Protección contra Jefe del Complejo Penitenciario de Valparaíso

Foja: 122 Ciento Veintidós Llg C.A. de Valparaíso.

Valparaíso, veinte de enero de dos mil diecisiete.

VISTO A fojas 2 y siguientes comparece Alexander Schneider Oyanedel, abogado por el recurrente don nombre reservado, nombre reservado, grado 24° E.U.S, domiciliado en domicilio reservado, quien conforme con lo establecido en los artículos 20 y 19 números 2o, 16° inciso 1° y 24° de la Constitución Política de la República de Chile, interpone Recurso de Protección en contra del Jefe del Complejo Penitenciario de Valparaíso, don nombre reservado, como órgano de Gendarmería de Chile. Imputa a la autoridad recurrida dos conductas ilegales y arbitrarias que vulneran los artículos 45, 50, 51 y 52 de la Ley N° 19.880 y las garantías constitucionales previstas en el artículo 19 N.° 2 y 24 de la Carta Fundamental y solicita que se declaren tales ilegalidades y se adopten las medidas que restablezcan el imperio del derecho y aseguren la debida protección de las garantías constitucionales afectadas, en especial, que se ordene la reincorporación del funcionario a su cargo y función, debiéndosele pagar íntegramente sus remuneraciones, asignaciones y cotizaciones previsionales impagas desde junio de 2016 o, desde cuando corresponda con expresa condenación en costas.

A fojas 70 y siguientes informa el recurso el Jefe (S) del Complejo Penitenciario de Valparaíso, solicitando el rechazo del recurso por no haber actuado la Institución en forma ilegal ni arbitraria, tanto en cuanto a la notificación del acto administrativo a través de la Resolución Trámite N.° 142/528/2016de 26 de septiembre de 2016,que comunica la total toma de razón por parte de la Contraloría General de la República, del acto administrativo a través del cual Gendarmería de Chile declara vacante el cargo de dicho funcionario por salud incompatible; como respecto del no pago de las remuneraciones al recurrente en el tiempo que se reclama, lo que obedece a que la Jefatura informó al jefe de la sección de sueldos que éste se encontraba faltando injustificadamente desde el 26 de octubre de 2015, y desde el 17 de junio de 2016 en que se reincorporó al servicio, encontrándose sujeto a la medida cautelar de arresto domiciliario parcial nocturno en el mismo Complejo Penitenciario de Valparaíso, por cuanto se solicitó pronunciamiento al Área de Asesoría Jurídica de la Subdirección de Administración y Finanzas, sin que se haya recibido respuesta a la fecha de este informe.

A fojas 82 se ordenó traer los autos en relación.

A fojas 108 se decreta como medida para mejor resolver se oficie a la Dirección Nacional de Gendarmería de Chile a fin de que informe el estado de pago de las remuneraciones del recurrente desde el mes de octubre de 2015 al mes de noviembre de 2016, suspendiéndose entre tanto el estado de acuerdo.

A fojas 119 informa lo requerido el Coronel de Gendarmería de Chile don nombre reservado, en su calidad de Director Regional de Valparaíso, ratificando lo informado en su informe original.

A fojas 121 se tiene por cumplido lo ordenado rigiendo el estado de acuerdo.

CON LO RELACIONADO Y CONSIDERANDO:

PRIMERO: Que a fojas 2 comparece el abogado don Alexander Schneider Oyanedel por el recurrente nombre reservado deduciendo acción de protección en contra del Jefe del Complejo Penitenciario de Valparaíso, o de quien ejerza actualmente esta función o cargo, por incurrir en las siguientes acciones ilegales.

Indica que el recurrente cumplía funciones en la Sección de tecnovigilancia del Complejo Penitenciario de Valparaíso, y el30 de septiembre de 2016 se le notificó del cese de sus funciones mediante documento suscrito por don nombre reservado en su calidad de Jefe del Complejo Penitenciario de Valparaíso. Dicho documento notifica al antes referido funcionario, de la total toma de razón por parte de la Contraloría de la República, el 29 de septiembre de 2016, del acto administrativo a través del cual Gendarmería de Chile declara vacante el cargo del recurrente por salud incompatible, instándolo a hacer entrega a la brevedad del cargo fiscal asignado. Sin embargo, dicha notificación al funcionario cesado no señala cuál es específicamente el acto administrativo a través del cual Gendarmería de Chile declara la vacancia del cargo, como tampoco le fue entregada copia del mismo para conocer sus vistos, considerandos y resolución.

