nombre reservado con RD CONSTRUCTORA
- Fecha
- 3 de diciembre de 2021
- Resultado
- Rechazada
- Cita
- Corte de Apelaciones de Valparaiso, Rol N° 31670-2021, sentencia de 3 de diciembre de 2021
Resumen
Se rechaza la protección contra RD Constructora por el proyecto "Paseo Costanera", al no existir un derecho indubitado: la pertinencia de someterlo a evaluación ambiental seguía pendiente ante el Servicio de Evaluación Ambiental.
Texto íntegro
Llg C.A.Valparaíso.
Valparaíso, tres de diciembre de dos mil veintiuno.
íso, dos de diciembre de dos mil veintiuno.añados en esta instancia en nada alteran lo resuelto por el el juez a quo Visto:
A folio 1, comparece Marcelo Ignacio Daniel Poblete Newman abogado, con domicilio en domicilio reservado, quien interpone recurso de protección en representación de nombre reservado, soltera, ingeniero comercial, domiciliada en domicilio reservado; nombre reservado, casado, ingeniero, domiciliado en domicilio reservado; y, de nombre reservado, casado, ingeniero, domiciliado en domicilio reservado, actuando por sí y como integrantes del Movimiento Ciudadano Cabildo Abierto de Los Molles, en contra de la empresa RD Constructora S.A., representada por nombre reservado, domiciliados en domicilio reservado, Los Molles comuna de La Ligua, región de Valparaíso y en domicilio reservado A comuna de Providencia, Región Metropolitana, con motivo de la ejecución de un proyecto inmobiliario de 195 unidades habitacionales denominado “Paseo Costanera”, ubicado en domicilio reservado, el cual, estiman, infringe los artículos 8,9,19 letras g) y s) de la Ley N°19.300, al no contar con una evaluación ambiental, y lo dispuesto en el artículo 116 bis C de la Ley General de Urbanismo y Construcción y la Ordenanza Municipal de Protección y Conservación de Humedales de 15 de enero de 2019, por lo que, consideran, infringe las garantías constitucionales del artículo 19 N°1 y 8 de la Constitución Política de la República, razón por la cual solicitan la paralización inmediata de la ejecución de la obra y se ordene someter el proyecto a su evaluación ambiental, mediante la presentación del respectivo estudio de impacto ambiental.
Exponen los recurrentes, que la empresa RD Constructora construye actualmente un proyecto inmobiliario en el sector de Los Molles en la comuna de La Ligua. Añaden que este proyecto cuenta con un permiso de edificación de 22 de enero de 2019, otorgado por la Dirección de Obras Municipales de La Ligua, para la construcción de un edificio de seis pisos, con 195 viviendas y 191 estacionamientos y emplazada en la Zona AEU1 del Plan Regulador Intercomunal, estando sujetos a un coeficiente de constructibilidad y de suelo de un 70%.
. les en la comuna de La Ligua, con 195 viviendas y 191 estacionamientos y emplazada en la Zona la referida solicitud.AS DRE ELAfirman que este proyecto mantiene tres infracciones en su ejecución: 1) no cuenta con abastecimiento de agua potable propia y se ubica en una localidad sin agua potable asegurada y arriesgando el abastecimiento de este bien básico a toda la comunidad actual de los habitantes de Los Molles; 2) el terreno donde se emplaza el proyecto es parte del Humedal estuario “Los Molles”, por lo que se producen alteraciones significativas al ecosistema del humedal y a su flora y fauna; alteración significativa a los sistemas de vida y costumbres de los recurrentes y los habitantes de la localidad, los cuales no han sido objeto de una evaluación ambiental alguna; 3) se emplaza en un sector con riesgo de inundaciones y, además, bloquea una vía de evacuación de personas desde la playa o borde costero en caso de inundación, crecida o tsunami.
