nombre reservado con CORPORACION NACIONAL FORESTAL

17 Santiago, veintiuno de diciembre del año dos mil dieciséis.

Vistos y teniendo presente:

1°) Que, en estos autos rol N°106.459-2016, comparece a fs.1 don nombre reservado, estudiante y Presidente del Sindicato de Trabajadores Transitorios de CONAF Región de Valparaíso, en representación de los trabajadores y asociados al Sindicato de Trabajadores Transitorios CONAF Región de Valparaíso, Rol Sindical Único N°05060841, Sres. nombre reservado, nombre reservado, nombre reservado, nombre reservado, nombre reservado, nombre reservado, nombre reservado, nombre reservado, nombre reservado, nombre reservado, nombre reservado, nombre reservado, nombre reservado, nombre reservado, nombre reservado, nombre reservado, nombre reservado, nombre reservado, nombre reservado, nombre reservado y nombre reservado, todos domiciliados en domicilio reservado, interponiendo recurso de protección contra la Corporación Nacional Forestal (CONAF), representada por su Director Ejecutivo don nombre reservado, ingeniero forestal, ambos domiciliados en domicilio reservado, por las acciones ilegales y arbitrarias que señala, que vulneran de manera continua los derechos y libertades fundamentales que la Constitución Política reconoce a todos los habitantes del territorio, solicitando se acoja el recurso en mérito de los antecedentes y consideraciones que expone.

2°) Que, en cuanto a los antecedentes de hecho, explica que el 5 de septiembre la directiva del sindicato se enteró que los procesos de postulación para integrar las brigadas de combate de incendios forestales pertenecientes al Programa de Manejo del Fuego de CONAF en la región de Valparaíso, se estarían realizando desde el 1° de septiembre en la base de Brigada Palma 6, ubicada en pasaje Trinidad sin número, Canal Beagle, Viña del Mar. A contar de esa fecha, los postulantes antiguos y nuevos podrían retirar un prospecto que detallaba los antecedentes y requisitos que debían cumplir los postulantes a cada uno de los cargos disponibles. Como es costumbre, las antiguas jefaturas que hubiesen desempeñado funciones de jefes de cuadrilla, oficiales de seguridad y jefes de brigada transitorio, deberían haber ocupado sus antiguos puestos de trabajo al no existir condiciones limitantes para ocupar, previo exámenes físicos y médicos, nuevamente el liderazgo al interior de las brigadas forestales de CONAF.

Durante la segunda semana de septiembre de 2016, los trabajadores asociados al Sindicato de Trabajadores Transitorios de CONAF, individualizados en el recurso, fueron a las instalaciones de la Corporación para solicitar las fichas de inscripción y las copias de los prospectos para los cargos que ellos habían desempeñado en la institución. Sin embargo, pese a que en años anteriores cumplían con los requisitos establecidos, los trabajadores fueron rechazados de la posibilidad de llenar la ficha de inscripción, por cuanto según manifestaron los encargados del proceso, todos ellos incumplían uno de los puntos establecidos en el prospecto, según el cual “El postulante que haya sido sancionado en virtud de alguna investigación interna, tramitada de conformidad a lo establecido en el Reglamento nombre reservado, Higiene y Seguridad de la Corporación Nacional Forestal, en los últimos cinco periodos de ocurrencia de incendios forestales, no podrá postular al proceso de selección 2016-2017.”

Los 26 trabajadores que recurren fueron objeto de una amonestación escrita con copia a su hoja de vida, por supuestos hechos acaecidos el 28 de abril de 2015. El procedimiento sancionatorio se encuentra en estado de reclamación ante la Dirección del Trabajo, ya que los trabajadores lo consideran ilegítimo.

Además, fueron objeto de querella criminal presentada por los abogados de CONAF, causa en que se dictó sobreseimiento definitivo respecto de los imputados que figuraban en dicha querella (Causa RIT 5359-2015, Juzgado de Garantía de Viña del Mar).

3°) Que el recurso explica que el factor limitante establecido en el prospecto de postulación para la temporada 2016-2017, ha impedido que los recurrentes puedan postular e integrarse nuevamente a los cargos y puestos que desempeñaban al interior del Departamento de Manejo del Fuego de CONAF, ocasionando una afectación y privación del derecho de propiedad y libertad de trabajo que los asiste.

Realizado el análisis de diversos prospectos de temporadas anteriores, manuales de postulación y bases para el concurso público N°280, no se encuentran limitantes como la establecida en el nuevo prospecto entregado por CONAF para la región de Valparaíso. Consultados los procesos de postulación de otras regiones, como la Metropolitana, dicha limitante es inexistente, constituyendo una afectación del principio de igualdad ante la ley, establecido en la Constitución Política de la Republica.

Respecto de la amonestación escrita, dice, en el supuesto que fuese procedente acorde al ordenamiento jurídico, esta no establece que pueda ser impedimento para optar nuevamente a un puesto de trabajo en la Corporación Nacional Forestal. Consultado el Reglamento nombre reservado, Higiene y Seguridad de CONAF, respecto de las medidas disciplinarias, no es posible inferir de sus artículos que los trabajadores que posean una amonestación escrita puedan sufrir a futuro la perturbación o privación de su trabajo.

