nombre reservado con ILUSTRE MUNICIPALIDAD DE TAL TAL

Antofagasta, a nueve de septiembre de dos mil veintiuno.

VISTOS:

Comparece Jemilly Ramírez Leiva, abogada, domiciliada en domicilio reservado, en representación de nombre reservado, jubilado, con domicilio en domicilio reservado, quien deduce recurso de protección en contra de la Ilustre Municipalidad de Taltal, corporación autónoma de derecho público, representado legalmente por su alcalde Sergio Orellana Montejo, ambos con domicilio en domicilio reservado, por las acciones y omisiones de la Municipalidad en la autorización del estacionamiento reservado para empresa de buses interurbanos, uso de paradero en bien nacional de uso público y falta de fiscalización de instalación de comercio ambulante en el sector, estimando vulnerados sus derechos consagrados en el artículo 19 N°2 y 24 de la Constitución Política de la República, solicitando se acoja el presente recurso.

Evacuan informe las recurridas, solicitando el rechazo.

Puesta la causa en estado, se han traído los autos para dictar sentencia.

CON LO RELACIONADO Y CONSIDERANDO:

PRIMERO: Que funda su recurso en que su representado tiene domicilio en domicilio reservado, instalándose en dicho sector residencial el comercio ambulante. Inquietud que fue transmitida al municipio por medio de diversos canales de comunicación, sin recibir respuesta.

Con posterioridad se instaló al costado del domicilio de su representado, la agencia de buses interurbanos “Pullman Bus”, quienes - en su calidad de arrendatarios del sector y con la anuencia de la autoridad edilicia- comenzaron a utilizar la calle para realizar sus actividades comerciales, como es el abordaje de pasajeros, llegada de buses sin importar el horario, saturando el normal tránsito de la calle, instalando en el frontis de la vivienda de su representado un paradero, el que pudo emplazarse en el frontis del inmueble comercial que ocupa la agencia de buses.

Estas situaciones han ocasionado a su representado, familia y vecinos del barrio, serios inconvenientes de convivencia, seguridad y salud; el comercio ambulante obstaculiza las veredas de entradas de sus vehículos, puertas o rejas de acceso, lo que dificulta el normal tránsito peatonal.

En cuanto a la agencia de buses interurbanos “Pullman Bus”, utilizan un permiso de estacionamiento como aparcadero de buses, siendo un permiso entregado mediante decreto por la municipalidad, sin tener autorización de la Seremi de Transporte y Telecomunicaciones para ejercer su actividad de recoger o dejar pasajeros, según lo dispone la normativa de transporte público, por ende, dicha actividad es ilegal.

Sostiene que la municipalidad recurrida no cumple sus funciones conforme lo dispuesto en la Ley N°18.695 Orgánica Constitucional de Municipalidades, debiendo velar por que no prolifere el comercio ilegal, fiscalizar el aseo y correcta utilización de los depósitos de las basuras que se genera por dicha actividad, y acoger los reclamos de vecinos ante el avance atrevido de tal actividad informal.

Solicita se ordené al municipio conjuntamente con la Intendencia Regional, Gobernación Regional, Carabineros de Chile, Policía de Investigaciones, Seremi de Transportes, Seremi de Salud, Defensa Nacional y Servicio de Impuestos Internos, que deberán coordinarse a fin de velar, dentro del término de 60 días contados desde la dictación de la sentencia definitiva, para que quienes ejerzan el comercio en calle Serrano, entre calle Atacama y San Martin, de Taltal, sean aquellas personas que cuenten con el permiso correspondiente para ello, y que estos sean reubicados en un lugar que no afecte la vida de sus residentes; y ordenar la suspensión del uso del paradero o estacionamiento privado entregado a la agencia de buses interurbanos “Pullman Bus”, mientras no se realicen los estudios de factibilidad técnica necesarios que demuestren fehacientemente que dicho estacionamiento, y las construcciones realizadas en el lugar solicitado no adolecen de inconvenientes graves que la tornen inviable para los vecinos del barrio donde se encuentra emplazado, con costas.

SEGUNDO: Que nombre reservado en representación de la Ilustre Municipalidad de Taltal, informa solicitando el rechazo del recurso.

Sostiene la improcedencia del recurso de protección en razón de existir procedimiento especial e idóneo, en el artículo 151 de la Ley N°18.695, Orgánica Constitucional de Municipalidades. Procedimiento especial para reclamar respecto a actos u omisiones que se puedan considerar ilegales y en las que hubiese incurrido el Alcalde o alguno de sus funcionarios.