Respecto de la primera infracción que se imputa, indica que si bien junto al permiso de edificación se informó que la empresa sanitaria Aguas San Isidro, otorgó un certificado de factibilidad que indica que existe “factibilidad de conexión a la red de agua potable y al alcantarillado”, nada dice de la disponibilidad de agua potable de la empresa y su capacidad para ampliar el suministro a 195 departamentos adicionales. En este sentido, indica que es de público conocimiento la escasez hídrica que vive la región y, particularmente, la comuna de La Ligua, de manera que la incorporación de 195 unidades aumentará la demanda en el consumo de la población que ya no se encuentra asegurada para todos, lo que ha implicado el corte de agua no programado, lo que ya ha ocurrido tal como se informa en el ORD. 3.101/2019 de la Superintendencia de Servicios Sanitarios, oficina Valparaíso, que responde reclamo SAC N°10374564 presentado por doña nombre reservado, y en el cual se reconoce que se han efectuado cortes de suministro de agua al menos en dos ocasiones durante los años 2.018 y 2.019.
Finalmente, respecto de este primer acápite, sostiene que la recurrida ya ha construido en la misma calle 3 edificios y ninguno de ellos se sometió a evaluación ambiental pese a estar también en el humedal Los Molles y en la misma área de inundación lo que completa junto a este proyecto, la construcción de 400 nuevas viviendas para el sector.
En cuanto a la segunda infracción reclamada, indica que el proyecto se emplaza en parte del área que constituye el humedal estuario de Los Molles. En este sentido, indica que el artículo 11 de la “Ordenanza Municipal de Protección y Conservación de Los Humedales” de la Ilustre Municipalidad de La Ligua, dispone que, en general, se encuentran consideradas como uso o actividades prohibidas, todas aquellas que sean incompatibles con la protección de los humedales y supongan peligro actual o potencia, directo o indirecto para el humedal o cualquiera de sus elementos o valores. En este sentido, imputa desecación del terreno, drenaje y captación de agua, movimiento de cobertura vegetal y de tierra. Además, en virtud de los artículos 13 y 14 de la misma Ordenanza, se dispone que ante la ejecución de proyectos de edificación, urbanización y/o industriales que se desean realizar en áreas colindantes a un humedal, deberán considerar el establecimiento de una “Zona de Amortiguación”, la cual será definida para el caso específico de cada humedal por la Dirección de Obras Municipales y de un plan de mitigación, lo que no ha ocurrido.
Sobre este último punto, se indica que el permiso de edificación fue aprobado por la Dirección de Obras Municipales para este proyecto con fecha 22 de enero de 2.019, con posterioridad a la dictación y entrada en vigencia de la Ordenanza Municipal de Protección y Conservación de Los Humedales, ocurrida el 15 de enero de 2.019 y sin embargo, no se solicitó someterse al sistema de evaluación ambiental de conformidad con el artículo 12 de la Ordenanza, y el artículo 10 letra s), como tampoco, se estableció una zona de amortiguación y un plan de mitigación para la protección del humedal en cumplimiento de lo dispuesto en los artículos 13 y 14.
En cuanto a la tercera infracción que se imputa, sostiene que el emplazamiento de la construcción se realiza en un sector con riesgo de inundación por maremotos según se indica en el plano de evacuación de la Onemi. Además, indica que el sector donde se emplaza el edificio constituye una vía de evacuación vertical a la línea de playa que se ve mermado por su construcción.
Estima que dichas infracciones infringen lo dispuesto en los artículos 8, 9, 10 letras g), s) y 11 de la ley 19.300, artículo 116 bis C de la Ley General de Urbanismo y Construcción, y las disposiciones pertinentes de la Ordenanza Municipal de Protección y Conservación de Los Humedales.
En cuanto a la normativa de la Ley N°19.300. indica que se infringe específicamente el articulo 10 letra g) de la referida ley, ya que si bien se trata de un proyecto de desarrollo urbano o turístico habitacional que se encuentra en un área de extensión urbana incorporada al Plan Intercomunal de Valparaíso, el proyecto se emplaza en un sector que no ha sido objeto de una evaluación ambiental estratégica como tampoco la modificación que incorporó el área de extensión urbana en la que se emplaza el sector los molles.