A la fecha de presentación del recurso, los trabajadores individualizados, incluido el Presidente del Sindicato de Trabajadores Transitorios, se encuentran sin posibilidad de reintegrarse a una temporada correspondiente al Programa de Manejo del Fuego de CONAF. La privación de sus puestos de trabajo ha ocasionado perjuicio moral, económico y afectación a la integridad psíquica de los trabajadores que buscan la protección y el resguardo de sus derechos Constitucionales.

4°) Que, como antecedentes de Derecho, el recurso se refiere a la igualdad ante la ley, y explica que el actuar arbitrario e ilegal de la Corporación Nacional Forestal vulnera el derecho de los Brigadistas consagrado en el artículo 19 número 2° de la Constitución, al señalar que “La Constitución asegura a todas las personas: 2°_ La igualdad ante la ley. En Chile no hay persona ni grupo privilegiados.”

Explica que la Corporación Nacional Forestal afecta este derecho, ya que establecería diferencias arbitrarias e ilegales solo respecto de los trabajadores de la región de Valparaíso, a quienes por el solo hecho de haber sido amonestados se les privaría del acceso a su fuente de subsistencia. Dice que CONAF intenta establecer doble punibilidad respecto de la medida administrativa impuesta a los recurrentes, generando una lista negra y aplicándoles, junto a la amonestación, un nuevo castigo consistente en la privación del trabajo para nuevas temporadas forestales.

Agrega que la situación de la sanción administrativa solo es exigida para los que hayan prestado servicios para CONAF, no así quienes por vez primera se integren a ella y posean en las hojas de vida de sus antiguos trabajos, amonestaciones similares a las aplicadas a los recurrentes.

Analiza la noción de igualdad ante la ley en el sistema jurídico, en particular en la Constitución, que denota la necesidad de tratamiento normativo de identidad de condiciones, de forma de evitar preferencias o exclusiones arbitrarias, aceptando disparidades de trato razonables. Todas las personas en circunstancias similares, están afectas a los mismos derechos y prohibiciones.

CONAF hace una nueva diferencia arbitraria entre los trabajadores, sin considerar que la gravedad que constituye la aplicación de una amonestación o sanción administrativa pueda sobreponerse a los preceptos citados en el recurso y a las garantías constitucionales de los trabajadores.

Por último, y para la dotación de planta de la institución, no existe medida ni resolución que establezca como medida extraordinaria la continuidad en un puesto de trabajo después de la aplicación de una amonestación escrita.

5°) Que, tocante a la libertad de trabajo, expresa que La Constitución asegura a todas las personas: “16° La Libertad de Trabajo y su protección. Toda persona tiene derecho a la libre contratación y a la libre elección del trabajo con justa remuneración.”

CONAF, señala, condiciona el acceso al puesto de trabajo a través de un criterio arbitrario irregular mediante el cual pretende excluir ilegalmente el acceso a los puestos de trabajo de los recurrentes. Se limita el derecho de las personas para buscar, obtener, practicar, ejercer o desempeñar la actividad remunerativa relacionada al combate de incendios forestales a lo largo del territorio nacional. Dicha discriminación laboral atenta contra la libertad de trabajo, ya que cualquier ciudadano que con mérito suficiente en términos de capacidad personal, intente acceder a las brigadas de combate de incendios estará impedido, por el hecho de haber prestado servicios anteriores en CONAF y haya sido objeto de alguna amonestación, sin considerar el grado de la misma o los hechos que llevaron a su aplicación. Por ello, resulta difícil asegurar que los trabajadores de incendios forestales posean y gocen de libertad de trabajo. El criterio establecido en el párrafo N de los requisitos para incorporarse al Programa de Manejo del Fuego de CONAF (Prospecto para la Temporada 2016-2017), es exagerado y carece de base racional para considerar los últimos 5 años en caso de haber prestado servicios para la Corporación.

Hace presente que CONAF intenta limitar la libertad de trabajo aplicando una sanción inexistente en el Reglamento nombre reservado, Higiene y Seguridad, al establecer la amonestación escrita como medida privativa para la reincorporación de personal de trayectoria a las filas del Programa de Manejo del Fuego de CONAF.

6°) Que, finalmente, pide tener por interpuesto el recurso de protección en contra de la CORPORACION NACIONAL FORESTAL y de su representante legal don nombre reservado, y declarar que los actos discriminatorios relativos a la letra N, requisitos y documentos para postular, contenidos en el Prospecto de postulación al Programa de Manejo del Fuego de CONAF para el periodo 2016-2017 afectan las garantías constitucionales señaladas en el libelo, y ordene restablecer el imperio del derecho haciendo, cesar los impedimentos, decretando las medidas que se estimen adecuadas.

7°) Que, mediante la presentación de fs.29, comparece doña nombre reservado, abogado, Fiscal de la CORPORACIÓN NACIONAL FORESTAL, ambos domiciliados en domicilio reservado, evacuando el informe decretado, y solicitando el rechazo de la acción de protección, en mérito de los antecedentes que expone.

Se refiere primeramente, a los antecedentes del recurso.

Luego, hace presente que la Corporación Nacional Forestal es una Corporación de Derecho Privado que se rige por sus Estatutos y, en silencio de éstos, por las disposiciones del título XXXIII del Libro I del Código Civil. En este sentido, al personal de la Corporación Nacional Forestal, sin exclusión, se le aplican las normas del Código del Trabajo, y el Reglamento nombre reservado, Higiene y Seguridad de la Corporación Nacional Forestal, el que forma parte integrante de los contratos de trabajo de todos los trabajadores de la institución, incluidos los trabajadores transitorios del Departamento de Protección contra incendios forestales (brigadistas forestales).