Añade que agrava lo anterior, el hecho que las remuneraciones, asignaciones y cotizaciones previsionales del funcionario se encuentran impagas desde el mes de junio del año en curso a la fecha, no existiendo justificación alguna para tal omisión. Al no haber pagado sus remuneraciones, ni enteradas sus cotizaciones previsionales durante cuatro meses, el funcionario fue postergado inexcusablemente por la sección de recursos humanos de Gendarmería de dicha Unidad Penitenciaria, incurriendo en otra ilegalidad.

En cuanto al primer acto ilegal que denuncia, esto es, no señalar en la notificación el acto administrativo del cese de funciones y no entregar copia íntegra del mismo, señala que la cesación de funciones se relaciona con la protección del trabajo y con el principio de estabilidad laboral, presente entre otros, en el Código del Trabajo, Estatuto Administrativo y Ley de Bases Generales de la Administración del Estado, debiendo darse cumplimiento estricto a los requisitos comunes de legalidad, taxatividad, formalidad y comunicación al afectado, los que en este caso no se cumplieron, ya que se infringieron los artículos 45, 50, 51 y 52 de la Ley de Bases 19.880, que consagran el principio de publicidad de los actos administrativos, señalando que deberán ser notificados a los interesados conociendo su texto completo, desconociendo aun el afectado si fue dictado el correspondiente acto administrativo de cese de funciones, ya que no se le ha notificado en forma legal y que se infringe la irretroactividad del acto administrativo.

Señala que con esta actuación se ha afectado la garantía de igualdad ante la ley (art. 19 N° 2 Constitución Política de la República), por poner término en forma ilegal a la contratación del funcionario afectado mediante una tramitación irregular del cese de sus funciones.

El segundo hecho ilegal contra el cual recurre, dice relación con la circunstancia de haberse puesto término a las funciones del recurrido sin encontrarse pagadas las remuneraciones y cotizaciones previsionales, las que señala no le han sido enteradas entre el mes de junio a septiembre de 2016, a pesar de haber cumplido en su totalidad con su función, incurriendo la Institución en enriquecimiento sin causa, con lo que se ha vulnerado el derecho a una justa retribución, previsto en el artículo 19 N° 16 inciso 1 de la Carta Fundamental, y derecho de propiedad (art. 19 N° 24).

Solicita que las acciones cometidas sean declaradas ilegales, y se adopten las medidas que restablezcan el imperio del derecho y aseguren la debida protección de las garantías afectadas, ordenando la incorporación del funcionario antes aludido a su cargo y función, debiéndosele pagar íntegramente sus remuneraciones, asignaciones y cotizaciones impagas, con expresa condenación en costas.

SEGUNDO: Que informando la recurrida a fojas 70, sostiene que según acta de notificación de fecha 30 de septiembre de 2016, el jefe del Complejo Penitenciario de Valparaíso procedió a notificar al funcionario nombre reservado el acto administrativo mediante el cual Gendarmería de Chile declara vacante el cargo por salud incompatible.

Indica que el referido acto administrativo corresponde a la Resolución Trámite N° 142/528/2016 de fecha 26 de septiembre de 2016 del Director Nacional de Gendarmería (tomada razón con fecha 29 de septiembre de 2016) cuya copia fue recepcionada por el notificado Sr. nombre reservado, quien suscribió de su puño y letra la citada acta, resolución que expresa los fundamentos de hecho y de derecho que la motivan.

En cuanto a los hechos, refiere que conforme consta en la resolución y en el informe de licencias registradas por el funcionario, entre el 15 de septiembre de 2014 y 15 de septiembre de 2016 suman un total de 258 días. Que el protegido se reincorporó a prestar funciones en el Complejo Penitenciario de Valparaíso el 17 de junio de 2016, y lo hizo hasta el 30 de septiembre del mismo año, en que fue notificado de la resolución que declara vacante el cargo.

