Protección contra GRUPO DE INFANTERIA DE AVIACIÓN Nº 41 y de su Comandante de Unidad

Antofagasta, a veintidós de diciembre de dos mil dieciséis.

VISTOS:

Que presenta recurso de protección nombre reservado, R.U.T. RUT reservado, Cabo 1º de la Fuerza Aérea de Chile, domiciliado en domicilio reservado, en contra en contra del GRUPO DE INFANTERIA DE AVIACIÓN Nº 41 y de su Comandante de Unidad, nombre reservado, ambos domiciliados en domicilio reservado.

Informa la recurrida solicitando el rechazo del recurso, por las razones que expone.

Puesta la causa en estado, se trajeron los autos para dictar sentencia.

CON LO RELACIONADO Y CONSIDERANDO:

PRIMERO: Que señala el recurrente encontrarse desde el 30 de Septiembre de 2014 con licencia médica siquiátrica con un Diagnostico psiquiátrico de Depresión Severa diagnosticado por diversos médicos de la institución, trastorno provocado por el quiebre de su carrera militar al ser diagnosticado no apto para la vida militar por medico traumatólogo tratante Dr. nombre reservado, después de haber realizado una operación consistente en una Acromio plastia de Hombro Izquierdo, no presentando la recuperación necesaria para volver a sus funciones habituales.

Da cuenta en el recurso de las diversas oportunidades en que fue llamado a presentarse ante sus superiores para diversos asuntos administrativos de baja relevancia, vulnerando reiteradamente su reposo médico, entre otros motivos para presentar unas supuestas licencias que no habría presentado en su oportunidad, lo que señala no ser efectivo. Refiere en el recurso que la primera vez que hubo de presentarse en la unidad fue el 17 de mayo, a una entrevista con el Comandante nombre reservado, y la última el 05 de octubre de 2016, para hacer entrega de las copias de licencias médicas solicitadas.

Agrega que el 20 de Octubre de 2016 es notificado de la Resolución GIA Nº41 04-A / 2016 en que se le sanciona con 03 días de arresto militar con todo servicio, por incurrir en una falta a la disciplina de acuerdo a lo estipulado en el artículo N° 76, inciso 15 del Reglamento Serie E N° 2, en el sentido de dejar de cumplir con sus deberes militares al indicar que se encontraba con licencia médica, entre el 03 de enero al 01 de febrero de 2015 y no entregar el formulario de licencia médica en original en la organización de personal de su unidad, de acuerdo a lo dispuesto en la norma administrativa N° NA-RH- 2014-011, en el numeral VII, Letra B, Número 2. Con el agravante de reincidir en este comportamiento, al reportarse con reposo en casa entre el 24 abril al 23 de mayo de 2015; el 24 de junio de 2015; el 25 de agosto de 2015; entre el 26 de septiembre al 25 de octubre de 2015; el 26 de noviembre de 2015 al 27 de enero de 2016, y no presentar el respectivo comprobante de licencia médica. Asimismo, es notificado de constancia impuesta por presentarse en la Unidad en tenida deportiva y sin afeitarse. Señala que solicitó reconsideración y apeló oportunamente de dicha resolución, sin embargo, sus recursos fueron rechazados.

Indica que vulnera su derecho a la vida y a la integridad física y psíquica amparados en el artículo 19 N° 1 de la Constitución, al ser citado arbitrariamente en reiteradas ocasiones a presentarse en la unidad pese a encontrarse con licencia médica, haciéndole recaer en su enfermedad y provocando su trastorno en su familia, obligándole además a usar uniforme cuando no es obligatorio utilizarlo si esta con licencia médica.

Además, se ha visto vulnerado su derecho a la igualdad ante la ley contemplado en el N° 2 del mismo artículo toda vez que resulta improcedente sancionar a una persona que presenta licencia psiquiátrica. Al mismo tiempo, indica no ser efectivo que no hubiese presentado oportunamente las licencias médicas, disponiendo de copias foliadas de las mismas, debiendo por otra parte tenerse presente lo dispuesto en la Norma Administrativa de la Fuerza Aérea de Chile Nº NA-RH-2014-011, en el numeral VII, letra D, número 2 y 3, de acuerdo a los cuales de no haberse presentado las licencias hubiera tenido consecuencias en las épocas en que ello ocurrió, e incluso ser imputado de la comisión del delito de deserción de acuerdo al artículo 314 del Código de Justicia Militar. De otra parte, no hubiera sido posible cerrar sus hojas de vida correspondientes a los períodos 2014 - 2015 y 2015 – 2016. En definitiva, que la sanción se aplicó sin que existieran hechos ni antecedentes suficientes para aplicarla.

Finalmente, estima afectado su derecho a la protección de la salud del artículo 19 N° 9, en razón del enorme retroceso en su recuperación, agregando la injuria y calumnia de la cual está siendo acusado, recayendo constantemente al verse involucrado en hechos mal investigados.

Solicita en definitiva que se ordene restablecer el imperio del derecho haciendo cesar los impedimentos adoptando las medidas que fueren necesarias.