Respecto del Manual de Selección, expresa que el Departamento de Protección contra incendios forestales de la Corporación Nacional Forestal, región de Valparaíso, dio inicio a su proceso de selección de personal transitorio temporada 2016-2017, para el cumplimiento de la misión mandatada por Ley, la prevención, combate y presupresión de incendios forestales en la región de Valparaíso, territorio que en los últimos cuatro años se ha visto azotado por al menos tres incendios de grandes proporciones, los cuales han causado grave perjuicio al recurso forestal de la región de Valparaíso, como también a los habitantes y sus bienes.

El Departamento de Protección contra incendios forestales de la Corporación Nacional Forestal, región de Valparaíso, para efectos de la postulación de los futuros brigadistas forestales, ha elaborado el denominado manual “Proceso de Selección de Personal Transitorio Periodo 2016-2017, Departamento de Protección contra incendios forestales” CONAF, región de Valparaíso.

El manual tiene por objeto poner en conocimiento de los postulantes los requisitos generales de postulación y los requisitos específicos respecto de cada prospecto de cargos a los que se puede postular, tales como Brigadistas Forestal, Brigadistas Operador de Motosierra, Brigadistas Operador de Motobomba, Jefe de Cuadrilla, Jefe de Brigada, Operador de Torre de Observación, Despachador de Central, Coordinador de Central, Asistente de Prevención, Asistente de Quema y Asistente de Operaciones.

En los requisitos generales de postulación, que se aplican a todos los prospectos de cargos mencionados, se determinan las condiciones idóneas previas, con que deben contar los postulantes a ellos. Las condiciones dispuestas dicen relación con la especialidad de la labor a desarrollar, en atención a las necesidades del servicio, todas las cuales son conocidas previamente por los postulantes, y con pleno respeto de las garantías contenidas en la Carta Fundamental.

El manual de selección, en cada prospecto, en su numeral CUARTO, dispone: “Requisitos y Documentos para Postular”, en el que se establecen los requisitos generales necesarios de postulación, para toda persona, sin distinción. El manual establece también requisitos específicos de postulación.

En relación al requisito señalado en la letra N) del numeral cuarto de cada prospecto de cargo, se dispone: “El postulante que haya sido sancionado en virtud de alguna investigación interna, tramitada de conformidad a lo establecido en el Reglamento nombre reservado Higiene y Seguridad de la Corporación Nacional Forestal, en los últimos cinco períodos de ocurrencia de incendios forestales, no podrá postular al proceso de selección”, requisito, así como los demás, que encuentran su razón en la especial naturaleza del servicio, el cual no puede paralizarse por causa alguna.

La Corporación debe garantizar la continuidad del servicio, por lo que al contratar al personal encargado de las tareas de combate de incendios, se toman los resguardos para garantizar esta continuidad, y los necesarios recaudos para garantizar la integridad física de los postulantes que sean aceptados, lo que implica cumplir exigencias físicas y de salud compatibles con el cargo al que se postula.

Por la aplicación de los criterios y requisitos de selección de personal, quedaron fuera de este proceso no sólo los postulantes por los que se deduce el presente recurso, sino también los postulantes que no cumplieron todos los requisitos exigidos, como da cuenta la “Nómina de postulantes rechazados”, documento que individualiza a los postulantes rechazados y las razones del rechazo, que acompaña.

Dice que los requisitos de postulación son de aplicación general a todos los ciudadanos que deseen postular, y han sido establecidos en el marco de la libertad que tiene el empleador para determinarlos, en atención a la naturaleza de las funciones que se requiere se ejecuten y las circunstancias en que se desarrolle el trabajo.

8°) Que, seguidamente, el recurso aborda la investigación interna efectuada por CONAF en el año 2015, precisando que un número indeterminado de trabajadores transitorios del Departamento de Manejo del Fuego, región de Valparaíso, iniciaron una paralización de actividades durante ciertos días del mes de marzo y durante la totalidad de mes de abril del año 2015, lo cual fue de público conocimiento, con amplia difusión en los medios de comunicación.

En el marco de dicha paralización, el 28 de abril de 2015, alrededor de las 12:00 horas, se constituyó en el frontis de la Oficina Regional de la Corporación Nacional Forestal, domicilio reservado, personal transitorio perteneciente al Departamento de Manejo del Fuego de la región de Valparaíso, asociados al Sindicato de Trabajadores Transitorios de Manejo del Fuego, manifestando encontrarse disconformes por el supuesto término “intempestivo” de los contratos de los trabajadores de dicho departamento, como también por un aparente descuento “arbitrario” de las horas extras pactadas por contrato.

Ambos reclamos resultaron infundados, ya que a los contratos se les había puesto término en el plazo convenido en ellos, 30 de abril, que es el usual en todas las temporadas de incendios, y respecto al supuesto “descuento arbitrario” de horas extras de una parte del mes de marzo y la totalidad del mes de abril del 2015, dicho reclamo no resistía análisis, si se considera que el propio recurrente expuso que en esos meses se encontraban en paralización total de actividades, por lo que no procedía que los trabajadores exigieran al empleador el pago de un servicio que no prestaron ni estuvieron dispuestos a realizar.

