nombre reservado con SERVICIO SALUD ANTOFAGASTA

Antofagasta, a catorce de julio de dos mil veintitrés.

VISTOS:

La comparecencia de nombre reservado, con domicilio en domicilio reservado, quien interpuso recurso de protección en contra del Servicio de Salud de Antofagasta, representado legalmente por su Director (S), nombre reservado, solicitando que se deje sin efecto la resolución N°455/24-022023 de fecha 24 de febrero del 2023, invalidando la declaración de vacancia por razones de salud incompatible, ordenando su reincorporación y el pago de las remuneraciones y beneficios a los que tiene derechos, con costas.

Informó el recurrido, solicitando el rechazo del recurso.

Puesta la causa en estado, se trajeron los autos para dictar sentencia.

CON LO RELACIONADO Y CONSIDERANDO:

PRIMERO: Que el recurso se fundó en la existencia de un acto ilegal y arbitrario del recurrido, consistente en la dictación de la resolución N°455/24-022023 de fecha 24 de febrero del 2023, que declaró vacante su cargo por salud incompatible, por haber hecho uso de licencia médica por un lapso continuo o discontinuo superior a seis meses en los últimos dos años, sin mediar declaración de irrecuperabilidad por parte de la Comisión de Medicina Preventiva (COMPIN). Lo anterior, vulnerando las garantías contenidas en el artículo 19 N°1, 2 y 24 de la Constitución Política de la República.

Señaló que ha prestado servicios ininterrumpidos para el recurrido, como auxiliar de aseo y servicio en el Hospital comunitario “21 de mayo” de Taltal, desde el año 1990. En este contexto, el 4 de octubre de 2021 sufrió una caída, mientras desarrollaba sus funciones. Sin embargo, pese a tratarse de un accidente laboral, no lo denunció oportunamente y continuó trabajando. Tras atención médica posterior, fue diagnosticada fractura de cóccix y síndrome de manguito rotador.

Tras relatar los antecedentes de su tratamiento médico, operación realizada respecto del segundo diagnóstico y posterior atención kinesiológica, indicó que la primera licencia médica fue otorgada el 27 de octubre de 2021. Sin embargo, durante el periodo de rehabilitación, sufrió una nueva caída el 4 de abril del año 2022, resultando con una nueva fractura. Dicha situación produjo que se otorgaran nuevas licencias médicas y tuviera que continuar con su tratamiento. Así, se pudo reincorporar a su trabajo el 30 de julio de 2022, fecha desde la que se ha desempeñado de forma normal.

Habiéndose dictado y notificado el acto impugnado, presentó una reposición ante el Servicio de Salud, respecto del cual no se ha emitido pronunciamiento. Asimismo, se presentó un reclamo ante la Contraloría General de la República, el que fue rechazado el 11 de mayo del presente.

Concluyó solicitando que se deje sin efecto la resolución N°455/24-022023 de fecha 24 de febrero del 2023, invalidando la declaración de vacancia por razones de salud incompatible, ordenando su reincorporación y el pago de las remuneraciones y beneficios a los que tiene derecho, con costas.

SEGUNDO: Que habiéndose solicitado de oficio informe a la Contraloría General de la República, este fue evacuado sin referirse al fondo del asunto, por estimar el órgano que se encuentra impedido de intervenir e informar en asuntos sometidos al conocimiento de los Tribunales de Justicia.

TERCERO: Que en representación del Servicio recurrido, informó el abogado Marcos Bastías Merino, solicitando el rechazo del recurso, con costas.

Señaló que no existe acto ilegal o arbitrario, ya que la decisión impugnada fue adoptada tras un procedimiento para declarar vacante el cargo de la ex funcionaria recurrente, fundado en su prolongado ausentismo, actuando dentro de las facultades del Jefe Superior del Servicio y sin que se aprecie vulneración a las garantías invocadas.

En este contexto, el informe de la COMPIN constituye un antecedente sobre la irrecuperabilidad del funcionario, pero en el evento que este órgano estime que cuenta con salud recuperable, ello no constituye un impedimento para la decisión de declarar la incompatibilidad, ya que ello aun se encuentra dentro de las facultades de la autoridad administrativa. Interpretar lo contrario deja sin aplicación de la causal de vacancia.

Finalmente, indicó que esta no es la vía procedente para la reclamación de la actora, por no corresponder que se conozca respecto de meras expectativas.

CUARTO: Que de conformidad a lo establecido en el inciso primero del artículo 20 de la Constitución Política de la República el recurso de protección de garantías constitucionales constituye jurídicamente una acción de naturaleza cautelar, destinada a amparar el legítimo ejercicio de las garantías y derechos preexistentes que en esa misma disposición se enumeran, mediante la adopción de medidas de resguardo que se deben tomar ante un acto arbitrario o ilegal que impida, amague o moleste ese ejercicio.

QUINTO: Que el recurso de protección, como acción cautelar de urgencia, carece de las garantías procesales de un juicio declarativo de lato conocimiento, razón por la que sólo ampara derechos no controvertidos o indubitados.

