nombre reservado con FUERZA AREA DE CHILE

Santiago, diecisiete de enero de dos mil catorce.

VISTO Y TENIENDO PRESENTE:

PRIMERO: Que, don nombre reservado, interpone recurso de protección en contra de la Fuerza Aérea de Chile, representada por don nombre reservado, puesto que mediante resolución N° e(P) -00844 de fecha 5 de agosto de 2013 y notificada el día 19 de ese mes, que dispone su retiro absoluto por “perder su aptitud Psicofísica para continuar en el servicio”, sin derecho a pensión de retiro y principalmente impide que continúe con mi tratamiento médico, lo que resulta atentatorio a las garantías constitucionales del derecho a la vida y a la integridad física y síquica; el derecho a la salud; igualdad ante la ley, el derecho de propiedad y a no ser juzgado por comisiones especiales y al debido proceso. Luego de una extensa argumentación sobre la subsunción del derecho a la salud en el derecho a la vida y a la integridad física y síquica. Resulta ser arbitraria e ilegal, pues no cumple con los requisitos mínimos para determinar dicha causal, sin que la Comisión de Sanidad haya determinado si dicha enfermedad es profesional o no, la que “según los doctores de la propia institución señalan que es una enfermedad crónica” (Sic). Señala que ingresó el 2 de marzo de 2003 al Grupo de Mantenimiento de II Brigada Aérea de la Fuerza Aérea, en Puerto Montt y su trabajo consistía –hasta el 31 de agosto de 2013- en “ser mecánico de sistemas de combustibles”, trabajo que no contaba con la protección personal necesaria, por lo que “constantemente inhalaba gases de la parafina de las aeronaves que arreglaba,… ya que pasaba aproximadamente toda la jornada de trabajo, adentro de los estanques de combustible de las respectivas aeronaves.” Agrega que los oficiales ejercían sobre su persona “una gran presión”,… por lo que constantemente estaba bajo una situación de stress. Prosigue que en marzo de 2012, comenzó a sentir vértigos, pánico, desmayándose en un desfile de aniversario de la institución. Luego de evaluaciones médicas se le diagnosticó estado depresivo y trastorno de pánico, otorgándosele licencia médica por tres meses. Siguió con tratamientos en el Hospital Institucional hasta fines de agosto de 2013. En mayo pasado, por el tiempo transcurrido con licencia médica, se derivó su caso a la Honorable Comisión de Sanidad de la Fuerza Aérea de Chile, la cual sin citarlo analizó su caso durante tres meses, sin citarlo para observarlo. Informa que estuvo dos veces internado en la Clínica Psiquiátrica Pedro Montt en Santiago, del 7 al 23 de enero de 2013 y del 20 al 27 de marzo de 2013. Como se le notificó el 18 de julio de 2013 que la H. Comisión de Sanidad decidió que “había perdido mis aptitudes psicofísicas”, solicitó que se reevaluara su situación, de lo que no ha tenido respuesta. Luego el 19 de agosto de 2013, se le notificó el retiro absoluto. El 21 de agosto debió ser internado por sobredosis de medicamentos con diagnóstico “trastorno depresivo, trastorno de personalidad y apendicetomía”, agregando que “por las altas dosis de los remedios no puede trasladarse sin la ayuda de otra persona, pues aquellos le provocan que sus sentidos estén retraídos y no tengo conciencia de la realidad”. Considera que la medida de retiro dispuesta obedece “a un capricho de las potestades del recurrido”, sin que se haya fundamentado tal medida ni por qué no se consideró tal enfermedad como “trastorno calificado laboral”. Además se le niega que prosiga con el tratamiento con los médicos que conocen sus trastornos. También, resulta ilegal pues no se siguió un sumario administrativo en que se hubiese investigado de manera seria sobre su salud. Adiciona que “el hecho que actualmente esté sufriendo un trastorno mental, no es excusa para ordenar mi retiro absoluto, pues lo que más le gusta hacer es la mecánica de aeronaves”. En relación al derecho de propiedad, cita el artículo 68 de la Ley N° 18.948 que alude al derecho a pensión de retiro a quienes padezcan de enfermedades profesionales o invalidantes de carácter permanentes, lo que acaecería a su respecto. Más adelante refiere que “claramente la enfermedad que sufro es posible que sea del tipo profesional, toda vez que se desencadenó cuando prestaba servicios a la Fuerza Aérea de Chile”, debiendo instruirse a lo menos una investigación administrativa para determinar la naturaleza de aquélla, después de destacar la contradicción del artículo 237 del Decreto con Fuerza de Ley N° 1 de 1997, pide que se revoque la resolución cuestionada, que se califique su enfermedad como profesional ordenándose el pago de las respectivas pensiones y subsidiariamente que se ordene la realización de una investigación administrativa para determinar si la enfermedad que sufre es de carácter profesional y, en consecuencia, ordenar el pago de las respectivas pensiones, más las costas del recurso.

