Protección contra SERVICIO NACIONAL DE MIGRACIONES

C.A. de Valparaíso Valparaíso, veintiséis de agosto de dos mil veinticinco.

Vistos:

A folio 1, comparece OSVALDO LLINÁS QUINTERO, abogado, en favor de nombre reservado, nacionalidad venezolana, menor de edad, en contra de SERVICIO NACIONAL DE MIGRACIONES, en razón de la Resolución Exenta N°NUM000, de fecha diez de octubre de dos mil veintitrés, que archivó la solicitud de residencia temporal del recurrente.

Explica que, con el objetivo de regularizar la situación migratoria del niño, se presentó una solicitud de Residencia Temporal en su favor ante el Servicio Nacional de Migraciones.

Señala, que con fecha veintidós de junio de veintitrés, el Servicio Nacional de Migraciones notificó, que la solicitud de residencia del menor se encontraba incompleta o insuficiente. Se requirió adjuntar "Pasaporte o Documento Nacional de Identificación correspondiente al niño, niña o adolescente" o, en su defecto, "Constancia Consular en la cual conste los datos de identificación del niño, niña o adolescente, documento que deberá presentar apostillado o legalizado por el Ministerio de Relaciones Exteriores de Chile". Se otorgó un plazo de sesenta días corridos para subsanar dicha omisión.

Además, indica que resulta un hecho público y notorio la imposibilidad fáctica de obtener un pasaporte o documento de identidad venezolano desde Chile, debido a las dificultades de acceso a los servicios consulares y la situación diplomática entre ambos países. A pesar de ello, y ante la imposibilidad material de obtener la documentación requerida en los términos exigidos por la autoridad migratoria, con fecha diez de octubre de veintitrés, el Servicio Nacional de Migraciones dictó la Resolución Exenta N°NUM000, mediante la cual se ordenó el archivo de la solicitud de Residencia Temporal del niño.

Afirma, que el actor es un niño de actualmente trece años, se encuentra integrado en la sociedad chilena, cursando estudios en el Colegio nombre reservado, según Certificado de Alumno Regular de fecha trece de junio de veinticinco, que indica que cursa 8vo Básico A.

Afirma, que la decisión de archivar la solicitud de residencia del niño, fundamentada en la no presentación de documentos cuya obtención es inviable por causas ajenas a la voluntad de la solicitante y su representante, constituye un acto que vulnera los derechos fundamentales del niño, especialmente su interés superior y su derecho a la libertad ambulatoria, al impedirle acceder a un estatus migratorio regular en el país donde efectivamente reside y desarrolla su vida.

Solicitan que se acoja el recurso y que se deje sin efecto la resolución impugnada, dictada por el Servicio Nacional de Migraciones, ordenando a dicho organismo a reanudar el procedimiento de solicitud de residencia temporal.

A folio 6, evacúa informe el Servicio Nacional de Migraciones, explicando que, con fecha de quince de mayo de veintitrés, se solicitó regularizar su situación migratoria, requiriendo a esta autoridad administrativa residencia temporal para niño, niña o adolescente.

Mediante comunicación electrónica Folio N°NUM001, de fecha veintidós de junio de veintitrés, del Servicio Nacional de Migraciones, se informó que su solicitud se encontraba incompleta, otorgándole un plazo de sesenta días para remitir la siguiente documentación actualizada y vigente Agrega, que analizados los documentos acompañados y no siendo posible concluir favorablemente su tramitación por falta de antecedentes solicitados, se ordenó el archivo de la solicitud de la residencia solicitada, mediante Resolución Exenta N°NUM000, de fecha diez de octubre del dos mil veintitrés, del Servicio Nacional de Migraciones.

Finaliza, que si bien el Decreto Nº177 establece en su artículo 10° letra h) el permiso de residencia temporal por razones humanitarias, y en su N°5, contempla la situación de niños, niñas y adolescentes, a quienes se deberá otorgar permiso de residencia temporal, en este caso no ha sido posible acreditar la identidad del solicitante o la filiación o tutela del niño niña o adolescente con quien realiza la solicitud en su representación, siendo procedente lo dispuesto en el artículo 45 inciso 5 del Decreto 177 precitado, en relación al artículo 14 del Reglamento de la Ley de Extranjería y Migración. Es fundamental hacer presente que, una vez que la recurrente obtenga los antecedentes necesarios, podrá realizar el desarchivo de la solicitud y continuar con el procedimiento administrativo. Una vez que se acredite su identidad a través de las vías correspondientes, el Servicio Nacional de Migraciones podrá continuar con la tramitación de su residencia, toda vez que el Servicio tiene facultad de otorgar permisos de permanencia y residencia en Chile, conforme al artículo 157 N°5 de la Ley 21.325, pero no tiene competencia para asignar o determinar la identidad de la persona extranjera.

A folio 7, se ordenó traer los autos en relación.

Con lo relacionado y considerando:

Primero: Que, mediante el presente arbitrio constitucional, se cuestiona la dictación de la Resolución Exenta N°NUM000 de 10 de octubre de 2023, emanada del Servicio Nacional de Migraciones, por la cual se ordenó archivar la solicitud de residencia temporal pedida en favor del niño nombre reservado, de actuales trece años, al no haberse acompañado pasaporte, documento nacional de identidad o constancia consular legalizada por el Ministerio de Relaciones Exteriores, entre otros documentos, con la finalidad de acreditar la identidad del niño.