En cuanto al reclamo respecto de la proliferación del comercio ambulante en calle Serrano entre calle Atacama y San Martín. En efecto, la pretérita administración municipal autorizó el desarrollo de comercio en dicho sector, cuyo fundamento, entre otros, se basó en las graves consecuencias que ha producido la pandemia en la actividad económica en cuanto a los niveles de desempleo existentes en la comuna, autorizando el desarrollo de dicha actividad económica propendiendo a que en el desarrollo de la actividad sea realizada con estricto apego a la normativa de tránsito y cuidando el aseo y ornato del sector, bajo apercibimiento de multas.

Refiere que la municipalidad cuenta con la atribución legal no sólo de administrar los bienes nacionales de uso público, sino que se encuentra facultado para otorgar los permisos de ocupación que estime pertinentes en el cumplimiento del imperativo del bien común. Sin perjuicio, con la asunción de la nueva administración municipal el 28 de junio de 2021, se inició un proceso de ordenamiento en cuanto al desarrollo de la actividad económica en la vía pública y sobre todo en el sector central de la ciudad.

De esta manera, con fecha 21 de julio de 2021, se sostuvo reunión con comerciantes ubicados en calle Serrano, entre calle Atacama y San Martín, arribándose al acuerdo del traslado de dicho sector, el cual se hizo efectivo el 31 de julio de 2021, otorgando permisos hasta dicho día, regularizando la instalación de dicho comercio por dicho periodo. En razón de aquello, se dictó el Decreto Alcaldicio N°621/2021, de fecha 23 de julio de 2021 que autoriza y otorga permiso a dichos comerciantes hasta el día 31 de julio de 2021 de forma impostergable. Por tanto, el presente recurso, en dicha parte, perdería oportunidad, considerando el traslado de dichos comerciantes a un lugar privado de la comuna.

Plantea que mediante Decreto Alcaldicio N°255/2021, de fecha 19 de enero de 2021, se otorgó estacionamiento reservado a concesionaria de agencia de buses interurbanos "Pullman Bus" en la altura de domicilio reservado, en razón de las facultades otorgadas por, entre otros, la ley de tránsito 18.290 en su artículo 159. Dicha autorización se da en el contexto de las dificultades que tiene la comuna de Taltal en cuanto a conectividad para el traslado a otras localidades. Siendo la concesionaria local de la empresa "Pullman Bus” desde fines del año 2020, la única empresa de buses interurbanos con viajes regionales.

En este sentido, considerando que en dicho estacionamiento reservado, bajan y suben pasajeros, y con el objeto de colaborar con la seguridad y condiciones a los habitantes de la comuna, se dicta Decreto Alcaldicio N°468/2021, de fecha 24 de mayo de 2021, que autoriza el uso de un bien nacional de uso público para la instalación de estructura, tipo paradero, cuyo destino es provisorio, para que en dicho lugar los pasajeros y habitantes de la comuna puedan esperar la llegada de buses.

Concluye que no existe actuación arbitraria o ilegal, desde que, se han ejercicio las facultades legales que tiene el alcalde de la comuna con un sentido de enfoque del bien común, no verificándose de que forma puedan ser vulnerados las garantías constitucionales que alega el recurrente.

TERCERO: Que nombre reservado, Secretario Regional Ministerial de Transportes y Telecomunicaciones de la Región de Antofagasta, informa que esa Secretaría no autoriza ni ha autorizado, ningún paradero de transporte público para tomar o dejar pasajeros en vía pública a buses de la modalidad interurbano, como la agencia de buses interurbanos "Pullman Bus" o de transporte urbano-rural.

Sostiene que no existe disposición legal que exprese la necesidad de algún tipo de autorización especial por parte de la Seremi de Transportes y Telecomunicaciones, referente al uso del paradero o estacionamiento privado entregado a la agencia de buses interurbanos "Pullman Bus" y que se encuentra ubicado en Calle Serrano, entre Atacama y San Martín, de Taltal, por medio de permiso municipal que nace del decreto exento N°255/2021, de fecha 19 de enero del año en curso, emitido por la Municipalidad de Taltal.

De esta forma, el paradero o estacionamiento privado entregado a la agencia de buses interurbanos "Pullman Bus", cumple con la exigencia normativa establecida en el artículo 58 del D.S. N°212, del Ministerio de Transportes y Telecomunicaciones, en cuanto; "En ciudades de más de 50.000 habitantes, la locomoción colectiva interurbana deberá constar con terminales que cumplan con las disposiciones que le sean aplicables.

En ciudades de menos de 50.000 habitantes la locomoción colectiva interurbana deberá disponer a lo menos de una oficina de venta de pasajes próxima al lugar de estacionamiento donde inicien el servicio; este último, autorizado por la Municipalidad competente." Disposición que señala la necesidad de contar con un estacionamiento donde se inicie el servicio interurbano, requiriendo para esos fines la autorización previa de la Municipalidad competente.

