COMUNIDAD COMITÉ DE VIVIENDA LAS LOMAS VERDES con nombre reservado

Vim.

C.A. de Valparaíso Valparaíso, nueve de junio de dos mil veintitrés.

Vistos:

A folio 1, comparece Comunidad Comité de Vivienda Las Lomas Verdes, comité sin fines de lucro, representada por doña nombre reservado, interponiendo recurso de protección en contra de la Ilustre Municipalidad nombre reservado, en atención a una serie de graves actos y omisiones arbitrarias e ilegales que se han traducido en una privarlos del acceso a agua potable. Lo que denuncian conculca sus garantías constitucionales contempladas en el artículo 1 inciso 4, artículo 19 número 1 y número 8 de la Carta Fundamental.

A modo de contexto, indican que la Comunidad se ubica en un predio zona rural, contiguo a la zona urbana, conectado a través de calle nombre reservado, cuyos habitantes pertenecientes han aumentado explosivamente en estos últimos años, su población y asentamientos, que se estiman alrededor de 400 familias, 1.200 personas, aproximadamente. No obstante, no cuentan con servicios básicos como sistema de alcantarillado o red de agua potable, sólo gozan de energía regular, suministrada por Chilquinta Energía S.A.

Refiere que sin bien el asentamiento es designado como irregular, toda vez que al momento de llegar al predio rural lo hicieron sin permiso de su propietaria, tras la organización que ellos mismos levantaron, obtuvieron el permiso de la dueña del predio para vivir en aquel sector denominado Resto del Lote B, ex fundo la Unión, hoy San Luis, de la comuna nombre reservado.

Señalan que no han obtenido respuesta a sus requerimientos por parte de la recurrida, pese a tener conocimiento que la propiedad en cuestión está dotada de factibilidades técnicas favorables según certificado de Esval S.A. para Alcantarillado y Agua Potable.

Agrega que actualmente deben recurrir al suministro de agua a través de camiones repartidores, lo que implica un gasto mayor, es intermitente y muchas veces no cumplen con la normativa de higiene y seguridad para el transporte de agua potable.

Señala que son discriminados sin derecho de igualdad ante la ley al no contestar la Ilustre Municipalidad nombre reservado las solicitudes y reclamos efectuados por la comunidad afectada. Así, la recurrida ha mantenido un comportamiento pasivo frente a la crisis existente, teniendo pleno conocimiento de la existencia de la Comunidad y que se suministra de aguas sin certezas de su origen. Entonces, atendido a lo antes expuesto, la autoridad comunal no ha dado cumplimiento a lo dispuesto en la ley Nº18.695, Orgánica Constitucional de Municipalidades, que de acuerdo a los artículos 4º, letra b), y 5º, inciso tercero, las entidades edilicias poseen la facultad para desarrollar funciones relacionadas con la salud pública y la protección del medio ambiente, pudiendo, colaborar en la fiscalización y en el cumplimiento de las disposiciones legales y reglamentarias correspondientes a la protección del medio ambiente, en el artículo 4º letra i) de dicho cuerpo legal se menciona entre sus funciones, las facultades en materia de prevención de riesgos y la prestación de auxilio en situaciones de emergencia o catástrofes.

Solicita en definitiva se acoja el presente recurso y se ordene a la recurrida adoptar todas las medidas necesarias a fin de asegurar a los recurrentes, y a la comunidad organizada bajo el Comité de Vivienda Las Lomas Verdes, un abastecimiento de agua para uso y consumo humano no inferior a 100 litros diarios por persona informando a dentro del plazo de 10 días de las medidas adoptadas para este fin. Asimismo, ordenar a la recurrida adoptar las medidas necesarias para erradicar la venta irregular de agua inepta para el consumo humano, ya sea por parte de los dueños de pozos como de los camiones que compran esta agua contaminada para su posterior reventa a la comunidad o cualquier otra medida que se estime pertinente para restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida protección de los afectados; con costas.

A folio 12, evacua informe la Ilustre Municipalidad nombre reservado, solicitando el rechazo del presente recurso, con costas.

En primer término alega falta de legitimación activa. Indica que doña nombre reservado, no es la representante legal de la organización comunitaria. El comité de vivienda, inscrito con el N° 233328, en el Registro de Personas Jurídicas sin fines de lucro, del Servicio de Registro Civil e Identificación, actualmente no tiene directiva vigente, por tanto carece de representante legal, así consta del Certificado de Directorio de Persona Jurídica sin fines de lucro que acompaña y de los mismos certificados acompañados por el recurrente a su recurso.

