Protección contra Ilustre Municipalidad de Iquique

Iquique, cuatro de mayo de dos mil veintitrés.

VISTO:

Comparece la abogada doña nombre reservado, por sí, deduciendo recurso de protección en contra de la Ilustre Municipalidad de Iquique, por haber incurrido en omisiones ilegales y arbitrarias al no adoptar las medidas concretas y efectivas que impidan la instalación del comercio ambulante no autorizado, denominados “coleros”, los que se posicionan a continuación de la feria libre autorizada que funciona los días martes en calle José Miguel Carrera, entre Oscar Bonilla y 12 de Febrero, y los días jueves en calle Errázuriz, entre calles Orella y Bulnes, vulnerándose de esa forma las garantías de integridad física y psíquica, igualdad ante la ley, privacidad, derecho a vivir en un ambiente libre de contaminación y derecho de propiedad, de los numerales 1°, 2°, 4°, 8° y 24 de la Constitución Política de la República.

Refiere que habita junto a sus padres, de 69 y 70 años respectivamente, y sus hijas de 5 y 10 años en domicilio reservado, lugar donde también tiene su oficina profesional de abogada y mediadora familiar, donde concurren sus clientes y toma sus audiencias telemáticas, actividades que se ven perjudicadas los días martes y jueves por la presencia de la feria itinerante.

Alude que obtuvo sentencia favorable por esta misma situación con fecha 02 de mayo de 2022, en causa por recurso de protección Rol N° 146-2022, donde se ordenó a la recurrida adoptar todas las medidas necesarias para fiscalizar y evitar, de manera eficaz, la instalación de los comerciantes no autorizados; controlar la expedita circulación de vías peatonales y de tránsito en las calles no comprendidas en el radio geográfico autorizado; ejecutar las labores de aseo y retiro de basuras y desechos una vez cesada la actividad de la feria itinerante; así como requerir debida y oportunamente por los canales oficiales, la actuación de las demás autoridades competentes en las labores de inspección y ejercicio efectivo de sus atribuciones. Hace presente que la autoridad no acató lo dispuesto por esta Corte.

Destaca que la actividad de los comerciantes afecta su ejercicio profesional, desde que los clientes tienen dificultades para asistir a su oficina, adjuntando capturas de mensajería WhatsApp al efecto, y, asimismo, no ha podido arrendar la propiedad por la misma situación. Exhibe en su escrito diversas fotografías donde se aprecian vehículos, toldos y basura que obstaculiza la entrada y salida de sus vehículos.

Sostiene la ilegalidad en la omisión por parte de la Municipalidad de efectuar labores de fiscalización, incumpliendo no solo la Constitución, sino también sus deberes y facultades contempladas en la Ley Orgánica de Municipalidades y las Ordenanzas Municipales N° 209, 315 y 351, las que regulan los lugares y horarios permitidos para el funcionamiento autorizado de los feriantes. La municipalidad administra los bienes municipales y nacionales de uso público, debiendo respetarse en aquella la Constitución y la ley, lo que no ocurre en este caso tolerando que existan “coleros” más allá del espacio fijado para la feria itinerante.

Por otro lado, afirma que el Municipio no colabora con el cumplimiento de las normas de protección del medio ambiente, al no hacerse cargo del aseo y limpieza del sector afectado.

Refiere que en diversas ocasiones solicitó por medio del “Centro de Alerta Municipal” la presencia de funcionarios municipales, los que no han concurrido o dado respuestas evasivas, sin cumplir con su rol fiscalizador, produciéndose el estacionamiento de vehículos en veredas y en portones de viviendas, instalación de puestos que preparan alimentos sin autorizaciones sanitarias, entre otros situaciones.

Desarrolla la vulneración de los derechos constitucionales que indica, por el actuar de los comerciantes, quienes ocupan espacios desde temprano los días en que funciona la feria, produciendo bullicio que afecta su descanso y vida cotidiana. Asimismo, solo se practica aseo del lugar ocupado por la feria itinerante, pero no donde se ubica el comercio ambulante. En fin, la presencia de estas personas implica que no puede ejercer, libremente, el uso y goce de su propiedad, impidiendo asimismo el libre tránsito.

Solicita se acoja el recurso de protección, se declare la existencia de la omisión ilegal y arbitraria, ordenando a la Municipalidad de Iquique que adopte medidas concretas con el objeto de prohibir la instalación de coleros, y evite la futura instalación de comercio ilegal en el sector mencionado; que adopte medidas concretas con el objeto de resguardar la seguridad individual y libertad personal; que adopte medidas para velar por la limpieza y aseo del sector en el cual se instalan los coleros; que adopte medidas concretas para velar por la libre circulación peatonal y vehicular en calle 18 de septiembre; dar estricto cumplimiento a las ordenanzas municipales sobre ferias libres, sobre todo en lo que respecta a sus límites y horarios; la aplicación de sanciones respectivas contempladas en la normativa; el acatamiento de lo instruido en diversos fallos sobre la materia, en especial el interpuesto anteriormente por esta parte.