El 28 de abril de 2015, un número aproximado de 23 personas, dirigidas por el presidente del Sindicato Transitorio de Manejo del Fuego, don nombre reservado, que se encontraban en paralización total de actividades, se constituyeron en el frontis de la oficina regional para manifestarse contra las autoridades regionales y nacional de CONAF, como ya lo habían hecho en otras ocasiones.

Sin embargo, luego de arrojar huevos y otros objetos en contra del frontis del edificio, el presidente del sindicato, don nombre reservado, junto con los demás trabajadores que lo acompañaban, ingresaron violentamente a las dependencias de CONAF, región de Valparaíso, pateando y golpeando la puerta de acceso principal, gritando que querían hablar con el Director Regional, quien en ese momento no se encontraba en la oficina, pues participaba en la reunión nacional de directores regionales de CONAF en el sur del país, situación que había sido informada a los manifestantes.

Relata lo ocurrido en dicha manifestación, mencionando que don nombre reservado se ubicó en la escala de acceso al segundo piso de la oficina regional de CONAF Valparaíso, haciendo una proclama en defensa de los derechos de los trabajadores, empleando un lenguaje vulgar, agresivo y soez, profiriendo ofensas al Director Regional y al Director Ejecutivo. Concluida su proclama, se retiraron.

Luego llegaron Carabineros, los que tomaron declaración a la Jefa del Departamento de Administración y Finanzas regional, doña nombre reservado, único miembro de la directiva regional presente en ese momento. La denuncia de la funcionaria originó un parte policial.

9°) Que el informe precisa que por la gravedad de los hechos, principalmente los desórdenes y riesgos a que pudieron verse expuestos los usuarios y trabajadores de CONAF, el 30 de abril de 2015, mediante resolución 184/2015, se instruyó por el Director Regional subrogante de la Corporación, región de Valparaíso, don nombre reservado, realizar una investigación interna en virtud de lo dispuesto en el artículo 61 del Reglamento nombre reservado, Higiene y Seguridad, para determinar las circunstancias y responsabilidades que pudiere caber al o los trabajadores involucrados en los hechos descritos.

Los 26 trabajadores individualizados en el recurso fueron amonestados por escrito con copia a su hoja de vida, por resolución N°251/2015 de 26 de junio de 2015. El Director Regional CONAF Valparaíso, previo análisis de los antecedentes recabados en la investigación, tuvo por aceptado el informe, sus conclusiones y dio lugar a las sanciones propuestas, en razón de haber ponderado las pruebas, teniendo por acreditado el hecho investigado y la participación de los trabajadores indicados como responsables de las infracciones al Reglamento Interno, según da cuenta el informe.

El recurrente afirma que el procedimiento sancionatorio se encuentra actualmente en “proceso de reclamación ante la Dirección del Trabajo.”, lo que no es efectivo, porque no se ha requerido a la Dirección del Trabajo que revise el procedimiento, y no tiene conocimiento que otro órgano o persona natural lo haya hecho, considerando que ha trascurrido más de un año desde los hechos que originaron la investigación y aplicación de sanción.

El Reglamento Interno que regula el procedimiento de investigación interna no contempla esta revisión posterior por la Dirección del Trabajo, y tampoco está facultado este órgano para revisar el procedimiento una vez tramitado por CONAF, ya que sus facultades fiscalizadoras están expresamente establecidas en la ley, y en este caso no se contempla dicha facultad.

Es efectivo que el recurrente don nombre reservado reclamó ante la Contraloría Regional de la República a fin de invalidar el proceso sancionatorio, requerimiento rechazado por el Órgano Contralor, en primera y segunda oportunidad, por reconsideración propuesta por el recurrente ante el Contralor General de la República. Hace presente que el Contralor Regional de Valparaíso, en lo medular de su respuesta, señala que de los antecedentes colocados a su vista y en relación a la actuación del Director Regional “…se advierte que este adoptó las medidas contempladas en el reseñado “Reglamento de Orden Interno Higiene y Seguridad, motivo por el cual debe desestimarse la presentación sobre ese punto.” Dice acompañar los documentos emanados del órgano contralor.

10°) Que el informe añade que don nombre reservado, en relación a la investigación, interpuso ante la Corporación, el 9 de julio de 2015, un recurso de invalidación por sí y en representación de varios trabajadores asociados al sindicato, que menciona.

Este recurso fue admitido a tramitación por la Dirección Regional de Conaf, no obstante que el recurso pertinente era el de reconsideración. En señor nombre reservado no acompañó algún documento que acreditara la representación de los trabajadores, como tampoco prueba que desvirtuara la efectividad de haberse producido los hechos investigados, sus consecuencias y posteriores sanciones, por lo que mediante Resolución N°283/2015 de 24 de julio de 2015, se tuvo por firme la investigación.

11°) Que el informe se refiere a la legalidad de la investigación interna, aduciendo que se ajustó al debido proceso, y da cuenta que la Corporación Nacional Forestal interpuso ante el Juzgado de Garantía de Viña del Mar, una querella en contra de don nombre reservado y contra todo aquel que resultare responsable, por el delito previsto el artículo 261 N°2 del Código Penal, atentado contra la autoridad, originando una causa que fue sobreseída por no tener los Directores de CONAF la calidad de autoridad conforme al Código Penal.

12°) Que, luego, el informe alude al recurso de protección anterior basado en similares argumentos que el actual, presentado en la Corte de Apelaciones de Valparaíso.