En efecto, la última elección de directiva del Comité de Vivienda Las Lomas Verdes, se realizó el día 05 de julio del año 2016, y la directiva tenía un plazo de vigencia de 3 años, venciendo dicho plazo, el día 05 de julio del año 2019, no siendo aplicable a su respecto, la prórroga dispuesta por la Ley N° 21.239, que prorrogó el mandato de los directores u órganos de administración y dirección de las asociaciones y organizaciones que indica, debido a la pandemia producida por el covid-19, ya que según indica en su artículo 1°, tal prorroga requería haber cumplido el período para el cual fueron elegidos durante la vigencia del estado de excepción constitucional de catástrofe, por calamidad pública, declarado por decreto supremo Nº 104, de 2020, del Ministerio del Interior y Seguridad Pública, o en el tiempo en que éste fuere prorrogado, si es el caso; o que lo hayan cumplido en los tres meses anteriores a su declaración, requisito con el cual el Comité de Viviendas Las Lomas Verdes, no cumplía, y para el caso de haber cumplido con el requisito y ser procedente la prórroga, esta habría vencido el día 31 de diciembre de 2022, impostergablemente.

Por tanto, de acuerdo a lo expuesto solicita el rechazo del recurso, con expresa condena en costas, por falta de legitimación activa y de representación legal de quien comparece en nombre del recurrente, no teniendo directiva vigente el comité, desde el mes de julio del año 2019.

En cuanto al fondo, señala que el sector denominado Lomas Verdes, es un asentamiento irregular o toma de terreno, que se emplaza en la comuna nombre reservado, en el denominado resto del Lote, ex Fundo La Unión, hoy Fundo San Luis, de propiedad de doña nombre reservado, Rol 03505-0001, propiedad con destino agrícola, según da cuenta el certificado de avalúo fiscal, emitido por el Servicio de Impuestos Internos, de fecha 11 de marzo de 2023.

Refiere que el Comité nunca ha realizado una solicitud para la entrega de agua potable en la Dirección de Desarrollo Comunitario del municipio, y por otra parte, para que una propiedad obtenga un permiso de obras de alcantarillado o la instalación de agua potable, el propietario del inmueble, debe tramitar dicho permiso de obras de urbanización, en conformidad al artículo 134, del DFL 458/1975, del Ministerio de Vivienda y Urbanismo, que aprueba la Nueva Ley de urbanismo y Construcciones, lo que no ha ocurrido en la práctica, según da cuenta el Oficio N° 169, de 03 de marzo de 2023, del Director de Obras de la Municipalidad nombre reservado, al ser consultado por la Dirección de Asesoría Jurídica.

En conclusión, el recurrente no ha solicitado que se inicie el procedimiento establecido en la I. Municipalidad nombre reservado, para la entrega de agua potable en camiones aljibe, el que se encuentra establecido en la Ordenanza sobre otorgamiento de prestaciones sociales N° 9, de 2019 y la Ordenanza Local de Derechos Municipales N° 9, del año 2022. Es más, en el mismo Ord. N° 207/2023, la Directora de Desarrollo Comunitario da cuenta que, es procedente acoger la solicitud del Comité de Viviendas Las Lomas Verdes, pero para ello es necesario que realicen una solicitud formal a través de la Oficina de Partes de la Municipalidad nombre reservado, la que debe contener los datos de individualización y contacto de los jefes de hogar, con el objeto de realizar las evaluaciones pertinentes, las que permitirán determinar quienes cumplen con los requisitos para el otorgamiento del beneficio, y paguen los derechos asociados, de acuerdo a lo estipulado en la Ordenanza Local de Derechos Municipales.

Por tanto, refiere, no encuentran una explicación lógica a los hechos alegados por el recurrente, los que no son efectivos, atendido que el municipio nombre reservado, no ha incurrido en ninguna acción u omisión que pudiere vulnerar las garantías establecidas en los numerales 1° y 8°, del artículo 19, de la Constitución Políticas de la República, respecto del Comité de Vivienda Las Lomas Verdes o de sus miembros asociados.

A folio 20, evacúa informe el Servicio de Vivienda y Urbanización de la Región de Valparaíso.

Como cuestión previa señalan que la toma en cuestión se encuentra emplazada en terrenos de propiedad del Serviu de Valparaíso, cuyo título de dominio emana de la expropiación del Lote A1 y remanente del mismo, que han denominado Lote B, acompaña la respectiva inscripción de dominio de fojas 925 número 822 del año 2018 del Conservador de Bienes Raíces nombre reservado. Que, la propiedad en cuestión se encuentra actualmente afecta a distintos litigios judiciales entre los que podemos mencionar, causa rol C-2645-2020 del Segundo Juzgado Civil de Valparaíso; causa rol C-1372-2022 del Primer Juzgado Civil de Valparaíso; Querella Criminal RIT 796-2020 del Juzgado de Garantía nombre reservado.