En este sentido, se indica que el artículo 10 letra s) de la Ley N°19.300, obliga someterse a evaluación ambiental para la ejecución de obras que impliquen el deterioro, menoscabo, transformación o invasión de la flora y la fauna contenida dentro del humedal, Finalmente, en cuanto al artículo 11 de la Ley N°19.300, se indica que de conformidad a sus literales c) y e), el proyecto necesariamente debe tener un estudio de impacto ambiental previo y ante la falta de disponibilidad de agua se afecta el componente denominado “medio humano” al alterar el sistema de vida de la localidad de Los Molles y la alteración al valor paisajístico A folio 9, informa el Director General del Territorio Marítimo y de Marina Mercante, acompañando antecedentes que dan cuenta de la línea de alta marea del sector Los Molles. Asimismo, indica que no se verifican cambios morfológicos en el sector, de acuerdo al fotograma de 2004 y de 2019 y que no existe carta de inundación por tsunami en el área señalada por el recurrente.
A folio 12, informa la Oficina Nacional de Emergencia señalando que los planos por amenazas de inundación son de responsabilidad del SHOA, el que no tiene planos publicados en el sector Los Molles.
A folio 17, la Ilustre Municipalidad de La Ligua, informando acerca de la vigencia de la Ordenanza Municipal sobre Conservación de Humedales, indica que actualmente el Humedal de Los Molles, se encuentra en proceso de declaración de Humedal de conformidad a la Ley N°21.202 de Humedales Urbanos.
En cuanto a la línea de alta marea, señala que el Director de Obras el 23 de diciembre de 2020, mediante oficio N°52/2020, solicitó a la Armada de Chile la revisión de la línea de más alta marea ya que no representa a la realidad. Sobre esta solicitud, indica que se encuentra en tramitación y que la última respuesta entregada es de 28 de enero de 2021, que acoge la petición y asigna profesionales en la materia.
Finalmente, indica que la localidad de Los Molles se encuentra normada bajo el instrumento de planificación territorial denominado Plan Regulador Intercomunal Satélite Borde Costero Norte, el cual no grafica zonas de inundación, zonas de protección, humedales o zonas de riesgo de tsunami.
A folio 19, informa la empresa RD Constructora, solicitando el rechazo de la acción.
Como cuestión previa, alega la extemporaneidad de la interposición del recurso de protección, toda vez que si bien los vecinos recurrentes indican que se percataron del acelerado movimiento de tierra y camiones en junio del presente año y que habrían obtenido la información relativa al proyecto el 11 de junio de 2021, el proyecto denunciado inició sus obras el 15 de marzo de 2021, y al haberse interpuesto el recurso el 21 de junio pasado, transcurrió el plazo de 30 días previsto en el Auto Acordado sobre la materia.
En este sentido, indica que los recurrentes no solo comparecen por sí, sino en representación de un movimiento ciudadano que publicó en su cuenta de Facebook el mes de mayo de 2021 una fotografía en la que aparece la grúa elevadora que fue instalada el mismo mes.
En cuanto al fondo, reconoce que el terreno donde se emplaza el proyecto denunciado es de su propiedad. Indica que en dicho inmueble, al momento de realizar la compra el año 2012, carecía de cualquier condición o característica de humedal. En efecto, del certificado de informaciones previas, se infiere que el terreno permite el uso de suelo para vivienda con densidad máxima libre y no se emplaza en zonas de riesgo o restricción, ni se encuentra bajo protección oficial.
En virtud de esta información, en marzo del presente año se comenzó a ejecutar en el lote 11 el proyecto “Paseo Costanera Los Molles” con un total de 195 unidades y 191 estacionamientos.
Añade que con el objeto de dotar de agua potable a los lotes aludidos, RD CONSTRUCTORA suscribió el año 2017 con la Empresa de Servicios Sanitarios San Isidro S.A.-concesionaria de servicios sanitarios para la localidad de Los Molles-, un Convenio General y Contrato de Comodato y Constitución de Servidumbre, en virtud del cual la recurrida le transfirió a la empresa concesionaria, en calidad de aporte financiero no reembolsable, la suma $225.000.000.- (doscientos veinticinco millones de pesos), más IVA, con el objeto de financiar las obras de infraestructura necesarias para aumentar la capacidad de producción de agua potable para toda la localidad de Los Molles, entre las que se encuentran la construcción de una planta desaladora de agua potable que abastece tanto al proyecto en cuestión, como al resto de la localidad de Los Molles.
