Protección contra SERVICIO NACIONAL DE MIGRACIONES

C.A. de Valparaíso Valparaíso, veintiséis de agosto de dos mil veinticinco.

Vistos:

A folio 1, comparece OSVALDO LLINÁS QUINTERO, abogado, en favor de nombre reservado, nacionalidad venezolana, menor de edad, en contra de SERVICIO NACIONAL DE MIGRACIONES, en razón de la Resolución Exenta NUM000, de fecha diecinueve de diciembre de dos mil veinticuatro, que archivó la solicitud de residencia temporal del recurrente.

Explica que el veintisiete de agosto de veinticuatro, se realizó la solicitud de Residencia Temporal para Niños, Niñas y Adolescentes (a favor de la menor. En dicha solicitud se justificó la ausencia de DNI y pasaporte, argumentando que al momento de salir de Venezuela la amparada no tenía la edad para DNI y el pasaporte no se podía gestionar debido al cierre de la Embajada de Venezuela en Chile, haciendo referencia a la Circular N° 10 publicada el dieciséis de agosto de dos mil veinticuatro que aborda la imposibilidad de nacionales venezolanos de obtener o renovar pasaporte o cédula de identidad.

Señala, que con fecha veinticuatro de octubre de veinticuatro, el Servicio Nacional de Migraciones notificó una insuficiencia documental relacionada con la solicitud, requiriendo pasaporte, documento nacional de identidad o constancia consular legalizada por el Ministerio de Relaciones Exteriores de Chile, y otorgando un plazo de sesenta días para la presentación de los antecedentes requeridos. Habiéndose cumplido el plazo para presentar los documentos requeridos, y ante la imposibilidad de obtener dichos documentos en territorio chileno, se acompañó el acta de nacimiento venezolana de la menor, la cual se encuentra debidamente legalizada y apostillada.

Agrega, que con fecha diecinueve de diciembre de veinticuatro, el Servicio Nacional de Migraciones dictó la Resolución Exenta NUM000, ordenando el archivo de la solicitud de Residencia Temporal ID NUM001. Los motivos esgrimidos fueron que la solicitud no cumplía con los requisitos al no presentar pasaporte, documento nacional de identidad o constancia consular legalizada que permitiera acreditar fehacientemente la identidad de la niña, niña o adolescente.

Afirma, que el actuar de la recurrida atenta directamente contra el Interés Superior del Niño, principio rector consagrado en el artículo 3 de la Convención sobre los Derechos del Niño y en el artículo 4 de la Ley N° 21.325. Este principio obliga a todas las autoridades administrativas, sin excepción, a adoptar las medidas necesarias para asegurar el pleno goce de los derechos de los NNA, con independencia de su situación migratoria. La propia ley migratoria, en su artículo 41, y su reglamento, en el artículo 45 del D.S. N°177, establecen un mandato claro e inequívoco: la falta de pasaporte o documento de identidad NO será impedimento para la regularización migratoria de un niño, niña o adolescente. La norma es explícita. Al archivar la solicitud precisamente por esta causa, el SERMIG no solo incumple su deber, sino que actúa en directa contravención a la ley, transformando su decisión en un acto ilegal.

Solicitan que se acoja el recurso y que se deje sin efecto la resolución impugnada, dictada por el Servicio Nacional de Migraciones, ordenando a dicho organismo a reanudar el procedimiento de solicitud de residencia temporal y aceptar como prueba por equivalencia la partida de nacimiento apostillada y demás documentación acompañada por su progenitor para acreditar la identidad y relación filial de la amparada, y con el mérito de tal documentación resolver lo que en derecho corresponda, integrando en su labor ponderativa los principios reglados en los artículos 4 y 12 de la Ley 21.325.

A folio 7, evacúa informe el Servicio Nacional de Migraciones, explicando, con fecha veintisiete de agosto de veinticuatro, en favor de la menor solicitó una Residencia Temporal subcategoría niños, niñas o adolescentes. Que, mediante comunicación electrónica de fecha veinticuatro de octubre de dos mil veinticuatro, se informó que su solicitud se encontraba incompleta, otorgándole un plazo de sesenta días para remitir la siguiente documentación actualizada y vigente.

Agrega, que analizados los documentos acompañados y no siendo posible concluir favorablemente su tramitación por falta de antecedentes solicitados, se ordenó el archivo de la solicitud de la residencia solicitada, mediante Resolución Exenta NUM000, de fecha diecinueve de diciembre de dos mil veinticuatro, del Servicio Nacional de Migraciones, al no presentar pasaporte, documento nacional de identidad o constancia consular legalizada por el Ministerio de Relaciones Exteriores de Chile, que permita acreditar fehacientemente la identidad del niño, niña o adolescente respecto del cual se ha solicitado el permiso de residencia. Es importante señalar que el archivo se ordena sólo por no acreditar la identidad del menor, y no por no acompañar el acta de nacimiento del menor.

A folio 8, se ordenó traer los autos en relación.

