SINDICATO NUMERO UNO DE TRABAJADORES AFP CUPRUM con A.F.P. CUPRUM S.A.

Antofagasta, a veinticinco de junio de dos mil veinte.

VISTOS:

Comparece Ramón Miranda Tapia, abogado, domiciliado en domicilio reservado, edificio torre empresarial, Antofagasta, actuando en nombre y representación del Sindicato N°1 de Trabajadores de AFP Cuprum S.A persona jurídica del giro de su denominación, y actuando a su vez en representación de todos sus asociados, quienes son trabajadores de la recurrida, todos, para estos efectos de su mismo domicilio, deduce recurso de protección en contra de AFP Cuprum S.A, representada legalmente por nombre reservado, ambos domiciliados en domicilio reservado, en atención a que la recurrida ha procedido a comunicar los trabajadores de la empresa AFP Cuprum S.A, que a contar del mes de abril de 2020, no se pagará comisión por aquellas captaciones de clientes que se realicen vía remota, pero si se pagara vía presencial, arriesgando con ello la salud y la integridad y privando del derecho de propiedad que mantienen los trabajadores sobre dicha remuneración.

Evacua informe la recurrida, solicitando el rechazo.

Puesta la causa en estado, se han traído los autos para dictar sentencia.

CON LO RELACIONADO Y CONSIDERANDO:

PRIMERO: Que el recurrente funda su recurso en que la recurrida ha modificado unilateralmente los términos de los contratos de trabajo, modificando el proceso de captación de clientes a través de medios electrónicos, eliminando el pago de la comisión y que tampoco ingresaría a la cartera de clientes por lo cual se obtiene un pago mensual por asesoría.

Expone que para que la empresa funcione es necesario la captación de nuevos clientes o trabajadores que aporten sus fondos de capitalización en forma mensual a la AFP y en segundo lugar promover la atención personalizada de los clientes que se mantienen en la administradora a fin de evitar la desafiliación de estos y así mantener un flujo de dinero para poder invertirlo en beneficio de los trabajadores.

Indica que este proceso de afiliación de clientes es un proceso complejo, que compuesto por una etapa personal iniciada y promovida por el ejecutivo o asesor. Además, existe otra alternativa de afiliación que es en forma remota, a través del uso de la clave de usuario del cliente, para lo cual debe instruirse al cliente que haga el cambio por sí mismo en la página, evitando así la verificación de identidad a través de la huella digital, pero esta práctica se encontraba prohibida por la superintendencia de pensiones, por lo que la afiliación de clientes sólo podría ser en forma presencial previa verificación de su huella a través de la lectura de la huella digital a través del software "autentia".

Señala que el sindicato que representa engloba dentro de sus asociados alrededor de 200 afilados quien en su totalidad mantienen el cargo de asesores o ejecutivos.

Estos trabajadores o asesores se encuentran actualmente contratados bajo las disposiciones del inciso segundo del artículo 22 por lo tanto se encuentran exentos de la limitación de la jornada de trabajo, y en razón de esto último su estructura de remuneración se encuentra compuesta por un sueldo base que es menor al mínimo legal establecido y una comisión que se gana por captar al cliente que corresponde a un pago que se realiza una única vez y solo cuando se verifica que el cliente efectivamente se haya traspasado a la AFP, y posteriormente, el cliente que es captado por una ejecutiva pasa a formar parte de su cartera, y por lo tanto debe asistirlo durante toda su permanencia en la administradora, y por ello se produce el pago de una comisión mensual.

Aduce que a partir de la alerta de pandemia en nuestro país y de las recomendaciones de la autoridad de aislamiento social, es que la asistencia a la AFP de los ejecutivos y la posibilidad de captar clientes en forma presencial se redujo drásticamente, por lo que la recurrida señaló a los trabajadores que idearía ciertos cambios administrativos para paliar esta situación, omitiendo señalar que esto sería una circunstancia que la administradora aprovecharía para incurrir en ahorro de remuneración en desmedro de los trabajadores.

Alega que durante el mes de abril de 2020, la empresa comunicó que recibió un oficio de la superintendencia de pensiones, en la cual se le instruía que la captación de clientes en forma remota se permitiría de manera excepcional, permitiendo al ejecutivo que asista al trabajador cliente a realizar el cambio por sí mismo a través del uso de su clave, es decir, el propio cliente realizaría el cambio en el sistema a través de la asesoría previa del ejecutivo quien le explicaría la conveniencia de la afiliación a Cuprum.

Destaca que la recurrida en una maniobra para ahorrar costos en remuneraciones, añadió que había recibido por parte de la superintendencia la instrucción que todo cliente que sea aceptado en forma remota a través del sistema autorizado por la superintendencia no estaría sujeto al pago de comisión alguna y tampoco ingresaría a la cartera de clientes por lo cual se obtiene un pago mensual por asesoría.

Arguye que esto carece de toda lógica y justicia pues el hecho que el cliente sea captado en forma presencial o remota siempre será afiliado por la gestión previa del ejecutivo quien lo encuentra, proceso que finaliza con la afiliación electrónica del cliente al sistema, es decir. la afiliación electrónica en forma remota es el último paso en el proceso de captación, pues el cliente no se cambia de Afp en forma espontánea sino en función de la gestión del ejecutivo.