Señala que el recurrente compareció ante la Corte de Apelaciones de Valparaíso, causa ROL N°4452-2015, por supuestas acciones ilegales y arbitrarias que habrían vulnerado las garantías fundamentales establecidas en el artículo 19 N°3 inciso 4° y N°16, en relación con la sanción a 23 trabajadores transitorios del Departamento de Manejo del Fuego de CONAF región de Valparaíso.

La Corporación Nacional Forestal informó el recurso, negando lo aseverado por el sindicato y la Corte de Apelaciones lo rechazó.

Agrega el informe que el fallo reconoce la legalidad del procedimiento de investigación interna establecido en el Reglamento Interno de CONAF, como también la investigación efectuada entre los meses de abril y mayo de 2015, en la región de Valparaíso.

Asimismo, estiman que el fallo valida el Procedimiento de Reclutamiento y Selección del personal transitorio de Manejo del Fuego, en especial, el aplicado en la región de Valparaíso, ya que considera que los estándares establecidos en éste son razonables para la labor que se desempeñará.

13°) Que el informe añade que el año pasado también se tomó una medida similar, al no contratar a los trabajadores que fueron sancionados por la investigación interna del año 2015, lo que no fue observado en su oportunidad por la Corte, al conocer de la acción constitucional citada.

Este año se decidió establecer expresamente en el Manual del Proceso de Selección, como un requisito más para la contratación, que las personas que postulan no hayan sido sancionadas a través de una investigación interna, de cualquier tipo, ni que hayan sido despedidas por alguna de las causales del artículo 160 del Código Laboral.

La decisión se adoptó pensando en la necesidad de contar con un cuerpo de brigadistas compatible con las exigencias de la función que se realiza, tanto en salud, condiciones físicas, perfil psicológico, comportamiento funcionario, responsabilidad, disposición para trabajar y recibir instrucciones, ya sea bajo presión, como en ausencia de ella, ya que la labor de brigadista forestal reviste gran complejidad, no sólo por el riesgo al que se exponen los trabajadores y por la dificultad de los lugares en que se desarrolla la función, sino también porque es una actividad crítica y estratégica para CONAF y para el Estado de Chile, en tanto se encuentra en juego la seguridad interior del Estado y la de las personas.

14°) Que, sobre la vulneración de la igualdad ante la ley, el recurso señala que la recurrente funda su transgresión aduciendo que CONAF establecería diferencias arbitrarias e ilegales exclusivamente para los trabajadores pertenecientes a la región de Valparaíso.

Precisa que CONAF no ha establecido diferencias arbitrarias e ilegales, ya que el manual de selección de postulantes a brigadistas forestales, se ajusta a la legislación laboral y establece requisitos de contratación para “postulantes” a un trabajo, cual es el de brigadista forestal, y no para “trabajadores” ya contratados, todo lo cual se encuadra en las facultades de dirección y organización que posee el empleador, establecidas en el Código Laboral.

Es efectivo que la región de Valparaíso tiene un Manual de Selección distinto al de otras regiones, lo que se funda en las especiales circunstancias topográficas, climatológicas, de viento y ubicación de la zona urbana o periurbana, muy cerca de masas boscosas que presenta la región de Valparaíso, lo que requiere una mayor capacidad física, síquica e idoneidad moral de quienes tienen a su cargo el combate de los incendios forestales.

15°) Que el informe añade que la institución no ha incurrido ni incurre en “una doble punibilidad”, como lo presenta la recurrente. Expresa que lo que hace es determinar criterios de selección de carácter general, en atención a las necesidades del servicio, por cuanto la tarea de prevención y combate de incendios forestales es una función pública, mandatada por ley, crítica y estratégica para la seguridad interior del Estado, en las que en muchas ocasiones se debe operar en situaciones de emergencia y urgencia, donde la vida de las personas y sus pertenencias se encuentran en riesgo, por lo que el servicio no puede interrumpirse. Se requiere de idoneidad física, psíquica y moral, por lo que dentro de los requisitos se establece, para ser parte del cuerpo de brigadistas “que el ciudadano que haya prestado servicios para CONAF, no haya sido despedido por alguna causal del artículo 160 del Código del Trabajo, no podrá ser contratado para el proceso 2016-2017.”

A todos los postulantes se les exige el cumplimiento de los requisitos establecidos en el manual de selección, no existiendo ilegalidad o arbitrariedad por cuanto a todo aquél que se encuentre en la posición fáctica y jurídica de postular, se le aplican las mismas exigencias, las cuales son de carácter objetivo y se fundan en las necesidades del servicio y en las facultades del empleador para fijar los requisitos mínimos de postulación, los que no han traspasado los límites de las garantías fundamentales de los ciudadanos.

16°) Que, respecto de la vulneración a la libertad de trabajo, el informe recuerda que la recurrente aduce que CONAF, con los requisitos establecidos en el procedimiento de selección de postulantes para trabajar como brigadistas forestales, obedece a un criterio arbitrario, irregular, mediante el cual pretende excluir ilegalmente el acceso a los puestos de trabajo, específicamente de los recurrentes. Sostiene que la empleadora limitaría el derecho de todas estas personas para buscar, obtener, practicar, ejercer o desempeñar actividad remunerativa relacionada al combate de incendios forestales a lo largo del territorio nacional.