Con lo relacionado y considerando:

Primero: Que, mediante el presente arbitrio constitucional, se cuestiona la dictación de la Resolución Exenta NUM000 de fecha 19 de diciembre de 2024, emanada del Servicio Nacional de Migraciones, por la cual se ordenó archivar la solicitud de residencia temporal pedida en favor de la niña nombre reservado, de ocho años, al no haberse acompañado pasaporte, documento nacional de identidad o constancia consular legalizada por el Ministerio de Relaciones Exteriores, entre otros documentos, con la finalidad de acreditar la identidad de la niña.

Segundo: Que, para resolver el asunto sometido a conocimiento de esta Corte, es importante tener presente que el artículo 4° de la Ley 21.325, dispone: “Interés superior del niño, niña y adolescente. El Estado adoptará todas las medidas administrativas, legislativas y judiciales necesarias para asegurar el pleno ejercicio y goce de los derechos de los niños, niñas y adolescentes, consagrados en la Constitución Política de la República, las leyes y los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes, desde su ingreso al país y cualquiera sea la situación migratoria de sus padres o de los adultos que los tengan a su cuidado.”.

Por su parte, el artículo 41 de la citada ley, establece: “Niños, niñas y adolescentes. En el caso de los niños, niñas y adolescentes, los permisos de residencia o permanencia y sus respectivas prórrogas deberán ser solicitados por el padre, madre, guardador o persona encargada de su cuidado personal.

A los niños, niñas y adolescentes que soliciten permiso de residencia temporal se les otorgará la misma de forma inmediata y con plena vigencia, independientemente de la situación migratoria del padre, madre, guardador o persona encargada de su cuidado personal.”.

Tercero: Que, en lo referido al Decreto N°177, que establece las subcategorías migratorias de residencia temporal, en su párrafo octavo contempla la residencia por razones humanitarias, regulando en el artículo 45 la situación de los niños, niñas o adolescentes, de la siguiente forma: “Se deberá otorgar permiso de residencia temporal a los niños, niñas y adolescentes extranjeros que se encuentren en el territorio nacional, independientemente de la situación migratoria del padre, madre, guardador o persona encargada de su cuidado personal. El trámite de esta solicitud tendrá carácter preferente respecto de otras categorías y subcategorías de residencia temporal. Luego en el inciso sexto, se prescribe: “En ningún caso se exigirá a los niños, niñas y adolescentes un certificado de antecedentes penales. En cuanto a la ausencia de un pasaporte o documento de identidad, ello no será impedimento para su regularidad migratoria, debiendo al respecto aplicarse lo dispuesto en los incisos tercero, cuarto, quinto del artículo 14 del reglamento de la ley N°21.325”.

Por su parte, los incisos tercero, cuarto y quinto del artículo 14 del Reglamento referido, establecen que en el caso que los niños, niñas y adolescentes no contaren con documentos de viaje, “tal circunstancia será consignada en el Registro Nacional de Extranjeros -en adelante también el "Registro"-, y puesta en conocimiento del Servicio por parte de la autoridad contralora para efectos de que aquel comunique la situación al consulado del país de nacionalidad o residencia del niño, niña o adolescente.

A su vez, la autoridad policial de control migratorio deberá dentro del más breve plazo ponerlos a disposición del Tribunal de Familia competente. No podrá privarse de libertad a extranjeros niños, niñas y adolescentes para hacer efectiva esta medida.

El Servicio y las entidades mandatadas por ley para la protección de los niños, niñas y adolescentes: con la cooperación de la autoridad contralora, promoverán la búsqueda de familiares adultos, tanto en el territorio nacional como en el país de origen, esto último a su vez en coordinación con el consulado del país de nacionalidad o residencia del niño, niña o adolescente”.

Cuarto: Que, del mérito de lo expuesto se desprende que la recurrida ha actuado de manera ilegal, al infringir lo dispuesto en el artículo 45 del Decreto N°177, pues el hecho de que una niña, como es el caso de autos, no cuente con el pasaporte o con la cédula de identidad de su país de origen, no es impedimento para que el Servicio regularice su situación migratoria, ni menos aún permite el archivo de sus antecedentes, estando claramente establecido en la ley el procedimiento a seguir para los casos en que la requirente menor de edad carezca de la documentación solicitada.

El actuar de la recurrida vulnera las normas sobre protección de los derechos de los niños, niñas y adolescentes consagradas en la Convención sobre los Derechos del Niño, además de la garantía constitucional de igualdad ante la ley, a otorgarles un trato distinto al que la ley previó y dejarlos en una situación desmejorada a la que se ha otorgado a otros menores de edad en su misma situación, los que han podido tramitar sus solicitudes de residencia temporal de acuerdo al procedimiento ya referido.

Por estas consideraciones y lo dispuesto en el artículo 20 de la Constitución Política de la República y en el Auto Acordado de la Excma. Corte Suprema sobre la materia, se acoge, sin costas, el recurso de protección deducido en favor de nombre reservado, en contra del Servicio Nacional de Migraciones, debiendo la recurrida desarchivar la solicitud de residencia temporal de la niña, dándole tramitación inmediata a la solicitud de residencia temporal, ciñéndose a lo dispuesto en las normas referidas en el considerando tercero de este fallo.

Regístrese, notifíquese, comuníquese y archívese, en su oportunidad.

Sujeto a anonimización.

N°Protección-3356-2025.

En Valparaíso, veintiséis de agosto de dos mil veinticinco, se notificó por el estado diario la resolución que antecede.