nombre reservado con nombre reservado

C.A. de Santiago Santiago, once de enero de dos mil veinticuatro.

Al folio 18; a sus antecedentes.

Vistos y teniendo presente:

Primero: Que, comparece nombre reservado, empleado, domiciliado en domicilio reservado, por sí y en representación de nombre reservado, nombre reservado, nombre reservado, nombre reservado, nombre reservado, nombre reservado y nombre reservado, interpone recurso de protección en contra de nombre reservado del nombre reservado, dueña de casa, domiciliada en domicilio reservado, Santiago por el actuar arbitrario e ilegal que pasa a exponer.

Expresa que con fecha 21 de enero de 2023, falleció su madre nombre reservado, quien antes de morir tuvo su domicilio en la comuna de Los Ángeles, de la Región del Bio-Bio, lugar donde vivió toda su vida, producto de la pandemia y con el fin de darle mejores cuidados entre los hermanos decidieron se trasladara a Santiago, a vivir en la casa de su hermanda y recurrida nombre reservado.

Estando de paso en Santiago por el motivo antes señalado, su madre fallece y es sepultada de manera provisoria en el Cementerio General de Santiago, en la bóveda familiar de propiedad de la recurrida nombre reservado, para luego trasladar sus restos a la ciudad de Los Ángeles.

Reitera que su madre, en vida, manifestó a toda su familia, en especial a sus hijos, que su deseo era que se respetara su voluntad de ser sepultada junto a su padre en el Cementerio Católico Parroquial de la ciudad de Los Ángeles.

Señala que, con el fin de cumplir con la voluntad de su madre, y autorizado por sus hermanos procedió a realizar los trámites de traslado de restos mortales de su madre ante el Seremi de Salud de la Región Metropolitana, solicitud N° 2.313.344.530 de fecha 6 de julio de 2023.

Autorizado el traslado de los restos mortales, se fija como fecha para la diligencia el día 14 de agosto de 2023, constituyéndose el personal técnico de la Seremi de Salud en la sepultura antes señalada. Sin embargo, no pudo llevarse a efecto la exhumación y traslado del cuerpo de su madre por una actitud injustificada y caprichosa de la recurrida nombre reservado. Ante estos hechos el funcionario responsable de la diligencia procedió a levantar un Acta N° 0321618, de 14 de agosto de 2023, donde deja constancia de la situación presentada, quedando suspendida la exhumación a la espera de resolución judicial que ordene a la recurrida acceder a autorizar la apertura de la sepultura.

Estima la parte recurrente que el actuar de la señora nombre reservado constituye un acto arbitrario o ilegal que vulnera sus derechos y garantías establecidos en el artículo 19, números 1, 2 y 4 de la Constitución Política de la República.

Segundo: Que, evacua informe la recurrida nombre reservado, solicita el rechazo del presente recurso de protección en todas sus partes, por las razones que pasa a exponer.

Señala que no es efectivo que su madre haya residido durante toda su vida en la región del Biobío, así como tampoco el hecho de que su último domicilio hubiere sido la comuna de Los Ángeles, como señala la parte recurrente. En efecto, su madre vivió junto a su marido, nombre reservado, quienes fijaron su residencia durante la mayor parte de su vida en la comuna de Traiguén, región de la Araucanía. Tanto es así, que sus padres de común acuerdo compraron una sepultura en el Cementerio Municipal de Traiguén, donde su padre fue sepultado tras su muerte ocurrida, el 21 de diciembre del año 1996, como consta en el respectivo certificado de defunción, permaneciendo sepultado en dicho lugar por 26 años. Sólo recientemente fue trasladado al Cementerio Católico Parroquial de Los Ángeles, por los hermanos recurrentes, recientemente el 14 de agosto de 2023, misma fecha en la que querían trasladar los restos de su madre, desde la Ciudad de Santiago a una sepultura en la ciudad de Los Ángeles, propiedad de una de las recurrentes. Si bien es cierto que ambos se trasladaron a residir a la comuna de Los Ángeles por razones de trabajo, dicho periodo de residencia solo fue por pocos años, volviendo ambos a residir en la comuna de Traiguén, donde finalmente falleció su padre en el año 1996.

Posteriormente al fallecimiento de su padre, su madre continuó residiendo en la comuna de Traiguén hasta enero de 2013, fecha en la que vendió el inmueble que servía de residencia en Traiguén, para comprar un terreno a su hijo nombre reservado, correspondiente al Sitio 1 A-2 Variante 1, El Peral, de la Comuna de los Ángeles, fijando su residencia en dicho lugar por un tiempo aproximado de 3 años.

En ese periodo, su madre fue diagnosticada con demencia senil, en la Clínica Central de Los Ángeles, continuando posteriormente con sus controles en el Consultorio el Peral. Así las cosas, su madre no estaba en condiciones de vivir sola en su domicilio de Los Ángeles, en el año 2016, se trasladó a vivir con ella, a su residencia, ubicada en la comuna de Pudahuel, de la ciudad de Santiago, donde la cuidó con la cooperación de su hermana, nombre reservado hasta la fecha de su fallecimiento el 21 de enero del 2023.