En cuanto al desabastecimiento de agua imputado, reitera que ha invertido dinero para mejorar el suministro de agua potable en el sector Los Molles y para todos sus habitantes, sin poner en riesgo un eventual desabastecimiento. En virtud de aquello, es que la respectiva empresa sanitaria otorgó el certificado de factibilidad de servicios sanitarios.
En cuanto al área de riesgo en el que se encontraría ubicado el proyecto, reitera que el certificado de informaciones previas descarta esta situación, ya que el lote se emplaza en el Área de Extensión Urbana 1 (AEU 1) del Plan Regulador Intercomunal de Valparaíso Satélite Borde Costero Norte, y no se encuentra sujeta a la regulación de área de riesgo inundable o potencialmente inundable (AR 1), ni a el área de Riesgo Geofísico por inundación (A.R.G.I.), lo que se condice, además, con lo informado por la Ilustre Municipalidad de La Ligua, por lo que tampoco requiere la realización de una evaluación de impacto ambiental para su autorización de conformidad al artículo 2.1.17 de la OGUC.
Asimismo, agrega que la ONEMI no tiene como facultad determinar áreas de inundación, sino que el plano que acompaña el recurrente fija vías de evacuación y no de inundación, las que, además, no pasan por los terrenos del recurrido. En el mismo sentido, lo informado por la DIRECTEMAR da cuenta de que la línea más alta de marea está aproximadamente a 100 metros de la obra en ejecución, por lo que el proyecto no ha modificado la condición morfológica del terreno que afecte la seguridad de los habitantes.
Asimismo, indica que el proyecto no infringe la Ley N°19.300, toda vez que el proyecto no se encuentra en ninguno de los supuestos previstos en los artículos 10 y 11, ya que, como se dijo, el proyecto se encuentra comprendido por el citado Plan Regulador Intercomunal de Valparaíso, Satélite Borde Costero Norte, de 199621, el cual se entiende evaluado estratégicamente, conforme al artículo 2 transitorio del decreto N° 40, de 2013, Reglamento del SEIA, por lo que ha sido la propia ley la que expresamente la ha tenido por evaluada estratégicamente, por lo que no existe la ilegalidad reclamada.
En el mismo sentido, la actual modificación en trámite del plan regular intercomunal, mantiene las condiciones del lote en cuestión por lo que tampoco podría tener influencia en su ejecución.
Por su parte, en cuanto a la infracción al artículo 10, letra s), explica que el inmueble no cumple con las condiciones o características para ser considerado humedal urbano, ni ha sido declarado como tal por el Ministerio del Medio Ambiente, ya que se encuentra en terreno seco y a varios metros de distancia de un curso de agua que correspondería al Estuario Los Molles, y entre estos dos puntos hay terrenos privados y una calle pública, las que, afirma, se han mantenido en las mismas condiciones desde los registros que datan desde 1977.
En cuanto a la infracción a la Ordenanza Municipal de Protección y Conservación de Humedales, indica que no es apta para declarar la existencia de un humedal urbano ya que corresponde exclusivamente al Ministerio del Medio Ambiente y, asimismo, de la lectura del mismo, si bien se reconoce la existencia de un humedal, este no señala en qué sectores o partes de la comuna corresponden a dicho humedal y fue dictada con posterioridad a la presentación del permiso de obra del proyecto, lo que es corroborado por la Municipalidad al evacuar su informe.
Por tales motivos, solicita el rechazo de la acción.
A folio 39, 40 y 52, informa la Superintendencia de Servicios Sanitarios, señalando que el proyecto se encuentra emplazado dentro del territorio operacional de la Empresa de Servicios Sanitarios San Isidro S.A. el que cuenta con la factibilidad del servicio de distribución de agua potable de dicho prestador, por lo que no requiere un sistema propio de agua.
A folio 68, informa la Superintendencia del Medio Ambiente, indicando que consultada la oficina regional y revisados los registros de denuncias en el Sistema de Denuncias (SIDEN), no se han recibido denuncias asociadas al proyecto inmobiliario “Paseo Costanera”.