Acompaña documentos.

Evacúa informe don Luis Muñoz Ramírez, abogado, en representación de la Ilustre Municipalidad de Iquique, solicitando el rechazo del recurso de protección deducido, con costas.

Admite que la feria itinerante de esta ciudad se encuentra regulada por la Ordenanza N°209, de fecha 5 de diciembre del año 1991, la cual fue modificada en cuanto al sector de instalación en los días jueves mediante la Ordenanza N°315, de fecha 27 de abril del año 2000.

Expresa que ha efectuado esfuerzos logísticos y coordinaciones con las policías y otros servicios públicos para fiscalizar el comercio ilegal que se produce en las afueras del lugar propiedad de la recurrente, en virtud de lo ordenado en diversos recursos de protección, acompañando al efecto documentos que dan cuenta de fiscalizaciones y citaciones llevadas a cabo en los sectores ocupados por el funcionamiento de la feria.

Como consecuencia de los problemas para efectuar una fiscalización efectiva se dictó una nueva Ordenanza Municipal que prohíbe la instalación de los denominados coleros En efecto, primero se modificó los sectores de la feria itinerante, en virtud de la sesión ordinaria de 17 de noviembre de 2022, donde se adoptó el acuerdo N° 517/2022, modificado a su turno por acuerdo N° 51/2023. De esta manera, se dictó, el día 17 de enero de 2023, la Ordenanza N° 579/2023 de esa fecha, publicada en la página web del municipio ese mismo día, modificando los lugares de instalación de las ferias y prohibiendo expresamente la instalación de los coleros.

Hace presente que luego de acogerse el recurso de protección causa Rol N° 146-2022, la Municipalidad adoptó las medidas necesarias para fiscalizar y evitar, eficazmente, la instalación de comerciantes no autorizados, requiriendo oportunamente la actuación de las demás autoridades competentes en las labores de inspección. La Dirección de Prevención y Seguridad Pública Municipal gestionó reuniones con el Delegado Presidencial, para la coordinación de fiscalizaciones de los Servicios y Controles Policiales del comercio ambulante, lo que consta en la causa señalada en este párrafo.

Argumenta que la Municipalidad efectuó las fiscalizaciones, pero el problema continúa, por lo que no tiene responsabilidad directa en los daños que la recurrente alega. Teniendo presente además que no solo el Municipio tiene facultades fiscalizadoras, sino también Carabineros de Chile, Servicio de Salud y Servicio de Impuestos Internos, entre otros.

Acompaña documentos.

Se trajeron los autos en relación.

CON LO RELACIONADO Y CONSIDERANDO:

PRIMERO: Que el artículo 20 de la Constitución Política de la República concede, a quien por causa de actos u omisiones arbitrarios o ilegales sufra privación, perturbación o amenaza en el legítimo ejercicio de los derechos y garantías taxativamente señalados, la acción cautelar de protección a fin de impetrar del órgano jurisdiccional se adopten de inmediato las medidas o providencias que juzgue necesarias para restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida protección del afectado.

De lo anterior se infiere que para su procedencia es requisito indispensable la existencia de un acto u omisión ilegal, es decir, contrario a derecho, en el sentido de vulnerar un precepto normativo obligatorio, o bien, arbitrario, esto es, producto del mero capricho de quien incurre en él, de modo que la arbitrariedad significa carencia de razonabilidad en el actuar u omitir.

SEGUNDO: Que del tenor del recurso se deduce que la actora censura la falta de actividad de la Ilustre Municipalidad de Iquique, en relación a la fiscalización de los comerciantes ambulantes e irregulares que se ubican a continuación de la feria itinerante de esta comuna, los días martes y jueves, afectando la libre circulación frente a su propiedad de domicilio reservado, situación que afecta su vida cotidiana y el ejercicio de su profesión de abogada y mediadora, debiendo soportar asimismo una serie de engorros relativos a la salida de sus vehículos y la presencia de basura en el sector. La recurrida por su parte si bien reconoce la situación, señala que se encuentra efectuando la labor fiscalizadora encomendada por la ley y las ordenanzas municipales respectivas en la medida que le es posible, dando cuenta que actualmente se encuentra prohibida la actividad informal denunciada por la recurrente, comúnmente denominados como “coleros”.