Durante el periodo que va entre los años 2016 al 2023, esto es, 7 años, su madre sólo realizó visitas temporales, por cortos periodos de tiempo, al hogar de su hermana nombre reservado, en la ciudad de Los Ángeles, donde se turnaban, para cuidarla, con su hermana nombre reservado. Excepcionalmente uno de esos periodos se extendió por varios meses por efectos de la pandemia, imposibilitando su traslado de regreso a su residencia habitual en la ciudad de Santiago.

Adicionalmente, expresa que atendida la enfermedad que padecía su madre (demencia senil) solicitó la interdicción de esta, procedimiento seguido ante el 17° Juzgado Civil de Santiago, autos rol V-241-2018, caratulados “nombre reservado/”, con fecha 23 de agosto de 2018, se dictó sentencia definitiva declarándose en interdicción por demencia de su madre nombre reservado, quedando privada de la libre administración de sus bienes y nombrándola su curadora general. Sentencia que se encuentra firme y ejecutoriada desde el 1 de octubre de 2018.

Destaca que ninguno de los recurrentes se opuso a la declaración de interdicción de su madre, ni a su nombramiento como curadora de bienes, debido a lo anterior se hizo cargo de sus cuidados, y en consecuencia, su residencia fue el mismo domicilio de la recurrida.

Enseguida, indica que, al momento de la sepultura de su madre, ninguno de los recurrentes planteó la voluntad de trasladar los restos de la señora nombre reservado, madre de ambas partes, al Cementerio Católico de Los Ángeles.

Finalmente, refiere que el recurso de protección no es el vía idónea para la resolución de esta controversia, ya que aquella debe solucionarse mediante un procedimiento de lato conocimiento, en el que exista una verdadera posibilidad de oposición por su parte y de otros interesados. Asimismo, menciona que en su calidad de propietaria titular de la sepultura en la que se encuentran los restos mortales de su madre, está facultada para oponerse al citado traslado, de conformidad a lo dispuesto en el artículo 60 del Decreto N°357, Reglamento General de Cementerios.

Tercero: Que para el análisis del asunto planteado en estos autos, resulta conveniente recordar que el recurso de protección de garantías constitucionales, establecido en el artículo 20 de la Constitución Política de la República, constituye jurídicamente una acción de naturaleza cautelar, destinada a amparar el libre ejercicio de las garantías y derechos preexistentes que en esa misma disposición se enumeran, mediante la adopción de medidas de resguardo que se deben tomar ante un acto u omisión arbitrario o ilegal que impida, amague o moleste ese ejercicio.

Cuarto: Que, como se desprende de lo anotado, es requisito indispensable de la acción cautelar de protección, la existencia de un acto u omisión ilegal -esto es, contrario a la ley, según el concepto contenido en el artículo 1º del Código Civil- o arbitrario -producto del mero capricho de quién incurre en él- y que provoque algunas de las situaciones o efectos que se han indicado, afectando una o más de las garantías -preexistentes- protegidas, consideración que resulta básica para el análisis y la decisión de cualquier recurso como el que se ha interpuesto.

Quinto: Que, cabe consignar que lo solicitado por la parte recurrente, y contenido en el petitorio de su libelo, es que se autorice la exhumación y traslado de los restos de su madre desde el Cementerio General de Santiago al Cementerio Parroquial de la ciudad de Los Ángeles.

Al respecto, el artículo 59 del Decreto N°357, Reglamento General de Cementerios, dispone: “Todos los problemas a que diere lugar la aplicación de las normas contempladas en los artículos anteriores, así como los casos no previstos que se presenten sobre estas materias, serán resueltos por el Servicio Nacional de Salud”.

Sexto: Que, así las cosas, de la normativa referida precedentemente, es posible advertir que el organismo técnico encargado de resolver cualquier debate que se suscite con motivo de la aplicación del reglamento general de cementerios es el Servicio Nacional de Salud, de conformidad a lo mandatado en el citado estatuto.

Séptimo: Que, de esta manera, no concurren los presupuestos básicos del recurso de protección, atendido que la materia de esta causa excede las reglas breves y concentradas de tramitación del presente recurso, siendo más bien propio del conocimiento en un procedimiento de lato conocimiento, por lo que el presente recurso debe ser desestimado.

Por estas consideraciones, y visto, además, lo dispuesto en el artículo 20 de la Constitución Política de la República, y Auto Acordado sobre la materia, se rechaza, sin costas, el recurso de protección interpuesto por nombre reservado, nombre reservado, nombre reservado, nombre reservado, nombre reservado, nombre reservado, nombre reservado y nombre reservado en contra de nombre reservado del nombre reservado.

Redactó la abogado integrante señora Paola Herrera Fuenzalida.

No firma la Ministra señora Gutiérrez, no obstante haber concurrido a la vista y al acuerdo del fallo, por estar realizando labores de ministra suplente en la Excma. Corte Suprema.

Regístrese y archívese en su oportunidad.

Rol N°14.579-2023.Protección.