Agrega que el 19 de octubre de 2015 el Sr. nombre reservado participó en un accidente de tránsito por el cual fue formalizado el 20 de octubre de 2015 y condenado a la pena de tres años y un día de presidio menor en su grado máximo, como autor del delito de conducir vehículo motorizado en estado de ebriedad causando la muerte de nombre reservado, y lesiones menos graves a nombre reservado, nombre reservado y nombre reservado.

Indica que con fecha 27 de septiembre de 2016, mediante resolución exenta Regional N° 3083, se instruyó sumario administrativo para indagar la presunta responsabilidad que pudiere caberle al funcionario en comento, por su inasistencia laboral justificada extemporáneamente mediante licencias médicas. Y, el 04 de octubre de 2016, mediante resolución exenta Regional N° 3141, se instruyó sumario administrativo para indagar la presunta responsabilidad que pudiere caberle al funcionario en comento, en el accidente automovilístico que habría sufrido en aparente estado de ebriedad. Ambos sumarios se encontraban en etapa indagatoria a la fecha del presente informe.

Explica que en cuanto a las remuneraciones y pago de cotizaciones previsionales insolutas, el Sr. nombre reservado ha dejado de percibirlas desde el mes de noviembre de 2015,toda vez que esa jefatura informó al Jefe de la Sección sueldos de Gendarmería de Chile, a través de oficio reservado de 29 de octubre de 2015, que el funcionario nombre reservado se encontraba faltando injustificadamente al Servicio desde el 26 de octubre de 2015, habiéndose presentado al servicio el 17 de junio de 2016, lo cual se explica por las medidas cautelares impuestas por el Juzgado de Letras y Garantía de Traiguén en la causa RIT 867-2015.

Agrega que conforme consta del oficio Reservado N.° 870 de 22 de junio de 2016 de la jefatura del Complejo Penitenciario de Valparaíso, dirigido al jefe de la Sección de sueldos, el funcionario se presentó al Servicio el 17 de junio de 2016 justificando con licencia médica su ausencia laboral desde el 26 de octubre de 2015 hasta el 16 de junio de 2016, ambas fechas inclusive, licencia que fue rechazada por la Compin Región Valparaíso, según consta de la resolución médica que adjunta, constando además, que las remuneraciones de este funcionario se encuentran pagadas hasta el mes de octubre de 2015.

Que por oficio Ordinario N° 2349 del 02 de agosto de 2016 se solicitó al Área de Asesoría Jurídica de la Subdirección de Administración y Finanzas, que informara si correspondía que el protegido nombre reservado percibiera remuneraciones a partir del 17 de junio de 2016, respuesta que al evacuar el informe aun no era recibida.

Finalmente, informa que Gendarmería de Chile ha actuado dentro del ámbito de sus facultades de conformidad a lo dispuesto en los Art. 150 letra a) y 151 del D.F.L N° 29 de 2004 que fija texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley N° 18.834, sobre Estatuto Administrativo y art. 6 N° 1, 10 y 25 del DL N° 2859 de 1979, que fija la Ley Orgánica de Gendarmería de Chile, ya que el recurrente presentó licencias médicas por el termino de 258 días, desde el 14 de octubre de 2014 al 16 de junio de 2016, situación que faculta al Director Nacional de Gendarmería de Chile para considerar como salud incompatible con el desempeño del cargo.

Respecto al pago de sus remuneraciones, señala que éstas se encuentran salvaguardadas por disposiciones legales que las protegen y que Gendarmería de Chile no puede vulnerar. No obstante lo anterior, dada la particular situación del recurrente, supone para el Servicio la obligación de revisar las circunstancias antes de proceder al pago de aquellas, cuestión que se ventila en la Subdirección de Administración y Finanzas de Gendarmería de Chile.

Solicita rechazar, el recurso de protección de autos.