Al respecto hace presente que la Constitución Política, en su artículo 19 N°16, asegura a todas las personas “La libertad de trabajo y su protección.” Por libertad de trabajo deben entenderse dos aspectos: por un lado, la libertad de trabajo, el derecho de toda persona de no ser forzada a desarrollar una labor, la que sólo puede ser ejecutada con su consentimiento previo y libre, y por otro, la libertad de contratación y la libre elección del trabajo, que consiste en la facultad de toda persona de escoger sin sujeción o concurso de otro, el momento, la persona, la labor y las condiciones en que contratará sus servicios laborales, con sujeción a los límites establecidos en la ley.

En este sentido la normativa laboral vigente “…prohíbe cualquier discriminación que no se base en la capacidad o idoneidad personal, sin perjuicio de que la ley pueda exigir la nacionalidad chilena o límites de edad para determinados casos.” Asimismo, reforzando lo anterior, el artículo 2° del Código del Trabajo, en sus incisos tercero y cuarto, establece que “son contrarios a los principios de las leyes laborales los actos de discriminación. Los actos de discriminación son las distinciones, exclusiones o preferencias basadas en motivos de raza, color, sexo, edad, estado civil, sindicación, religión, opinión política, nacionalidad, ascendencia nacional u origen social, que tengan por objeto anular o alterar la igualdad de oportunidades o de trato en el empleo y la ocupación.”

El inciso cuarto del artículo 2° establece “Con todo, las distinciones, exclusiones o preferencias basada en calificaciones exigidas para un empleo determinado no serán consideradas discriminación.”

Esta es la situación en que se encuentra la Corporación Nacional Forestal y, en particular la Región De Valparaíso, al establecer, por la especial naturaleza y dificultad de las labores a desempeñar por un brigadista forestal en esta región de particulares características topográficas y climáticas, requisitos físicos particulares como asimismo, síquicos y morales especiales, compatibles con el trabajo a realizar, a quienes postulan cada año a dichos puestos de trabajo, requisitos todos que se enmarcan dentro de la legalidad vigente.

17°) Que, finalmente, pide tener por evacuado el informe, y con su mérito rechazar la acción de protección, declarando que CONAF ha actuado dentro de sus facultades y de conformidad a la Constitución Política y las leyes aplicables en la especie, y que el proceso de selección de personal transitorio del Departamento de Protección contra Incendios Forestales de la región de Valparaíso, no ha vulnerado derecho alguno de los recurrentes, con expresa condenación en costas.

18°) Que para el análisis del asunto planteado en estos autos, resulta conveniente recordar que el Recurso de Protección de garantías constitucionales, establecido en el artículo 20 de la Constitución Política de La República, constituye jurídicamente una acción de naturaleza cautelar, destinada a amparar el libre ejercicio de las garantías y derechos preexistentes que en esa misma disposición se enumeran, mediante la adopción de medidas de resguardo que se deben tomar ante un acto u omisión arbitrario o ilegal que impida, amague o moleste ese ejercicio.

19º) Que, como se desprende de lo anotado, y según se ha venido diciendo reiteradamente a raíz de otros asuntos similares, es requisito indispensable de la acción cautelar de protección, la existencia de un acto u omisión ilegal -esto es, contrario a la ley, según el concepto contenido en el artículo 1º del Código Civil- o arbitrario -producto del mero capricho de quién incurre en él- y que provoque algunas de las situaciones o efectos que se han indicado, afectando a una o más de las garantías -preexistentes- protegidas, consideración que resulta básica para el análisis y la decisión de cualquier recurso como el que se ha interpuesto. Resulta importante recalcar que la ilegalidad y la arbitrariedad no son elementos que deben concurrir en forma copulativa, sino que basta con que se presente uno de ellos, esto es, el acto lesivo puede ser ilegal o arbitrario, sin perjuicio de que, eventualmente, podría tener ambos caracteres a la vez, confluyendo en algún caso específico.

20°) Que el fundamento del recurso ha sido planteado en forma muy confusa, de tal modo que no se entiende muy claramente de lo que se reclama, aparentemente del proceso de selección establecido por Conaf para el personal transitorio, en un Manual dictado al efecto. No ayuda el petitorio de la acción cautelar, en que se solicita declarar que los actos discriminatorios relacionados con la letra N, requisitos y documentos para postular, contenidos en el Prospecto de postulación al Programa de Manejo del Fuego de CONAF para el periodo 2016-2017 afectan garantías constitucionales de los recurrente, y que se ordene restablecer el imperio del derecho haciendo cesar los impedimentos, decretando las medidas que se estimen adecuadas.

Se relaciona el recurso, desde luego, y como se dijo, con los procesos de postulación para integrar las brigadas de combate de incendios forestales pertenecientes al Programa de Manejo del Fuego de CONAF en la región de Valparaíso, que se estarían realizando a contar del pasado 1° de septiembre en la base de Brigada Palma 6, ubicada en pasaje Trinidad sin número, Canal Beagle, Viña del Mar, fecha desde la que los postulantes antiguos y nuevos podrían retirar un prospecto con el detalle de los antecedentes y requisitos que deben cumplir los postulantes a cada uno de los cargos disponibles para ser ocupados. Según el recurso, las antiguas jefaturas que hubiesen desempeñado funciones de jefes de cuadrilla, oficiales de seguridad y jefes de brigada transitorio, deberían haber ocupado sus antiguos puestos de trabajo al no existir condiciones limitantes para ocupar, previo exámenes físicos y médicos, nuevamente el liderazgo al interior de las brigadas forestales de CONAF.