A folio 69, informa el Ministerio del Medio Ambiente, señalando que respecto del sector denominado Humedal de Los Molles, mediante el Ordinario Alcaldicio N°236, de fecha 12 de abril de 2021, y complementado con los Ordinarios Alcaldicios N° 319, 398 y 428, éste último ingresado a oficina de partes de la Secretaría Regional Ministerial del Medio Ambiente de la Región de Valparaíso el 7 de junio de 2021, la Municipalidad de La Ligua solicitó el reconocimiento del Humedal Urbano Estuario Los Molles, de la comuna de La Ligua, región de Valparaíso, con una superficie de 16,4 hectáreas, ubicado totalmente dentro del límite urbano. Asimismo, en dicha solicitud acompañó la cartografía propuesta, entre otros antecedentes. Luego, mediante la Resolución N° 011, de 17 de junio de 2021, la SEREMI del Medio Ambiente de la Región de Valparaíso declaró admisible la solicitud de reconocimiento de Humedal Urbano Estuario Los Molles, presentada por la Municipalidad de La Ligua, de conformidad al artículo 9° del Reglamento. Además, en cumplimiento de lo dispuesto en dicho artículo, con la publicación en el Diario Oficial del listado de solicitudes de reconocimiento de Humedales Urbanos declaradas admisibles en el mes anterior, con fecha 1° de julio de 2021, comenzó el transcurso del plazo de 15 días hábiles para la recepción de antecedentes adicionales. Cabe señalar que se considera como información pertinente aquella recibida dentro de plazo y relacionada con las circunstancias que habilitan a este Ministerio para declarar determinado humedal como Humedal Urbano de conformidad a lo dispuesto en el artículo 1º de la ley Nº 21.202, esto es, que corresponda efectivamente a un humedal y que se encuentre, total o parcialmente, ubicado dentro del límite urbano. En dicho período, si bien se recibieron cuatro presentaciones, solamente una se consideró como pertinente, dado que consistía en información referente a la superficie del humedal declarado. Como consecuencia del análisis técnico realizado por el Ministerio del Medio Ambiente y contenido en la Ficha Análisis Técnico Reconocimiento Humedal Urbano a Solicitud de la Municipalidad de La Ligua (“Ficha Técnica”), fue necesario ajustar la cartografía presentada por la Municipalidad de La Ligua, dando paso a la cartografía oficial del Humedal Urbano, en atención al cumplimiento de los criterios de delimitación relativos a la presencia de vegetación hidrófita y un régimen hidrológico de saturación. Por lo tanto, se estimó necesaria la modificación de los límites propuestos para este humedal en la cartografía original, pasando de 16,4 a 9,2 hectáreas dando lugar a la cartografía oficial.
De este modo, el Humedal Urbano Humedales Estuario Los Molles, según consta en la Ficha Técnica, corresponde a un sistema natural, estuarino, ribereño, palustre permanente, de la comuna de La Ligua, Región de Valparaíso, que posee una superficie aproximada de 9,2 hectáreas y que se ubica totalmente dentro del límite urbano. Por lo tanto, el Ministerio del Medio Ambiente mediante la Resolución Exenta N°1160/2021, de fecha 13 de octubre de 2021, reconoció como Humedal Urbano el Humedal Estuario los Molles. Dicha Resolución fue publicada en el Diario Oficial el día 15 de noviembre de 2021.