SEGUNDO: Que informa del recurso nombre reservado, Comandante de Grupo (DA) y Comandante del Grupo de Infantería de Aviación N° 4, planteando en primer término la extemporaneidad del recurso al fundarse el mismo en una serie de eventos que habrían ocurrido desde enero de 2016 y que dicen relación con citaciones para presentarse en la Unidad, siendo la última de ellas de fecha 04 de octubre de 2016. Asimismo, relata en su recurso que el 20 de octubre tomó conocimiento de la resolución que lo sancionaba con arresto militar. De tal manera, a la fecha de presentación del recurso, el 23 de noviembre de 2016, había ya transcurrido el plazo de 30 días corridos para interponerlo.

En subsidio, alega la falta de oportunidad del recurso toda vez que contra la sanción de arresto militar y la constancia en la Hoja de Vida se presentaron recursos que se encuentran pendientes de resolución, las que se sustancias de conformidad a los artículos 431 y 432 del Código de Justicia Militar; el Reglamento de Disciplina para las Fuerzas Armadas, aprobado mediante Decreto Supremo N° 1445 de la Subsecretaría de Guerra, de 14 de diciembre de 1951; el Reglamento de Investigaciones Sumarias Administrativas de las Fuerzas Armadas, aprobado a través del Decreto Supremo del Ministerio de Defensa Nacional (EMDN) N° 277, de fecha 9 de abril de 1974; la Orden de la Comandancia en Jefe N° 20 de 27.NOV.2006, que dicta normas complementarias al Reglamento Serie E N ” 10, de Investigaciones Sumarias Administrativas para las Fuerzas Armadas y los reglamentos sobre calificaciones de la Fuerza Aérea.

En subsidio de esto, indica que el recurrente, Cabo 1° de la FACH, se encuentra desde el 16 de octubre del año 2014 afecto a licencia médica, situación que se mantiene hasta la fecha de hoy. En el marco de un proceso de control efectuado en la Unidad donde presta sus servicios, Grupo de Infantería de Aviación N° 41, se constató que existían ausencias no justificadas legalmente con las respectivas licencias médicas respecto de diversos funcionarios, entre ellos el actor, por lo que se les solicitó para que acompañara las licencias correspondientes, ordenándose además la instrucción de una investigación sumaria administrativa para establecer la efectividad y magnitud de estos hechos. Concluida dicha investigación, se dispuso mediante Resolución Reservada N° 04-A de fecha 07 de octubre de 2016, sancionar con 03 días de arresto militar con todo servicio al recurrente por incurrir en una falta a la disciplina de acuerdo a lo estipulado en el artículo 76 N° 15 del Reglamento de Disciplina para las Fuerzas Armadas, en el sentido de dejar de cumplir sus deberes militares, al indicar que se encontraba con licencia médica entre el 03 de enero al 01 de febrero del 2015 y no entregar el formulario de licencia médica en original en la organización de personal de la Unidad, de acuerdo a la normativa que cita.

Contra dicha el recurrente presentó recurso de reconsideración, el que fue rechazado y, con posterioridad, hizo uso de su derecho a presentar Recurso de Reclamación dirigiéndolo a la Comandancia en Jefe de la V° Brigada Aérea, encontrándose a la fecha la señalada sanción con recursos pendientes y no ejecutoriados.

Contra la constancia en hoja de vida por presentarse en su Unidad con tenida deportiva y sin afeitarse también presentó recurso de reconsideración, el que fue rechazado, y asimismo el de apelación, de fecha 23 de noviembre, manteniéndose la constancia establecida, precisándose que el recurrente puede solicitar la asignación de una nueva tenida o solicitar autorización de comparecer de civil a la Unidad, encontrándose a la fecha pendiente su notificación. Indica respecto al uso de uniforme que la licencia médica del personal genera el derecho de ausentarse o reducir su jornada de trabajo durante un determinado lapso de tiempo, con el fin de atender al restablecimiento de su salud. No obstante lo anterior, y en atención a la especial naturaleza de las Fuerzas Armadas, dicha excepción no significa que se extingan o suspenda el cumplimiento de otros deberes propios de quienes las integran y que no dicen relación con la presentación y cumplimiento de funciones durante un determinado espacio de tiempo.

Agrega que debió solicitarse la presencia del recurrente para la entrega de material que quedó a su cargo antes de salir con licencia, en específico, respecto de un camión militar y herramientas. Además, se le citó para subsanar una situación irregular que constituye una infracción a la disciplina consistente en no vivir en los casinos de su respectiva Unidad, sin autorización.

Respecto de la investigación del accidente señalado por el recurrente, indica que el artículo 233 del D.F.L. (G) N° 1 de 1997, Estatuto del Personal de las Fuerzas Armadas, señala que tanto los accidentes ocurridos en acto de servicio como las enfermedades derivadas de éste y las enfermedades profesionales, se verificarán previa instrucción de una investigación sumaria administrativa dispuesta por la autoridad competente, la que se tramitará conforme lo dispuesto en la reglamentación correspondiente. Agrega, el artículo 233 que las investigaciones sumarias por estos hechos podrán iniciarse de oficio por la autoridad o por denuncia del afectado o de sus asignatarios, dentro de los tres años siguientes, contados desde el día en que ocurrió el hecho o se constató la enfermedad, sin perjuicio de lo cual atendida la denuncia efectuada, se están recabando los antecedentes necesarios.