Plantea que se afecta gravemente la remuneración de los ejecutivos pues como han señalado el sueldo base de cada uno de ellos es menor al mínimo legal por lo que la comisión por captación de clientes y administración de cartera forma parte de casi el 80% de su remuneración mensual, de manera que perder dicha comisión por captación y administración irroga una pérdida patrimonial importante para el ejecutivo lo que no tiene cabida si se tiene en consideración que el trabajo del ejecutivo y por el cual recibe la comisión es precisamente captar clientes y asesorarlos en forma mensual.

Relata que el sindicato, logró obtener el supuesto documento en el cual se instruye a la AFP que no pague comisión por captaciones de clientes remotas, y se pudo constatar que se trataba de un documento en el cual la AFP expone o propone un medio de afiliación al sistema del cliente a través de medios remotos, o electrónicos, pero privando al trabajador de la comisión que venía recibiendo por la captación de clientes, preguntando a la superintendencia si tiene alguna objeción con aquello, a lo que la superintendencia mediante oficio número 7659 de fecha 20 de abril de 2020, señala que no tiene objeción alguna.

Estima que se están vulnerando los derechos consagrados en el artículo 19 N°1 y 24 de la Constitución Política.

Concluye que en la práctica el empleador modifica unilateralmente el contrato de trabajo modificando el proceso de captación de clientes a través de medios electrónica o distancia eliminando la remuneración más importante del trabajador u ofreciendo premios que son mucho menores a lo que el trabajador recibía por esta función, vulnerando con ello el derecho de propiedad de los trabajadores y lo señalado en el artículo 1545 del código civil Solicita se ordene a la recurrida abstenerse de privar a los trabajadores asociados a su mandante del pago de la comisión por concepto de captación de clientes o venta de productos de la administradora de pensiones y en consecuencia se pague la comisión en los mismos términos que se venían haciendo independiente de la forma en cómo se realice el proceso de afiliación al sistema; que los clientes captados por los métodos o vías establecidas por la recurrida a la superintendencia de pensiones pasen a formar parte del universo de cartera de clientes del ejecutivo que lo capta y así el trabajador pueda devengar la comisión a la que tiene derecho por mantención de cartera, con costas.

SEGUNDO: Que Rodrigo Marín Eterovic, abogado, en representación convencional de Administradora de Fondos de Pensiones Cuprum S.A., informa solicitando el rechazo del recurso.

Expone que tras haber solicitado la autorización pertinente a la Superintendencia de Pensiones, la AFP ha previsto, entre otras medidas, nuevas modalidades para que los agentes de ventas (también llamados asesores de inversiones) puedan continuar desarrollando sus actividades laborales, estableciéndose medios remotos para la realización ordinaria de sus funciones, y permitiéndose —si así fuere su voluntad— la realización de nuevas tareas, sujetas a sistemas remuneracionales diversos a los pactados en el contrato de trabajado de cada uno, para complementar sus ingresos. Estas modalidades son complementarias de las ya existentes, ampliando las posibilidades para los trabajadores y colaboradores de AFP Cuprum, y no limitan los esquemas previstos en el contrato.

Plantea que los actores no tienen legitimación activa para deducir la acción de protección de autos, en la medida en que no se ha individualizado a las personas naturales en cuyo nombre se ha interpuesto la acción, además el Sindicato no es titular, por sí mismo, de ninguno de los derechos cuya protección reclama, y se ha interpuesto la acción, también, respecto de “todos sus asociados”, resultando evidente, que no todos ellos serían afectados por las medidas denunciadas, cuestión que pone de relieve la improcedencia de esta acción.

Aduce que la pretensión deducida excede el ámbito de la acción de protección. Los actores no están solicitando el amparo de un derecho de carácter indubitado y prexistente, sino que la declaración de un derecho dubitado y controvertido por las partes.

Estima que no es susceptible de discutirse y resolverse en esta sede cautelar, ya que los actores pretenden que se declaren derechos personales cuya exigibilidad deriva, en último término, de un supuesto incumplimiento de ciertos contratos de trabajo. En cualquier caso, ello debiera ser materia de un procedimiento declarativo de lato conocimiento que permita a ambas partes discutir, formular alegaciones, oponer excepciones, rendir pruebas y deducir los recursos que sean del caso, pues el procedimiento cautelar de autos no es apto para discutir y declarar derechos de tal naturaleza.

Relata extensamente el proceso para la afiliación a una administradora de fondos de pensiones y el rol del agente en dicho proceso, y como la situación país producto de la pandemia por Covid-19 afecta el trabajo de los recurrentes.

Destaca que, para dar adecuado cumplimiento al mandato de la autoridad, sin por ello dejar de cumplir con la estricta regulación respecto del pago de comisiones a las que la AFP está sujeta, el día 02 de abril de 2020 se planteó al Superintendente la posibilidad de implementar distintos mecanismos para que los agentes de venta ejecuten sus labores remotamente.