SEGUNDO: Que, informando la recurrida, a fojas 47, plantea en primer término la incompetencia de esta Corte de Apelaciones para conocer del recurso, toda vez que la resolución impugnada fue expedida en la comuna de El Bosque y la notificación del acto administrativo fue en Puerto Montt. También, alega que el recurrido no es legitimado pasivo, desde que el Comandante en Jefe no dictó el acto impugnado sino el Comandante del Comando del Personal de la Fuerza Aérea, conforme al artículo 7°, inciso tercero, de la Ley Orgánica Constitucional de las Fuerzas Armadas. En cuanto al fondo, refiere los antecedentes de nombramientos y destinaciones del recurrente, primero como soldado alumno, a contar del 1 de enero de 2001 hasta su ascenso como cabo 2° a contar del 1 de enero de 2012 y estuvo destinado en la III Brigada Aérea, Puerto Montt, desde el 13 de febrero de 2009 hasta la fecha de su retiro. En razón de las “características estructurales de su personalidad” da cuenta de los diversos tratamientos psiquiátricos a que fue sometido en Puerto Montt primero y luego en el Hospital Institucional. Destaca que en el periodo calificatorio 2012-2013 tuvo 269 días de licencia médica, sin servicio, por lo que no fue calificado, manteniéndosele la clasificación del año anterior en Lista 1. En este aspecto, destaca lo dispuesto en el artículo 229 letra b) del D.F.L. (G) N° 1, de 1997, Estatuto del Personal de las Fuerzas Armadas, que faculta a las Direcciones del Personal, cuando las licencias médicas superan los 90 días, para requerir de la Comisión de Sanidad de la Institución “un informe acerca de la recuperabilidad y si el estado de salud del afectado es compatible con el servicio.”, lo que se hizo mediante Acta de Resolución N° 65/2013, de 29 de mayo de 2013. La aludida Comisión determinó que el ex cabo 1° nombre reservado, presenta “un escaso autocontrol como elemento significativo de su personalidad, contraindica la tenencia, porte y uso de armas de fuego, a permanencia, siendo su respuesta al tratamiento farmacológico y psicoterapéutico en diez meses, muy parcial, acumulando más de 300 días de licencia médica y que su ideación autolítica siempre persiste.”, teniendo a la vista el Informe Médico de la Junta Médica Psiquiátrica emitido el 5 de abril de 2013, en que se destaca una evolución insatisfactoria, sobre todo en un medio militar, con desadaptación a la estructura de funcionamiento jerárquico, estableciendo como diagnósticos definitivos los siguientes: Trastorno de la Personalidad y del Comportamiento del Adulto, Trastorno de Adaptación, Episodio Depresivo Moderado, por lo que se le clasificó NO APTO, y proponer su Baja y que no le aplica beneficio previsional alguno, dada su naturaleza estructural y su menoscabo Clase I-II, contenido en las Normas para la Evaluación y Calificación del Grado de Invalidez de los Trabajadores afiliados al nuevo Sistema Previsional, Sexta Edición de la Comisión Técnica de Invalidez, de la Superintendencia de Pensiones vigentes a contar del 1 de julio de 2012, Diario Oficial de 1 de marzo de 2012. De suerte tal que la decisión de la recurrida se ajustó estrictamente a normativa que rige la materia, contenida en la Ley N° 18.948, Orgánica Constitucional de las Fuerzas Armadas, Estatuto de Personal de las Fuerzas Armadas y Reglamentación Institucional vigente. Alude a la presentación que hizo el recurrente al Subsecretario para las Fuerzas Armadas, la que se derivó al Comandante del Comando de Personal de la Fuerza Aérea, por tratarse de una materia de su exclusiva competencia y resolución, dándose respuesta que el dictamen de la Comisión de Sanidad Institucional tenía carácter definitivo e irrevocable, pues el recurrente no posee aptitud psicofísica indispensable para la profesión militar, quien presenta características estructurales crónicas de personalidad, no tratables, por ser endógena, siendo del todo inconducente considerar su evaluación médica, agregándose por la Comisión que en la vida civil, mantiene la capacidad de ganancia y puede ejecutar actividades remunerativas. Se destaca que la enfermedad incurable que padece el ex Cabo nombre reservado no constituye una enfermedad profesional, porque no fue contraída a consecuencia del servicio, sino que procede de la estructura de personalidad del ocurrente y que tampoco es una enfermedad invalidante de carácter permanente, porque no le significa la pérdida de capacidad de trabajo para desempeñar un empleo o contrato de trabajo remunerativo. Con lo obrado no se han vulnerado las garantías y derechos reconocidos por la Constitución Política de la República a que se hacen referencia en el recurso, pidiendo, al concluir, que se rechace el recurso de protección.

TERCERO: Que, en cuanto a las alegaciones formales de la recurrida, consistentes en la incompetencia de esta Corte y la falta de legitimación pasiva del recurrido, deben desestimarse, la primera, por no haberse impugnado en su oportunidad la declaración de admisibilidad del recurso el 23 de septiembre pasado, por la Primera Sala Tramitadora, conforme a los artículos 66 inciso 2° y 70 del Código Orgánico de Tribunales, según se lee a fojas 23, que trasunta la competencia de este Tribunal de Alzada para conocer, en primera instancia, de la acción constitucional del señor nombre reservado. La segunda, toda vez que la recurrida es la Fuerza Aérea de Chile, representada por su Comandante en Jefe, General del Aire, don nombre reservado a través de uno de los órganos que contempla su estructura administrativa, de suerte que la declaración y decisión jurisdiccionales que se adopten recaen sobre el acto u omisión emanado o preterido por alguna repartición de la Institución referida, quedando toda ésta a su debido cumplimiento.