Finalmente, da cuenta del contexto normativo que rige las licencias médicas otorgadas a personal delas Fuerzas Armadas, y las facultades fiscalizadoras de su superior.

Concluye señalando que el recurrente no ha señalado de manera precisa y clara cuál sería el acto u omisión que a su juicio, le produciría un agravio y que da origen a la interposición de la presente acción cautelar. En efecto, el recurrente únicamente ha procedido a realizar un relato de los hechos acontecidos, sin advertirse algún acto u omisión arbitraria o ilegal que amerite su interposición, toda vez que el Grupo de Infantería de Aviación N° 41 sólo ha interactuado con el recurrente, en cumplimiento de deberes establecidos en la normativa legal y reglamentaria vigente.

En este orden de consideraciones, no se ha vulnerado la garantía constitucional del derecho a la vida y a la integridad física y psíquica del recurrente, reconocida en el artículo 19 N° 1 de la Constitución Política de la República, atendido que no se han realizado citaciones arbitrarias e ilegales en contra del recurrente como ha sido sostenido por él en su recurso. Las comparecencias del recurrente a la Unidad han tenido su origen fundamentalmente en la obligación que pesa sobre el funcionario militar de la Fuerza Aérea contenida en la Norma Administrativa N° NA-RH-2014-011 de la Institución, de 2014, Instrucciones Generales, letra B, que le obliga a presentar en la organización de personal de su Unidad, ya sea personalmente o a través de un tercero, el formulario de licencia médica en original, dentro del plazo de tres días hábiles, en el que él ha privilegiado acudir personalmente y no a través de un tercero como le facultaba la Norma Administrativa.

En cuanto a la presunta vulneración del derecho constitucional consagrado en el artículo 19 N° 2, relacionado con la igualdad ante la ley, cabe precisar que el recurrente en su recurso no señala de qué manera ésta se configuraría, pudiendo establecerse que las medidas fueron adoptadas para todos los funcionarios que se encontraban en la misma situación del recurrente. En relación a la aseveración formulada por el recurrente en su presentación respecto a que resultaría improcedente sancionar a una persona que presenta licencia médica, es pertinente señalar que no existe impedimento legal para que un funcionario que se encuentra con licencia médica sea sometido a un procedimiento disciplinario, por lo que nada obsta a que sea notificado de alguna actuación en su domicilio mientras hace uso de ese reposo.

En lo que respecta a la presunta vulneración del derecho consagrado en el artículo 19 N° 9, se debe señalar que el recurrente ha sido y continúa siendo miembro de la Fuerza Aérea de Chile, encontrándose en tal calidad afecto al sistema de Salud de las Fuerzas Armadas, por lo que su derecho a la salud no ha sido conculcado de manera alguna.

Por ello, solicita el rechazo del recurso.

TERCERO: Que de conformidad a lo establecido en el inciso primero del artículo 20 de la Constitución Política de la República el recurso de protección de garantías constitucionales constituye jurídicamente una acción de naturaleza cautelar, destinada a amparar el legítimo ejercicio de las garantías y derechos preexistentes que en esa misma disposición se enumeran, mediante la adopción de medidas de resguardo que se deben tomar ante un acto arbitrario o ilegal que impida, amague o moleste ese ejercicio.

CUARTO: Que de conformidad a lo dispuesto en el artículo 1 del Auto Acordado Sobre Tramitación y Fallo del Recurso de Protección de Garantías Constitucionales el recurso debe ser presentado dentro del plazo fatal de treinta días corridos contados desde la ejecución del acto o la ocurrencia de la omisión o, según la naturaleza de éstos, desde que se haya tenido noticias o conocimiento cierto de los mismos.

No ha existido controversia en orden a que el recurrente fue citado ante la superioridad de sus servicios en reiteradas oportunidades, la última de las cuales se verificó el 5 de octubre del año en curso.

Por otra parte, tampoco se discutió que el recurrente fue sancionado mediante resolución que le fuera notificado con fecha 20 de octubre del presente año.

Habiendo sido interpuesto el recurso con fecha 23 de noviembre de este año, resulta manifiesto que el mismo lo fue fuera del plazo señalado y, por tanto, deberá rechazarse esta acción constitucional.

Por estas consideraciones y visto además lo dispuesto en el artículo 20 de la Constitución Política de la República y Auto Acordado de la Corte Suprema sobre Tramitación del Recurso de Protección de Garantías Constitucionales, se dispone que se rechaza por extemporáneo, sin costas, el recurso de protección interpuesto por nombre reservado, en contra del GRUPO DE INFANTERIA DE AVIACIÓN Nº 41 y de su Comandante de Unidad, nombre reservado.

Regístrese, comuníquese y archívese en su oportunidad.

Rol 4057-2016 (PROT)