TERCERO: Que informando a fojas 119 el Director Regional de Gendarmería de Valparaíso, al tenor de la medida para mejor resolver decretada por esta Corte a fojas 108, en orden a requerir de dicho Organismo información acerca del estado actual de pago de las remuneraciones del recurrente entre octubre de 2015 y noviembre de 2016, reitera todo lo señalado en el informe evacuado previamente en este recurso.

CUARTO: Que la acción constitucional de protección, consagrada en el artículo 20 de la Constitución Política de la República, ha sido establecida a favor de quien, por causa de actos u omisiones arbitrarios o ilegales, sufra privación, perturbación o amenaza en el legítimo ejercicio de los derechos y garantías establecidas en el artículo 19 de la Carta Fundamental y que alude el artículo 20 de la misma Carta Fundamental.

QUINTO: Que en lo que respecta al primer capítulo de ilegalidad alegado, cabe tener presente que la actuación contra la cual se recurre a través de la presente acción constitucional no es el acto administrativo mismo que dispone su cese de funciones, sino la notificación del mismo al recurrente el 29 de septiembre pasado, el que estima se llevó a cabo con irregularidades provocando su indefensión.

SEXTO: Que dicho acto de notificación sin embargo, al contrario de lo planteado por el recurrente, no presenta ilegalidad alguna en su tramitación que permita declarar la nulidad del mismo, toda vez que conforme dispone el artículo 13 de la Ley N° 19.880 sobre Bases de los Procedimientos Administrativos, se da cumplimiento a las formalidades indispensables para dejar constancia indubitada de lo actuado y evitar perjuicios a los particulares. En este sentido, el vicio de procedimiento o de forma que se imputa no recae en algún requisito esencial del mismo, ni genera perjuicio al interesado, por lo que no puede afectar la validez del mismo.

En efecto, tal como prevé el artículo 45 de la Ley 19.880, la notificación da cuenta del acto que pretende comunicar, cual es, la total tramitación del mismo, incluyendo la toma de razón por la Contraloría General de la República del acto administrativo que declara la vacancia del cargo del funcionario notificado por salud incompatible, notificación que fue practicada dentro del plazo establecido en dicha norma, consignándose en el mismo acto la firma del funcionario notificado, en señal de que tomó conocimiento de dicha resolución (fojas 44).

SÉPTIMO: Que atendido lo antes señalado, no ha habido irregularidad legal que afecte la garantía constitucional denunciada por el recurrente, de igualdad ante la ley, prevista en el artículo 19 N° 2 de Constitución Política de la República, ya que no ha existido acto ilegal que suponga una discriminación arbitraria en contra del recurrente, como lo exige la norma constitucional aludida, razón por la cual en este aspecto el recurso no puede prosperar.

OCTAVO: Que en cuanto al no pago de las remuneraciones del recurrente, de los antecedentes allegados al recurso constan los siguientes hechos:

- Que el nombre reservado nombre reservado, no se presentó a desempeñar sus funciones en el Complejo Penitenciario de Valparaíso a contar del día 26 de octubre de 2015, luego de hacer uso de feriado legal de 5 días, lo que consta de los documentos acompañados por la recurrida, rolantes de fojas 35 a 41, consistentes en comunicaciones internas de Gendarmería de Chile que dan cuenta de dicha situación, entre ellas a la Sección Sueldos del personal.

-Que dicho funcionario se presentó al Servicio el 17 de junio de 2016, justificando sus inasistencias con licencia médica, extendida entre el 26 de octubre de 2015 al 16 de junio de 2016, ambas fechas inclusive, hechos acreditado con oficios rolantes a fojas 30, 40 y 41, en que se solicita a la autoridad, se deje sin efecto el comunicado respecto a la ausencia injustificada de dicho funcionario.

- Que la referida licencia médica fue rechazada por la Compin, según dan cuenta los documentos rolantes de fojas 28 a 34.

- Que por Resolución N. 142/528/2016 de fecha 26 de septiembre de 2016 se declaró vacante por salud incompatible, a contar de la notificación de la total tramitación de dicho acto administrativo, por haber hecho uso de licencia médica por un lapso continuo o discontinuo superior a seis meses en los últimos dos años, sin mediar declaración de salud irrecuperable, notificación que fue efectuada al funcionario removido el 30 de septiembre de 2016, hecho acreditado con los documentos rolantes de fojas 43 a 47.