CUARTO: Que, en cuanto al fondo del recurso, mediante el cual se cuestiona la decisión de la Comisión de Sanidad de la Fuerza Aérea de Chile que determinó la inhabilidad para el servicio institucional del recurrente y decidió la Baja sin beneficios previsionales, es dable señalar que, en relación a los antecedentes médicos que se tuvieron en cuenta para aquélla, esta Corte dispuso recabar los antecedentes médicos que se tuvieron a la vista al momento de determinar su retiro, y de cuya lectura (fojas 82 a 95) es posible concluir que se conformó una Junta Médica Psiquiátrica el pasado 5 de abril de 2013, integrada por tres médicos de esa especialidad para analizar en conjunto la evolución clínica del paciente Sr. nombre reservado, la que analizó sus antecedentes, dando cuenta de las consultas en Puerto Montt en agosto de 2012, luego en octubre de ese mismo año, en el Hospital Institucional, concluyendo la dificultad de adaptación a la Unidad “a la base de sus síntomas”; ansioso-depresivo leve a moderado; evidentes signos de Trastorno de Personalidad Mixto, posee un muy bajo nivel de autocontrol; siendo su pronóstico a largo plazo desfavorable en cuanto aptitud militar. “No puede realizar actos operacionales militares, no es capaz de seguir órdenes, no puede hacer uso ni portar arma de fuego. En caso de ser dado de baja es posible que realice actos autolesivos. Luego refiere el Tratamiento, su evolución a éste, el diagnóstico definitivo y da cuenta de las licencias médicas por la afección, la que es irrecuperable, de pronóstico desfavorable. Con el mismo propósito se acompañó, a foja 90 a 92, copia autenticada del “Acta de Resolución de Comisión de Sanidad N° 65/2013, de 29 de mayo de 2013 e informe psicológico luego de la evaluación efectuada en julio de 2013, que concluye en una personalidad limítrofe con falta de ajuste del sujeto a su medio. Si bien no hay perdida del juicio de realidad, hay serias alteraciones en percibir esta de manera realista debido a una extrema subjetivación de la misma”.

QUINTO: Que, dichos antecedentes y exámenes mentales del recurrente, practicado por médicos psiquiatras y psicólogo, quienes examinaron su historial clínico y entrevistaron, resultan suficientemente descriptivos de las características de su personalidad, su diagnóstico, constancia de haber estado durante 300 días con licencia médica y conclusiva ineptitud para el servicio militar, concluyendo, de manera coherente, en la inhabilidad del actor para seguir desempeñándose en la Fuerza Aérea, y constituyendo los mismos el sustrato clínico-mental de la Resolución cuestionada descarta, en concepto de esta Corte, la arbitrariedad que se le reprocha.

SEXTO: Que, las disposiciones contenidas en el estatuto normativo de las Fuerzas Armadas, autorizan el proceder criticado por el recurrente. En efecto, la Comisión de Sanidad, conforme al artículo 234 del D.F.L. (G) N° 1 de 1997-Estatuto del Personal de las Fuerzas Armadas- es el órgano institucional establecido para determinar la capacidad y aptitud para el servicio militar. Seguidamente, el artículo 237 del mismo permite que las decisiones calificadoras de la Comisión se contengan en el respectivo informe sin necesidad de investigación sumaria administrativa.

SÉPTIMO: Que, en las anotadas condiciones no se advierte alguna vulneración a las garantías constitucionales que invoca a su favor el recurrente, por lo que el recurso intentado deberá desestimarse. Lo anterior no obsta el ejercicio de las acciones ordinarias declaratorias que en derecho corresponda.

Por las anteriores consideraciones y lo prevenido en el artículo 20 de la Constitución Política de la República y Auto Acordado de la Excma. Corte Suprema sobre Tramitación y Fallo del Recurso de Protección, SE RECHAZA el deducido por don nombre reservado en contra de la Fuerza Aérea de Chile, representada por don nombre reservado, sin costas.

Regístrese, notifíquese, comuníquese y archívese, en su oportunidad.

Redacción del Ministro don Mario Gómez Montoya.

Recurso de Protección N° 109.466-2013.- No firma el Ministro (S) señor Gray, no obstante haber concurrido a la vista y al acuerdo, por haber concluido el periodo como Ministro suplente.

Pronunciada por la Octava Sala de la Corte de Apelaciones de Santiago, Presidida por el Ministro (S) señor Mario René Gómez Montoya e integrada por los Ministros Suplentes señor nombre reservado y señor nombre reservado.

En Santiago, diecisiete de enero de dos mil catorce, autorizo la sentencia que antecede, la que se notifica por el estado diario con esta fecha.

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