Señala que, previa autorización de la Superintendencia de Pensiones, estas asesorías, en caso de derivar en la captación de clientes —que personalmente realizan el traspaso de una AFP a otra— para AFP Cuprum, están (1) sujetas a un bono en los meses 12 y 30 de permanencia de tales nuevos clientes en la AFP; (2) sujetas a la entrega de premios a quienes hayan realizado asesorías virtuales; y (3) al sexto mes de la permanencia del nuevo cliente en la AFP, se asignará a quien le haya realizado la asesoría virtual, quedando en su cartera de clientes, lo que da derecho a comisiones al mes 12 y 30 de permanencia.

Alega que no es efectivo que se haya implementado un mecanismo virtual de captación de clientes que no está sujeta a comisión. Lo que no está sujeto a comisión es la asesoría virtual, para la cual se han ofrecido medios de remuneración diversos a la comisión; y la captación virtual, en los términos regulados por la Superintendencia de Pensiones, sí está sujeta a comisiones. Esta última es una medida, en todo caso, excepcional frente a la interpretación de la NCG N° 235 de la Superintendencia de Pensiones de acuerdo con la propia interpretación que la Superintendencia le ha dado.

Refiere que se han establecido nuevas modalidades para que los trabajadores y colaboradores de AFP Cuprum, de manera remota, puedan desarrollar sus actividades ordinarias, incorporando nuevas posibilidades —como la asesoría virtual, sujeta a un régimen remuneracional diferente, de acuerdo con las particularidades de su propia naturaleza— que permiten complementar, mientras dure la emergencia sanitaria, el ingreso de los trabajadores y colaboradores de AFP Cuprum. Y estas medidas adoptadas por AFP Cuprum para permitir a sus trabajadores y colaboradores complementar sus remuneraciones habituales son de una importancia crítica, en tanto el pago de comisiones “que representa el 80% de su remuneración” —de acuerdo con el texto de la acción— es, por su naturaleza, esencialmente variable (luego, cualquier disminución a ese respecto no constituiría una afectación al derecho de propiedad, en tanto es parte de su naturaleza jurídica). Todas estas medidas han exigido un enorme esfuerzo por parte de AFP Cuprum para obtener su aprobación regulatoria, primero; y para desarrollar las herramientas tecnológicas, después, todo lo cual se hizo en un tiempo extraordinariamente reducido, de acuerdo con las necesidades impuestas por la emergencia sanitaria, y todo lo anterior en beneficio de los agentes de venta.

TERCERO: Que el recurso de protección de garantías constitucionales establecido en el artículo 20 de la Constitución Política de la República, constituye jurídicamente una acción constitucional de urgencia, de naturaleza autónoma, destinada a amparar el libre ejercicio de las garantías y derechos preexistentes que en esa misma disposición se enumeran, mediante la adopción de medidas de resguardo que se deben adoptar ante un acto u omisión arbitrario o ilegal que impida, amague o perturbe ese ejercicio.

CUARTO: Que el recurso de protección como acción cautelar de urgencia, carece de las garantías procesales de un juicio declarativo de lato conocimiento, razón por la que solo ampara derechos no controvertidos o indubitados.

En este sentido, un acto u omisión es arbitrario cuando carece de razonabilidad, de fundamentación suficiente, de sustentación lógica, es decir, cuando no existe razón que lo fundamente y quien actúa lo hace por mero capricho.

El acto u omisión será ilegal cuando no reúne los requisitos legales, es contrario a derecho o a la ley o no se atiene estrictamente a la normativa legal vigente.

QUINTO: Que la recurrida, en síntesis, negó haber modificado los contratos individuales de trabajo de los ejecutivos que se dedican a la captación de clientes, como asimismo que haya dejado de pagar comisiones por venta o mantención, añadiendo que solicitó autorización a la Superintendencia respectiva para crear y hacer operable un mecanismo de captación de clientes a distancia, para evitar contacto directo previniendo la salud de sus trabajadores, el que también tiene asignado el pago de comisión.

De esta manera los hechos básicos en los que se estructura el recurso no están acreditados, lo mismo que el requerimiento de los trabajadores para que el Sindicato pueda representarlos en el ejercicio de derechos emanados de los contratos individuales de trabajo, conforme lo prescribe el artículo 220 N° 2 del Código del Trabajo.

Por lo anterior, el recurso no puede prosperar sin perjuicio de lo que pueda resolverse en la sede que corresponda, respecto de un eventual incumplimiento por parte de la empleadora de lo dispuesto en los contratos de trabajo.

Por estas consideraciones y visto además lo dispuesto en el artículo 20 de la Constitución Política de la República y Auto Acordado de la Corte Suprema sobre Tramitación del Recurso de Protección de Garantías Constitucionales, SE RECHAZA, SIN COSTAS, el recurso de Protección interpuesto por Ramón Miranda Tapia, en nombre y representación del Sindicato N°1 de Trabajadores de AFP Cuprum S.A, y a su vez en representación de todos sus asociados, en contra de AFP Cuprum S.A.

Regístrese y comuníquese.

Rol 2007-2020 (PROTECCIÓN)