Que dichos terrenos eran de doña nombre reservado y que fueron objeto de dos expropiaciones, la primera en el año 2002 a favor de la Autopista Troncal Sur y la segunda en el año 2013 a favor de Serviu V Región. Explica que existe una superposición en los terrenos, que afecta en un 100% el terreno fiscal lo que ha sido reconocido por el respectivo Conservador de Bienes Raíces. En tal sentido, cualquier inscripción del predio expropiado posterior al acto expropiatorio carece de validez.

Que, en atención del dominio vigente de este Servicio, y estando dentro de sus facultades y atribuciones legales y administrativas, por medio de la Resolución Exenta N°2275 de 2022, que se acompaña al presente, Sanciona la Autorización Provisional de Grupo Organizado que indica para la ocupación Provisoria de 19 familias del Campamento “Los Marineros” y “La Loma” catastradas por la Unidad de Asentamientos Precarios de SERVIU Región de Valparaíso del terreno ubicado en Av. Aconcagua con proyección de calle Los Sauces, correspondiente al Lote denominado Lote Remanente A-1, de una superficie aproximada de 608.693,38 metros cuadrados, conforme al plano de Expropiación que está archivado con el número 654 del Registro de Documentos del año 2018, del Conservador de Bienes Raíces nombre reservado, indicando en su Resuelvo 1° clausula novena según nómina que acompaña.

A folio 23, evacúa informe la Superintendencia de Servicios Sanitarios, informando que por su competencia no cuenta con antecedentes de los hechos denunciados en autos.

Explica que la Superintendencia de Servicios Sanitarios, de acuerdo con su Ley Orgánica N° 18.902 es el organismo público encargado de fiscalizar y supervisar a los prestadores de servicios públicos sanitarios que son aquellos que prestan servicios de agua y de alcantarillado en el sector urbano a través de redes públicas, y que cuentan con una concesión otorgada por la autoridad mediante Decreto Supremo MOP para operar en un territorio determinado con exclusividad y obligación de servicio.

En tal escenario, el sector Lomas Verdes no está incluido en ningún territorio operacional de alguna concesionaria bajo fiscalización de este Organismo; por tratarse de un sector rural aledaño a zona urbana según PREMVAL vigente, por lo tanto, no es susceptible de ser concesionado al amparo de la ley de Servicios Públicos Sanitarios.

A folio 26, evacúa informe ESVAL S.A.

Señala que el asentamiento “Lomas Verdes” se encuentra emplazado solamente en parte del territorio operacional de Esval S.A. Así, contrastado con el catastro de asentamientos precarios del SERVIU correspondiente al año 2021, se puede advertir que el campamento se encuentra emplazado en un 20% en propiedad del SERVIU y en un 80% en un terreno privado, como ya ha afirmado la recurrente en su acción.

Específicamente sobre la entrega de certificado de factibilidad por servicios de agua potable y alcantarillado, informan que no tienen antecedentes de solicitud de certificado de factibilidad nombre del Comité Lomas Verdes. Sin perjuicio de lo anterior, han existido ingresos efectuados a nombre de la propietaria del lote B, la Sra. nombre reservado y también a requerimiento del SERVIU de Valparaíso.

Con fecha 7 de septiembre de 2020, se emitió el certificado de factibilidad N°127962 a requerimiento de doña nombre reservado, en respuesta a la solicitud ingresada con fecha 21 de agosto de 2020. Al respecto, ESVAL certificó que el inmueble ubicado en domicilio reservado, entre las calles TOCONAO y COQUIMBO, sector Pompeya Sur, nombre reservado, se encuentra dentro del territorio operacional y, en consecuencia, la propiedad que se proyecta lotear y posteriormente regularizar 37 viviendas que se proyecta construir tiene factibilidad de ser conectado al servicio público de agua potable y alcantarillado de aguas servidas. Pero en dicho informe se hacen presentes algunas consideraciones en cuanto el interesado debe construir la extensión de matriz que sea necesaria desde la red de agua calle Aconcagua; lo mismo en cuanto a la conexión con el colector para el empalme de alcantarillado.

Que el 22 de junio de 2022 se envió una nueva carta a la Sra. nombre reservado, por una nueva solicitud de factibilidad ingresada en mayo de ese año, relativa a una proyección de 100 viviendas en el terreno, explicándole los antecedentes necesarios para contestar a aquella, en cuanto a certificado dominio vigente y plano con deslindes de la propiedad, y del bien de uso público que enfrenta.