CUARTO: Que el recurso de protección de garantías constitucionales establecido en el artículo 20 de la Constitución Política de la República, constituye jurídicamente una acción constitucional de urgencia, de naturaleza autónoma, destinada a amparar el libre ejercicio de las garantías y derechos preexistentes que en esa misma disposición se enumeran, mediante la adopción de medidas de resguardo que se deben adoptar ante un acto u omisión arbitrario o ilegal que impida, amague o perturbe ese ejercicio.

QUINTO: Que el recurso de protección como acción cautelar de urgencia, carece de las garantías procesales de un juicio declarativo de lato conocimiento, razón por la que solo ampara derechos no controvertidos o indubitados.

En este sentido, un acto u omisión es arbitrario cuando carece de razonabilidad, de fundamentación suficiente, de sustentación lógica, es decir, cuando no existe razón que lo fundamente y quien actúa lo hace por mero capricho.

El acto u omisión será ilegal cuando no reúne los requisitos legales, es contrario a derecho o a la ley o no se atiene estrictamente a la normativa legal vigente.

SEXTO: Que en relación con el comercio ambulante ubicado en calle Serrano, entre calle Atacama y San Martín, informa la recurrida que mediante Decreto Alcaldicio N°621/2021 de 23 de julio de 2021 se autorizó y otorgó permisos a dichos comerciantes hasta el día 31 de julio de 2021 de forma impostergable, siendo trasladados del sector, ejerciendo sus facultades legales conforme lo dispuesto artículo 5 letra c de la Ley N°18.095, en cuanto reguló el comercio ambulante del sector atendida las consideraciones económicas de los habitantes de la comuna debido a la Pandemia.

Ahora bien, en cuanto a la instalación del paradero, que sirve para recoger y dejar pasajeros de la empresa de buses interurbanos "Pullman Bus", refiere la Seremi de Transportes y Telecomunicaciones que no existe disposición legal que exprese la necesidad de algún tipo de autorización especial, de todas maneras se cumple con la exigencia normativa establecida en el artículo 58 del D.S. N°212, del Ministerio de Transportes y Telecomunicaciones, que indica que “la locomoción colectiva interurbana deberá disponer a lo menos de una oficina de venta de pasajes próxima al lugar de estacionamiento donde inicien el servicio; este último, autorizado por la Municipalidad competente”. Autorización otorgada mediante Decreto Exento N°255/2021 de 19 de enero del año en curso, emitido por la Municipalidad de Taltal.

En consecuencia, aquellas medidas administrativas adoptadas por la autoridad recurrida en bienestar de la comunidad, al regular el comercio ambulante y autorizar la instalación del paradero para el transporte interurbano, se encuadran dentro de sus facultades y competencias legales.

SEPTIMO: Que, sin perjuicio de la regulación efectuada por la municipalidad, en cuanto, autorizar el comercio hasta el 31 de julio del presente año, en los hechos, conforme a documentos acompañados por la recurrente, en el sector de calle Serrano entre calle Atacama y San Martin, continúa desarrollándose el comercio ambulante, ahora sin autorización de acuerdo con lo sostenido en audiencia por la abogada de la recurrida, por lo que en ese sentido cabe acoger el recurso de protección, desde que, existe un actuar omisivo de la recurrida en relación con la falta de fiscalización del comercio ambulante del sector, el cual fue autorizado hasta el 31 de julio de 2021, según sus propios decretos alcaldicios.

En consecuencia, estimándose vulnerada la garantía constitucional de igualdad ante la ley al no realizar las fiscalizaciones del comercio ambulante, según artículo 3 letras b) y f), 4 letras b), f), h), y j) y 5 letra c) de la Ley N°18.695, se acogerá el presente recurso como se dirá en lo resolutivo del fallo.

Por estas consideraciones y visto además lo dispuesto en el artículo 20 de la Constitución Política de la República y Auto Acordado de la Corte Suprema sobre Tramitación del Recurso de Protección de Garantías Constitucionales, SE ACOGE, SIN COSTAS, el recurso de Protección interpuesto por Jemilly Ramírez Leiva, abogada, en representación de nombre reservado, en contra de la Ilustre Municipalidad de Taltal, sólo en cuanto, se ordena a la recurrida fiscalizar por sí o por medio de Carabineros de Chile, el comercio ambulante -no autorizado- del sector ubicado en calle Serrano entre calle Atacama y San Martin, de la comuna de Taltal.

Acordado lo anterior con el voto en contra de la Ministra Myriam Urbina Perán, quien fue de parecer de rechazar el recurso al estimar que no existe garantía constitucional vulnerada y, además, porque aquellas medidas administrativas adoptadas por la autoridad recurrida en bienestar de la comunidad, al regular el comercio ambulante y autorizar la instalación del paradero para el transporte interurbano, se encuadran dentro de sus facultades y competencias legales.

Regístrese y comuníquese.

Rol 6599-2021 (PROTECCIÓN)