A folio 72, evacúa informe el Servicio de Evaluación Ambiental Región de Valparaíso, señalando que revisado el Sistema de Evaluación de Impacto Ambiental Electrónico, no existe en la actualidad proyecto alguno presentado, ya sea mediante Declaración o Estudio de Impacto Ambiental, que guarde relación con el proyecto inmobiliario denominado “Paseo Costanera” u otro de especificaciones similares en el sector de Los Molles, comuna de La Ligua. Por otra parte, el SEA se puede pronunciar respecto a la necesidad de ingreso de un proyecto o actividad al SEIA de forma previa a su ejecución, en virtud de una Consulta de Pertinencia, la que, de conformidad a lo establecido en el artículo 26 del RSEIA, constituye un trámite de carácter voluntario, en éste, los proponentes pueden dirigirse al Director Regional o al Director Ejecutivo del Servicio, según corresponda, a fin de solicitar un pronunciamiento sobre si, en base a los antecedentes proporcionados al efecto, un proyecto debe someterse o no al Servicio de Impacto Ambiental. Cabe señalar que la respuesta a la consulta de pertinencia no es una autorización, ni modifica una Resolución de Calificación Ambiental, en efecto, es un pronunciamiento del SEA en base a los antecedentes presentados, que se enmarca dentro de las declaraciones de juicio que realizan los Órganos de la Administración del Estado con Competencia Ambiental en el ejercicio de sus competencias de conformidad a lo establecido en al artículo 3 de la Ley N°19.880. En este contexto, revisado el Sistema de Pertinencias Electrónico, se verificó que existe en la actualidad la presentación ante él SEA de la Región de Valparaíso, de la Consulta de Pertinencia de ingreso al SEIA respecto del proyecto inmobiliario denominado “Condominio Paseo Costanera Los Molles” ubicado en el sector de Los Molles, comuna de La Ligua. La consulta de pertinencia fue presentada por el Sr. nombre reservado, en representación de RD Constructora SpA., con fecha 01 de septiembre de 2021, mediante el Sistema de Consultas de Pertinencias electrónico, encontrándose actualmente en estado de evaluación y análisis técnico de la misma.
Respecto al lugar de emplazamiento del Proyecto y su relación con el Humedal Los Molles, cabe indicar que el Proponente en su presentación señala: “Para el terreno donde se emplaza el Proyecto, que se ubica totalmente dentro del límite urbano regulador por el PRIV-SBCN, no se verifica la existencia de humedales urbanos, por lo que se descarta como causal de ingreso al SEIA. Al respecto, debe señalarse que de acuerdo al Dictamen N° E129413/2021 de fecha 13.08.2021 de la Contraloría General de la República, para que pueda ser aplicable la causal contenida en la letra s) antes citada, esto es, que deban someterse al SEIA las obras, programas o actividades que se ejecuten en humedales urbanos o que puedan significar una alteración física o química de los mismos, es necesario que aquellos hayan sido declarados como tales en las condiciones previstas en la ley Nº 21.202 y su reglamento. De este modo, no existiendo a la fecha declaración alguna de humedal urbano por parte del Ministerio de Medio Ambiente, en ningún sector en la localidad de Los Molles, no resulta aplicable esta causal de ingreso al SEIA”.
Agrega que se debe tener presente que el 15 de noviembre de 2021, fue publicada en el Diario Oficial, la resolución N° 1.160 exenta, de fecha 13 de octubre de 2021, del Ministerio del Medio Ambiente, que reconoce como Humedal Urbano, para efectos de lo dispuesto en la Ley Nº 21.202, al humedal denominado “Estuario Los Molles”, cuya superficie aproximada es de 9,2 hectáreas, ubicado en la comuna de La Ligua, Región de Valparaíso.
En cuanto a la ejecución del Proyecto, el Proponente indica en su presentación que éste se ubicará en el predio Rol de Avalúo Fiscal N° 362-871 ante el Servicio de Impuestos Internos, emplazado en un lote de una superficie de 12.798 m2. Cabe tener presente que, revisados los límites oficiales establecidos en la resolución N° 1.160 exenta, de fecha 13 de octubre de 2021, del Ministerio del Medio Ambiente, publicada en el Diario Oficial con fecha 15 de noviembre de 2021, y según lo dispuesto en la cartografía oficial del Ministerio del Medio Ambiente, que establece los 40 vértices correspondientes a las coordenadas del Humedal Urbano “Estuario Los Molles”, el proyecto se encuentra colindante a esta área reconocida recientemente a efectos del literal s) de la Ley N° 19.300.
El Proponente informa que el Proyecto consultado consiste en “la construcción de un edificio de 6 pisos de altura, destinados al uso residencial, considerando 195 departamentos, estacionamientos y otros recintos complementarios, todo en un terreno de una superficie de 12.798 m2. Las edificaciones indicadas anteriormente poseen una superficie total construida de 9.702,64 m2”.
Adicionalmente, revisados los planos del proyecto acompañados en el Anexo C de la consulta de pertinencia, se constata que las obras que se proyectan que estarían más cercanas al polígono vértices 1 a 10 del humedal Estuario Los Molles, serían los estacionamientos, después los edificios de departamentos y en el centro las áreas verdes contempladas.
