, por cuanto se trata del ejercicio de una facultad que el artículo 148 del Estatuto Administrativo Municipal autoriza expresamente tratándose de funcionarios regidos por dicha normativa y, en el caso de autos, la decisión se adoptó sobre la base de hechos objetivos y una vez cumplidos los requisitos que el artículo citado exige para tal declaración.

A lo anterior se agrega que la declaración de vacancia por salud incompatible difiere de la declaración de salud irrecuperable, por cuanto esta última sólo puede fundamentarse en un antecedente médico que así lo establezca, emitido por las autoridades técnicas establecidas al efecto y que, eventualmente, habilita al funcionario para solicitar su jubilación anticipada por invalidez. Ello permite que, excepcionalmente, una vez notificada dicha declaración del irrecuperabilidad, se pague al funcionario sus remuneraciones durante seis meses, sin necesidad de presentar licencia médica ni de desempeñar sus funciones, lapso tras el cual se procederá a declarar la vacancia del cargo, salvo retiro o jubilación anticipada del funcionario.

En cambio, la declaración de vacancia por salud incompatible con el desempeño del cargo -que es la situación que afecta a la recurrente- no otorga ninguno de esos beneficios pues, como expresan los textos legales citados, ella se dispone “sin mediar declaración de salud irrecuperable” o, lo que es lo mismo, cuando la autoridad técnica establece que su salud es recuperable. Aquí, la incompatibilidad con el desempeño del cargo se traduce en el hecho de que, salvo excepciones legales como el diagnóstico de cáncer y la protección de la maternidad, cualquiera sea la enfermedad que padezca el funcionario, y a pesar de ser recuperable, su condición médica resulta incompatible con el desempeño de la función pública, al no permitirle ejercer su cargo por más de seis meses dentro de un lapso legal, afectando el Servicio y el fin público de la labor que el Estado debe dar a la comunidad. Así lo ha resuelto en un asunto similar la Corte Suprema en la causa Rol N°819-2024, emitida con fecha 25 de enero de 2024.

Octavo: Que, por otro lado, la Resolución que se impugna tampoco adolece de arbitrariedad, por cuanto el acto administrativo terminal aparece provisto de motivos suficientes, entendiendo éstos como los hechos objetivos correspondientes a los días de ausencia por uso de licencias médicas por enfermedad común, sin que tales antecedentes hayan sido desvirtuados en la presente causa.

Noveno: Que, en estas condiciones, queda de manifiesto que la Resolución cuestionada, se ajusta a la legalidad vigente, en cuanto no se ha infringido norma legal alguna, y tampoco corresponde al mero capricho de quien lo emite. Por consiguiente, al no haber demostrado la recurrente estar en alguna de las condiciones de excepción prevista en la legislación, o que fue desvinculada por un motivo diverso al que se consigna en el respectivo acto, el actuar de la recurrida se ajusta a derecho, pues su condición de salud resulta incompatible con el desempeño de la función pública, al no permitirle ejercer su cargo por más de seis meses dentro de un plazo de dos años, facultad de exclusiva competencia de la superioridad de la recurrida.

Y de conformidad, además, a lo que dispone el artículo 20 de la Constitución Política de la República y Auto Acordado de la Excma. Corte Suprema sobre tramitación del Recurso de Protección, se rechaza el recurso deducido en representación de nombre reservado, en contra de la Municipalidad de Huechuraba.

Regístrese, comuníquese y archívese en su oportunidad.

N°Protección-17-2024.