Segundo: Que, para resolver el asunto sometido a conocimiento de esta Corte, es importante tener presente que el artículo 4° de la Ley 21.325, dispone: “Interés superior del niño, niña y adolescente. El Estado adoptará todas las medidas administrativas, legislativas y judiciales necesarias para asegurar el pleno ejercicio y goce de los derechos de los niños, niñas y adolescentes, consagrados en la Constitución Política de la República, las leyes y los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes, desde su ingreso al país y cualquiera sea la situación migratoria de sus padres o de los adultos que los tengan a su cuidado.”.

Por su parte, el artículo 41 de la citada ley, establece: “Niños, niñas y adolescentes. En el caso de los niños, niñas y adolescentes, los permisos de residencia o permanencia y sus respectivas prórrogas deberán ser solicitados por el padre, madre, guardador o persona encargada de su cuidado personal.

A los niños, niñas y adolescentes que soliciten permiso de residencia temporal se les otorgará la misma de forma inmediata y con plena vigencia, independientemente de la situación migratoria del padre, madre, guardador o persona encargada de su cuidado personal.”.

Tercero: Que, en lo referido al Decreto N°177, que establece las subcategorías migratorias de residencia temporal, en su párrafo octavo contempla la residencia por razones humanitarias, regulando en el artículo 45 la situación de los niños, niñas o adolescentes, de la siguiente forma: “Se deberá otorgar permiso de residencia temporal a los niños, niñas y adolescentes extranjeros que se encuentren en el territorio nacional, independientemente de la situación migratoria del padre, madre, guardador o persona encargada de su cuidado personal. El trámite de esta solicitud tendrá carácter preferente respecto de otras categorías y subcategorías de residencia temporal. Luego en el inciso sexto, se prescribe: “En ningún caso se exigirá a los niños, niñas y adolescentes un certificado de antecedentes penales. En cuanto a la ausencia de un pasaporte o documento de identidad, ello no será impedimento para su regularidad migratoria, debiendo al respecto aplicarse lo dispuesto en los incisos tercero, cuarto, quinto del artículo 14 del reglamento de la ley N°21.325”.

Por su parte, los incisos tercero, cuarto y quinto del artículo 14 del Reglamento referido, establecen que en el caso que los niños, niñas y adolescentes no contaren con documentos de viaje, “tal circunstancia será consignada en el Registro Nacional de Extranjeros -en adelante también el "Registro"-, y puesta en conocimiento del Servicio por parte de la autoridad contralora para efectos de que aquel comunique la situación al consulado del país de nacionalidad o residencia del niño, niña o adolescente.

A su vez, la autoridad policial de control migratorio deberá dentro del más breve plazo ponerlos a disposición del Tribunal de Familia competente. No podrá privarse de libertad a extranjeros niños, niñas y adolescentes para hacer efectiva esta medida.

El Servicio y las entidades mandatadas por ley para la protección de los niños, niñas y adolescentes: con la cooperación de la autoridad contralora, promoverán la búsqueda de familiares adultos, tanto en el territorio nacional como en el país de origen, esto último a su vez en coordinación con el consulado del país de nacionalidad o residencia del niño, niña o adolescente”.

Cuarto: Que, del mérito de lo expuesto se desprende que la recurrida ha actuado de manera ilegal, al infringir lo dispuesto en el artículo 45 del Decreto N°177, pues el hecho de que un niño, como es el caso de autos, no cuente con el pasaporte o con la cédula de identidad de su país de origen, no es impedimento para que el Servicio regularice su situación migratoria, ni menos aún permite el archivo de sus antecedentes, estando claramente establecido en la ley el procedimiento a seguir para los casos en que el requirente menor de edad carezca de la documentación solicitada.

El actuar de la recurrida vulnera las normas sobre protección de los derechos de los niños, niñas y adolescentes consagradas en la Convención sobre los Derechos del Niño, además de la garantía constitucional de igualdad ante la ley, a otorgarles un trato distinto al que la ley previó y dejarlos en una situación desmejorada a la que se ha otorgado a otros menores de edad en su misma situación, los que han podido tramitar sus solicitudes de residencia temporal de acuerdo al procedimiento ya referido.

Por estas consideraciones y lo dispuesto en el artículo 20 de la Constitución Política de la República y en el Auto Acordado de la Excma. Corte Suprema sobre la materia, se acoge, sin costas, el recurso de protección deducido en favor de nombre reservado, en contra del Servicio Nacional de Migraciones, debiendo la recurrida desarchivar la solicitud de residencia temporal del niño, dándole tramitación inmediata a la solicitud de residencia temporal, ciñéndose a lo dispuesto en las normas referidas en el considerando tercero de este fallo.

Regístrese, notifíquese, comuníquese y archívese, en su oportunidad.

Sujeto a anonimización.

N°Protección-3323-2025.

En Valparaíso, veintiséis de agosto de dos mil veinticinco, se notificó por el estado diario la resolución que antecede.