Durante la segunda semana de septiembre de 2016, trabajadores asociados al Sindicato de Trabajadores Transitorios de CONAF, por los que se recurre, concurrieron a la Corporación a solicitar las fichas de inscripción y las copias de los prospectos para los cargos que habían desempeñado al interior de la institución. Sin embargo, pese a que anteriormente cumplían con los requisitos establecidos, dichos trabajadores fueron rechazados de la posibilidad de llenar la ficha de inscripción por cuanto, según manifestaron los encargados del proceso, todos ellos incumplían con uno de los puntos del prospecto, según el cual “El postulante que haya sido sancionado en virtud de alguna investigación interna, tramitada de conformidad a lo establecido en el Reglamento nombre reservado, Higiene y Seguridad de la Corporación Nacional Forestal, en los últimos cinco periodos de ocurrencia de incendios forestales, no podrá postular al proceso de selección 2016-2017.”

Los 26 trabajadores que recurren fueron objeto de una amonestación escrita con copia a su hoja de vida, por hechos acaecidos el 28 de abril de 2015.

Entonces, el prospecto de postulación para la temporada 2016-2017, ha impedido que los recurrentes puedan postular e integrarse nuevamente a los cargos y puestos que desempeñaban al interior del Departamento de Manejo del Fuego de CONAF, ocasionando una afectación y privación del derecho de propiedad y libertad de trabajo que los asiste, cuestión que no ocurría en temporadas anteriores, pues en los manuales de postulación y bases para el concurso no es posible encontrar limitantes como la establecida en el nuevo prospecto entregado por CONAF para la región de Valparaíso. Además, los procesos de postulación de otras regiones, como la Metropolitana, dicha limitante es inexistente, lo cual constituiría una afectación del principio de igualdad ante la ley.

Se sostiene, además, que CONAF establece una doble punibilidad respecto de la medida administrativa impuesta contra los recurrentes, generando una lista negra y aplicándoles, junto a la amonestación, un nuevo castigo consistente en la privación del trabajo para nuevas temporadas forestales.

21°) Que, por su parte, al informar la CONAF, luego de recordar que es una corporación de derecho privado, regida por el Código Civil, y en cuanto a las relaciones laborales con sus empleados, por el Código Laboral, señala que el Departamento de Protección contra incendios forestales de la Corporación Nacional Forestal, región de Valparaíso, para efectos de la postulación de los futuros brigadistas forestales, ha elaborado el manual “Proceso de Selección de Personal Transitorio Periodo 2016-2017, Departamento de Protección contra incendios forestales” CONAF, región de Valparaíso, manual que tiene por objeto poner en conocimiento de los postulantes los requisitos generales de postulación y los requisitos específicos respecto de cada prospecto de cargos a los cuales se puede postular, tales como Brigadistas Forestal, Brigadistas Operador de Motosierra, Brigadistas Operador de Motobomba, Jefe de Cuadrilla, Jefe de Brigada, Operador de Torre de Observación, Despachador de Central, Coordinador de Central, Asistente de Prevención, Asistente de Quema y Asistente de Operaciones.

En los requisitos generales de postulación, que se aplican a todos los prospectos de cargos mencionados, se determinan las condiciones idóneas previas, con que deben contar los postulantes a ellos. Las condiciones dispuestas dicen relación con la especialidad de la labor a desarrollar, en atención a las necesidades del servicio, todas las cuales son conocidas previamente por los postulantes.

El manual de selección, en cada prospecto, en su numeral CUARTO, dispone: “Requisitos y Documentos para Postular”, en el que se establecen los requisitos generales necesarios de postulación, para toda persona habitante del país, sin distinción alguna. El manual establece también requisitos específicos de postulación.

En relación al requisito señalado en la letra N) del numeral cuarto de cada prospecto de cargo, se dispone: “El postulante que haya sido sancionado en virtud de alguna investigación interna, tramitada de conformidad a lo establecido en el Reglamento nombre reservado Higiene y Seguridad de la Corporación Nacional Forestal, en los últimos cinco períodos de ocurrencia de incendios forestales, no podrá postular al proceso de selección”. Este y todos los demás requisitos, informa la recurrida, encuentran su razón de ser en la especial naturaleza del servicio, el cual no puede paralizarse por causa alguna.

Aduce que es deber de la Corporación garantizar la continuidad del servicio, por lo que al tiempo de contratación del personal encargado de las tareas de combate de incendios, se toman todos los resguardos para garantizar esta continuidad, como asimismo los necesarios recaudos para garantizar la integridad física de los postulantes que resulten aceptados, lo cual implica cumplir con exigencias de tipo físico y de salud compatibles con el cargo al que se postula.

Por la aplicación de los criterios y requisitos de selección de personal, quedaron fuera de este proceso no sólo los postulantes por los que se deduce el presente recurso, sino también los postulantes que no cumplieron todos los requisitos exigidos, según la “Nómina de postulantes rechazados”, documento que individualiza a los postulantes rechazados y las razones del rechazo, que acompaña al informe.

Dice que los requisitos de postulación son de aplicación general a todos los ciudadanos que deseen postular, y han sido establecidos en el marco de la libertad que tiene el empleador para determinarlos, en atención a la naturaleza de las funciones que se requiere se ejecuten y las circunstancias en que se desarrolle el trabajo.