TERCERO: Que en este caso se debe tener presente que los artículos 3 letra f), 4 letras b), h), j) y 5 de la Ley 18.695, Orgánica de Municipalidades, señalan, en síntesis, que corresponde a los municipios el aseo de la comuna; que éstos podrán desarrollar funciones relacionadas con la salud y la protección del medio ambiente, el transporte, tránsito y seguridad pública; y que corresponde a los mismos la administración de bienes municipales y nacionales de uso público.

A su turno, actualmente, a diferencia de la primera acción constitucional deducida por la actora, las ordenanzas municipales Nº 209, Nº 316, Nº 351 y Nº 457, que regulan varias materias relacionadas con la feria itinerante de Iquique, han sido modificadas por la Ordenanza Municipal N° 579 de 17 de enero de 2023, que modificó los sectores de funcionamiento de dicha feria, prohíbe categóricamente la instalación de comerciantes ambulantes y los denominados “coleros” en los sectores aledaños a los autorizados y establece que la fiscalización de lo acordado corresponderá a los Inspectores Municipales y Carabineros de Chile, quienes denunciaran su infracción al Juzgado de Policía Local pertinente y demás autoridades competentes, entre ellas Servicio de Impuestos Internos y Aduanas. En este sentido, especifica que los martes la feria se instalaría en la plaza "Costa Verde", ubicada en avenida Diego Portales con Héroes de la Concepción, al costado de Sodimac y, por su parte, los jueves en avenida Gómez Carreño entre nombre reservado y Pedro de Valdivia.

CUARTO: Que apreciados los antecedentes acompañados en el cuerpo el presente arbitrio, conforme a las reglas de la sana critica, fluye que los hechos denunciados por la actora resultan efectivos y continúan produciéndose, en la medida en que personas que desarrollan actividades de comercio en las inmediaciones de su domicilio, sin autorización alguna de la autoridad edilicia y sin la fiscalización suficiente, con el consecuente perjuicio para el libre tránsito de las personas que viven o se desplazan por el lugar, quienes además deben soportar ruidos molestos y acumulación de basura en el sector, amagándose de este modo el derecho a la integridad física y síquica y el derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminación.

QUINTO: Que se desecha las razones expuestas por la Municipalidad recurrida en su informe y ratificada en estrados, desde que si bien actualmente la feria itinerante cambió de lugar, continúan los comerciantes irregulares en las inmediaciones del domicilio de la actora, por lo tanto, en virtud de las disposiciones legales citadas, no obstante las labores de control del comercio ambulante puedan ser ejercidas, también, por otras entidades, como Carabineros de Chile, no obsta a que siendo el municipio la primera autoridad comunal, las aborde con todos los medios de que disponga y actuar de forma efectiva, dando término a las molestias que sufre la recurrente.

SEXTO: Que seguidamente, y entendiendo que la Municipalidad recurrida ha asignado un límite geográfico del funcionamiento de la feria para los días martes y jueves, se desprende que las calles no incluidas deben encontrarse libres para el tránsito vehicular y de personas, circunstancia que no ocurre al no fiscalizarse por la entidad edilicia, así como tampoco por no requerir ésta la efectiva actuación de Carabineros de Chile, del Servicio de Impuestos Internos o Aduana, entre otras instituciones, al acreditarse el ejercicio de comercio ambulante en las inmediaciones del domicilio de la recurrente.

SÉPTIMO: Que de este modo, al evidenciarse claras falencias en la función fiscalizadora de la Municipalidad de Iquique, incurre la entidad edilicia recurrida en una omisión al no decretar medidas efectivas que propendan a la sana convivencia vecinal, quebrantada con ocasión del comercio informal instalado en las inmediaciones del domicilio de la recurrente, así como la inactividad que propicia un riesgo sanitario y medio ambiental para los vecinos de sector, se procederá a acoger el presente recurso de protección.

Y visto, además, lo establecido en el Auto Acordado de la Excma. Corte Suprema sobre la materia, SE ACOGE la acción constitucional de protección presentada, debiendo la recurrida adoptar todas las medidas necesarias y coordinaciones para fiscalizar y evitar, de manera eficaz, la instalación de comerciantes no autorizados en las inmediaciones del domicilio de la recurrente; controlar la expedita circulación de vías peatonales y de tránsito en la calle del domicilio de la actora; así como requerir debida y oportunamente por los canales oficiales, la actuación de las demás autoridades competentes en las labores de inspección y ejercicio efectivo de sus atribuciones, con estricta sujeción al derecho público que las regula.

Regístrese, comuníquese y en su oportunidad, archívese.

Rol N° Protección-348-2023.