En este sentido, un acto u omisión es arbitrario cuando carece de razonabilidad, de fundamentación suficiente, de sustentación lógica, es decir, cuando no existe razón que lo fundamente y quien actúa lo hace por mero capricho.

El acto u omisión será ilegal cuando no reúne los requisitos legales, es contrario a derecho o a la ley o no se atiene estrictamente a la normativa legal vigente.

SEXTO: Que de la acción se desprende que la recurrente alega la existencia de actos ilegales y/o arbitrarios efectuados por el recurrido, consistente en la dictación de la resolución N°455/24-022023 de fecha 24 de febrero del 2023, que declaró vacante su cargo por salud incompatible, por haber hecho uso de licencia médica por un lapso continuo o discontinuo superior a seis meses en los últimos dos años, sin mediar declaración de irrecuperabilidad por parte de la COMPIN.

SEPTIMO: Que para resolver, en primer lugar se debe determinar cuál es la normativa aplicable en la especie. Así, en el artículo 146 de la Ley N°18.334 del Estatuto Administrativo, se señala que “El funcionario cesará en el cargo por las siguientes causales: c) Declaración de vacancia”. Asimismo, el artículo 150 señala cuándo procede esta causal de término, indicando que: “La declaración de vacancia procederá por las siguientes causales: a) Salud irrecuperable o incompatible con el desempeño del cargo”.

Ahora bien, en particular, sobre el fundamento invocado por la resolución que por este acto se impugna, el artículo 151 del mismo cuerpo normativo, determina que “El Jefe superior del servicio podrá considerar como salud incompatible con el desempeño del cargo, haber hecho uso de licencia médica en un lapso continuo o discontinuo superior a seis meses en los últimos dos años, sin mediar declaración de salud irrecuperable.

No se considerará para el cómputo de los seis meses señalado en el inciso anterior, las licencias otorgadas en los casos a que se refiere el artículo 115 de este Estatuto y el Título II, del Libro II, del Código del Trabajo.

El jefe superior del servicio, para ejercer la facultad señalada en el inciso primero, deberá requerir previamente a la Comisión de Medicina Preventiva e Invalidez la evaluación del funcionario respecto a la condición de irrecuperabilidad de su salud y que no le permite desempeñar el cargo.”

OCTAVO: Que de los antecedentes acompañados y las alegaciones de ambas partes, así como de los fundamentos de la resolución impugnada, consta que la vacancia fue declarada de conformidad al inciso primero del artículo 151 previamente citado, esto es, “vacancia de cargo por salud incompatible”, sin mediar declaración de salud irrecuperable.

NOVENO: Que de los fundamentos del recurso, se desprende que un aspecto cuestionado por la recurrente se basa en la inexistencia de un informe de COMPIN que declare su irrecuperabilidad, antecedente necesario para declarar la vacancia del cargo. Por lo tanto, para resolver, se debe determinar si este trámite previo y la declaración de irrecuperabilidad por la entidad, resultaba necesario para terminar el vínculo laboral de la funcionaria.

Al respecto, debe establecerse que en el artículo 151 se contemplan dos causales de declaración de vacancia, en primer lugar, la salud incompatible para desempeñar el cargo, fundada en la existencia de licencias médicas por el periodo que señala la norma, o bien, en segundo lugar, por salud irrecuperable, declarada por informe de COMPIN, solicitado de conformidad al inciso final del articulo referido.

Por lo tanto, esclarecido lo anterior, necesariamente debe concluirse que para el primer fundamento de vacancia - por salud incompatible - no es necesario que exista una declaración de salud irrecuperable, tal como señala expresamente el inciso 1° parte final del artículo 151, ya que esta se requiere exclusivamente para el segundo presupuesto de vacancia.

DÉCIMO: Que en consecuencia, habiéndose dictado la resolución por la autoridad facultada para ello, de conformidad a la normativa legal vigente, dentro de la esfera de sus competencias y fundada en los antecedentes que se tenían a la vista, no puede considerarse que haya ilegalidad o arbitrariedad en su actuar.

Suma a lo anterior, que la resolución fue objeto de una revisión de legalidad por parte de la Contraloría, al conocer de un reclamo por parte de la actora, determinando el ente contralor que se cumplió con los requisitos legales.

UNDÉCIMO: Que por tanto, no existiendo por la entidad recurrida un acto ilegal o arbitrario que vulnere las garantías invocadas por la recurrente, presupuesto básico para acoger esta acción de protección, esta debe ser rechazada.

DUODÉCIMO: Que no se condena en costas a la actora, por haber tenido motivo plausible para litigar.

Por estas consideraciones y de acuerdo, además, con lo dispuesto en el artículo 20 de la Constitución Política de la República y Auto Acordado de la Corte Suprema sobre Tramitación del Recurso de Protección de Garantías Constitucionales, SE RECHAZA sin costas, el recurso deducido por nombre reservado, en contra del Servicio de Salud de Antofagasta.

Regístrese y comuníquese.

Rol 3085 - 2023 (PROT)