También se ha señalado que este año se decidió establecer expresamente en el Manual del Proceso de Selección, como un requisito más para la contratación, que las personas que postulan no hayan sido sancionadas a través de una investigación interna, de cualquier tipo, ni que hayan sido despedidas por alguna de las causales del artículo 160 del Código Laboral.

Conaf ha informado que esta decisión se adoptó pensando en la necesidad de contar con un cuerpo de brigadistas compatible con las exigencias de la función que se realiza, tanto en salud, condiciones físicas, perfil psicológico, comportamiento funcionario, responsabilidad, disposición para trabajar y recibir instrucciones, ya sea bajo presión, como en ausencia de ella, ya que la labor de brigadista forestal reviste gran complejidad, no sólo por el riesgo al que se exponen los trabajadores y por la dificultad de los lugares en que se desarrolla la función, sino también porque es una actividad crítica y estratégica para CONAF y para el Estado de Chile, en tanto se encuentra en juego la seguridad interior del Estado y la de las personas.

Agregó que no estableció diferencias arbitrarias e ilegales, ya que el manual de selección de postulantes a brigadistas forestales, se ajusta a la legislación laboral y establece requisitos de contratación para “postulantes” a un trabajo, cual es el de brigadista forestal, y no para “trabajadores” ya contratados, todo lo cual se encuadra en las facultades de dirección y organización que posee el empleador, establecidas en el Código Laboral, siendo efectivo que la región de Valparaíso tiene un Manual de Selección distinto al de otras regiones, lo que se funda en las especiales circunstancias topográficas, climatológicas, de viento y ubicación de la zona urbana o periurbana, muy cerca de masas boscosas, que presenta la región de Valparaíso, lo que hace necesaria una mayor capacidad física, síquica e idoneidad moral de quienes tienen a su cargo el combate de los incendios forestales.

22º) Que, expresado lo anterior, cabe ahora consignar que el recurso de autos no puede prosperar y debe ser desestimado, debido a que no se ha acreditado por parte del actor que la parte recurrida, en el proceso de selección del Personal Transitorio Periodo 2016-2017, Departamento de Protección contra incendios forestales de Conaf de la Región de Valparaíso, haya obrado con infracción de alguna norma legal, o que lo haya hecho de modo arbitrario, ya que se encuentra en su perfecto derecho de establecer los requisitos que le parezcan pertinentes, a la luz de los requerimientos del trabajo de que se trata, la naturaleza del mismo, siendo diferentes según sea la región de que se trate y, en atención a tratarse de un empleador regido por las normas del Código del Trabajo, no requiere ajustarse a alguna norma como aquellas que gobiernan al sector público.

23º) Que, al no haberse comprobado el requisito básico que permite el acogimiento de un recurso como el de la especie, esto es, no se ha probado ilegalidad o arbitrariedad, no caben posibilidades de que éste pueda prosperar.

Por otro lado, tampoco esgrimen, los recurrentes, algún derecho indubitado, puesto que, desde que deben someterse a las exigencias que la Conaf ha establecido para postular a los cargos transitorios, si no cumplen alguno de los requerimientos, simplemente quedarán fueran de la posibilidad de hacerlo, y por cierto, de ingresar o reingresar. Ni la ley ni la Constitución Política les garantiza la permanencia en la entidad de que se trata, o la renovación de los contratos, por un nuevo período, pues de ser así, el requisito de postular se transformaría en un simple trámite burocrático totalmente inútil.

Como se ha dicho en forma también reiterada, el recurso de protección no constituye una vía idónea para configurar derechos, sino para amparar aquellos que están expresamente señalados en el artículo 20 de la Carta Magna, antes referido, y que sean vulnerados, atacados o amagados, lo que no es el caso de autos, en que los recurrentes simplemente carecen de un derecho indubitado.

24°) Que, en consecuencia, no dándose los presupuestos más básicos para el acogimiento de la acción cautelar de protección, resulta innecesario pronunciarse sobre la posible vulneración de las garantías constitucionales invocadas en el recurso, sin que resulte menester ninguna otra clase de consideraciones sino lo ya expuesto sobre la falta de sustento del mismo.

25°) Que, en consecuencia, el recurso de autos no puede prosperar y debe ser desestimado.

Por estas consideraciones y en conformidad, asimismo, con lo que dispone el artículo 20 de la Constitución Política de la República y el Auto Acordado sobre tramitación de recursos como el de la especie, de la E. Corte Suprema, se declara que se rechaza el recurso de protección interpuesto a fs.1 por don nombre reservado, por sí y en representación de las personas indicadas en el primer motivo, en contra de la Corporación Nacional Forestal, representada por don nombre reservado, Regístrese, notifíquese y, oportunamente, archívense los antecedentes.

Redacción del Ministro Mario D. Rojas González.

Rol N°106.459-2016.

No firma la Abogado Integrante señora Candiani, no obstante haber concurrido a la vista de la causa y al acuerdo, por encontrarse ausente.

Pronunciada por la Segunda Sala de la Iltma. Corte de Apelaciones de Santiago, presidida por el Ministro señor Alejandro Madrid Crohare e integrada por el Ministro señor Mario Rojas González y por la Abogado Integrante señora Claudia Candiani Vidal.

Autorizado por el (la) ministro de fe de esta Corte de Apelaciones.

En Santiago, a veintiuno de diciembre de dos mil dieciséis, notifique en secretaría por el estado diario la resolución precedente.