Por otro lado, el 21 julio de 2022, se emitió certificado de factibilidad N°137093, a solicitud del SERVIU, referente a zona del asentamiento que se emplaza en su propiedad, haciendo presente que de las 100 viviendas que se proyectan construir, solo el 25% se encuentra en zona de factibilidad.

Finalmente, agrega que hasta la fecha, no se ha perseverado en dar cumplimiento a los requerimientos técnicos de conexión a la red de agua potable ni empalme a la red de alcantarillado formulados por Esval S.A., es decir, no se han ingresado los proyectos respectivos para avanzar con la respectiva tramitación.

Se trajeron los autos en relación.

Con lo relacionado y considerando:

I.- En cuanto a la alegación de falta de legitimación activa.

Primero:

Que, la regulación constitucional del recurso de protección, en cuanto a la legitimación activa, distingue claramente entre la persona afectada en sus derechos y quien puede recurrir en su favor, determinando una amplia legitimación para accionar o interponer el requerimiento, pudiendo hacerlo el afectado o cualquiera a su nombre, incluso sin representación. Sin embargo, la persona favorecida por la acción debe estar precisamente identificada, puesto que son los derechos y garantías relacionadas con ellas los que corresponde examinar en su afectación, circunstancia a la cual alude el Constituyente con la expresión “el que”. De forma tal que el recurso de protección sólo es posible de interponerlo en favor de personas precisas y determinadas.

Segundo: Que, conforme lo razonado precedentemente, la falta de legitimación activa alegada por los recurridos, no aplica toda vez que las personas a favor de quien se recurre se encuentran perfectamente individualizadas, como miembros del Comité de Vivienda Las Lomas Verdes de la comuna nombre reservado, unido a que el arbitrio menciona los hechos susceptibles de constituir una eventual transgresión de garantías de aquellas comprendidas en el artículo 20 de la Carta Fundamental.

II.- En cuanto al fondo:

Tercero: Que, el recurso de protección constituye una acción de naturaleza cautelar que tiene por objeto amparar el legítimo ejercicio de las garantías constitucionales y derechos establecidos en el artículo 20 de la Constitución Política de la República, frente a actos u omisiones ilegales y arbitrarias que vulneren el ejercicio de los mismos, mediante la adopción de medidas destinadas a restablecer el imperio del derecho.

Cuarto: Que, por esta vía se solicita que la Ilustre Municipalidad nombre reservado garantice el abastecimiento de agua a los habitantes de la Comunidad Comité de Viviendas Las Lomas Verdes, en específico, en un rango no inferior a 100 litros diarios por persona, así como la erradicación de la venta irregular de agua en el emplazamiento.

Quinto: Que, de acuerdo a lo informado por la Municipalidad, no contradicho en estrado por el recurrente, ésta cuenta con un procedimiento pre determinado para que las personas que requieren de agua potable, sean atendidas en aquella necesidad, contenido en la Ordenanza Sobre Otorgamiento de Prestaciones Sociales N°9 de 2019 y en la Ordenanza Local de Derechos Municipales N°9 del año 2022; a lo que se agrega que las personas por las cuales se recurre no han iniciado tal procedimiento.

Sexto: Que, de esta manera, no es posible imputar a la recurrida un acto arbitrario o ilegal, que afecte a los miembros de la Comunidad Comité, toda vez que ha tomado medidas razonables para satisfacer sus derechos constitucionales relativos al acceso al agua, siendo éstos quienes no han iniciado el procedimiento dispuesto para satisfacerlos. En efecto, no parece razonable disponer el reparto de agua potable de manera indiscriminada, sin tener conocimiento de la situación específica de las personas que la necesitarían, ni de si cumplen los requisitos establecidos al efecto, de manera tal que resulta necesario que se individualicen y levanten la correspondiente solicitud.

Séptimo: Que, por otro lado, la Municipalidad no cuenta con las atribuciones necesarias para disponer por sí la urbanización del terreno en que se ubican las personas por las cuales se recurre, por lo que tampoco puede imputársele arbitrariedad o ilegalidad al respecto. En efecto, el artículo 134 del D.F.L. N° 458 de 1975 dispone que la urbanización de los terrenos pende de la iniciativa de los dueños del inmueble de que se trate.

Por estas consideraciones y lo establecido en el artículo 20 de la Constitución Política de la República y Auto Acordado de la Excma. Corte Suprema sobre Tramitación y Fallo del Recurso de Protección, se declara:

I.- Que se rechaza la alegación de falta de legitimación activa.

II.- Que se rechaza, sin costas, el recurso de protección deducido en favor de Comunidad Comité de Vivienda Las Lomas Verdes, en contra de la Ilustre Municipalidad nombre reservado.

Regístrese, notifíquese, comuníquese y archívese en su oportunidad.

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