- Que don nombre reservado, por resolución del Juzgado de Garantía de Traiguén, causa RIT 867-2015, estuvo sometido a prisión preventiva entre el 20 de octubre de 2015 al 25 de noviembre de 2015, siendo modificada por la de arresto domiciliario total, que se mantuvo hasta el 13 de junio de 2016, en que se decretó la medida cautelar personal de arresto domiciliario nocturno a su respecto, a cumplir en el Establecimiento Penitenciario de Valparaíso del cual es dotación, entre las 22 y las 08 horas, en donde desempeña funciones dependientes del Área Seguridad como encargado de aseo y ornato a cargo de seis internos, registro de visitas y control de accesos, medida que dejó de cumplir en dicho lugar el 30 de septiembre de 2016 por haber sido removido de sus funciones. Todo ello según se desprende de los documentos acompañados a fojas 50, 51, y de 63 a 69.

- Que don nombre reservado percibió remuneraciones de Gendarmería de Chile hasta el 31 de octubre de 2015, no obstante haberse ausentado de las mismas el 26 de ese mes y año, según dan cuenta los documentos acompañados a fojas 18 a 27, requiriéndosele por dicho motivo la restitución del sueldo percibido en exceso (fojas 52 y 53).

- Que existen dos sumarios administrativos incoados respecto del referido Gendarme, por la responsabilidad administrativa y que pudiera caberle respecto de sus ausencias laborales entre el 20 de octubre de 2015 al 16 de junio de 2016, y del accidente automovilístico sufrido por éste en aparente estado de ebriedad en la ciudad de Traiguén el 19 de octubre de 2015.

NOVENO: Que habiéndose acreditado que don nombre reservado se reincorporó a sus funciones en el Centro Penitenciario de Valparaíso el 16 de junio de 2016, laborando en sus funciones habituales entre las ocho y las veintidós horas, desde dicha fecha hasta el 30 de septiembre de 2016, en que fue notificado de la total toma de razón de la Resolución que declaró vacante su cargo por salud incompatible, correspondía que Gendarmería de Chile pagara su remuneración completa durante dicho período, la recurrida ha incurrido en un acto ilegal y arbitrario al haber retenido las remuneraciones del mismo en espera de un pronunciamiento de parte de la Subdirección de Administración y Finanzas de la Institución, vulnerando de esta manera las garantías constitucionales contempladas en el artículo 19 N° 16 inciso 1° y 24 de la Carta Fundamental, esto es, el derecho a una justa remuneración, y el derecho de propiedad del recurrente sobre las remuneraciones devengadas por el ejercicio de la función y cargo contratado durante el referido período, , razones por las cuales habrá de acogerse parcialmente el presente recurso en la forma que se señalará en lo resolutivo.

Por estas consideraciones y visto, además, lo dispuesto en , lo dispuesto en los artículos 19 N.° 16 y 24 de la Constitución Política de la República y Auto Acordado de la Excma. Corte Suprema sobre tramitación y fallo del recurso de protección, se declara que se acoge la acción constitucional deducida a fojas 2, por nombre reservado en contra de del Jefe del Complejo Penitenciario de Valparaíso, don nombre reservado y/o en contra de quien ejerza actualmente esa función, como órganos que actúan a nombre de Gendarmería de Chile y, en consecuencia, sólo en cuanto se ordena a la recurrida Gendarmería de Chile, que proceda al pago de las remuneraciones que le corresponden a éste en su calidad de nombre reservado, grado 24 de la Escala Única de Sueldos, y sus correspondientes asignaciones y cotizaciones previsionales entre el 16 de junio de 2016 y el 30 de septiembre del mismo año, ambas fechas inclusive, con costas.

Regístrese, notifíquese, y archívese en su oportunidad.

Redacción de la ministro Sra. María del Rosario Lavín Valdés.

N° Protección 7645-2016.

No firma la Fiscal Judicial Sra. Jacqueline Nash Álvarez, no obstante haber concurrido a la vista y acuerdo del presente fallo, por encontrarse ausente.