Como se indicó, la consulta de pertinencia “Condominio Paseo Costanera Los Molles” actualmente se encuentra en evaluación y análisis técnico por parte de este Servicio, para el cual, atendida la reciente declaratoria del humedal urbano Estuario Los Molles, se deberán solicitar al proponente antecedentes técnicos adicionales con el correspondiente análisis del literal s) del artículo 10 de la Ley N°19.300, que permitan determinar fundadamente si el proyecto debe someterse o no al Sistema de Evaluación de Impacto Ambiental.
Se ordenó traer los autos en relación.
Con lo relacionado y considerando:
I.- En cuanto a la alegación de extemporaneidad.
Primero: Que la recurrida alega la extemporaneidad del recurso, toda vez que el proyecto denunciado inició sus obras el 15 de marzo de 2021, de manera tal que, al haberse interpuesto el recurso el 21 de junio del presente año, transcurrió el plazo de treinta días previsto en el Auto Acordado sobre la materia.
Segundo: Que, en efecto, el plazo para interponer el recurso de protección es de treinta días corridos, contados desde la ejecución del acto que dio motivo a la amenaza, perturbación o privación del derecho que se estima vulnerado.
Tercero: Que de la presentación y documentos acompañados en estos autos, se desprende que la fecha desde la cual se debe contabilizar el plazo para deducir esta acción constitucional, corresponde al inicio de las obras de construcción del proyecto habitacional de la recurrida, cuya ejecución se inició a mediados del mes de marzo del presente año, de lo que es posible colegir que el recurrente ha tomado conocimiento del acto que impugna con una antelación superior al plazo previsto para su interposición, razón por lo cual el recurso se rechazará por extemporáneo.
II.- En cuanto al fondo.
Cuarto: Que, sin perjuicio de lo resuelto precedentemente, el recurso de protección de garantías constitucionales establecido en el artículo 20 de la Constitución Política de la República, constituye una acción de naturaleza cautelar, destinada a amparar el legítimo ejercicio de las garantías y derechos preexistentes que en esa misma disposición se enumeran, mediante la adopción de medidas de resguardo que se deben adoptar ante un acto u omisión arbitrario o ilegal que impida, amague o perturbe ese ejercicio.
Quinto: Que, en la especie, se ha presentado el recurso por la ejecución de un proyecto inmobiliario de 195 unidades habitacionales denominado “Paseo Costanera”, ubicado en domicilio reservado, el cual infringiría los artículos 8,9,19 letras g) y s) de la Ley N°19.300, al no contar con una evaluación ambiental, y lo dispuesto en el artículo 116 bis C) de la Ley General de Urbanismo y Construcción y la Ordenanza Municipal de Protección y Conservación de Humedales de 15 de enero de 2019, por lo que se solicita se ordene la paralización inmediata de la obra y se someta el proyecto a evaluación ambiental, mediante la presentación del respectivo estudio de impacto ambiental.
Sexto: Que los recurrentes sostienen que el proyecto adolece de tres infracciones, a saber: 1) No cuenta con abastecimiento de agua potable propia y se ubica en una localidad sin agua potable asegurada, arriesgando el abastecimiento de este bien básico a toda la comunidad actual de los habitantes de Los Molles; 2) El terreno en que se emplaza el proyecto es parte del Humedal estuario Los Molles, por lo que se producen alteraciones significativas a la biota del humedal y a su flora y fauna, alteración significativa a los sistemas de vida y costumbres de los recurrentes y de los habitantes de la localidad, todo lo cual no ha sido objeto de evaluación ambiental alguna; 3) Se emplaza en un sector con riesgo de inundaciones y, además, bloquea una vía de evacuación de personas desde la playa o borde costero en caso de inundación, crecida o tsunami.
Séptimo: Que teniendo presente los antecedentes arribados y habiéndose evacuado informe por la Dirección General del Territorio Marítimo y de Marina Mercante y por la Oficina Nacional de Emergencia, es posible advertir que el proyecto se emplazaría en un sector que no se encuentra en zona de riesgo de inundación por tsunami. Ello, sumado a lo informado por la Ilustre Municipalidad de La Ligua que indica que a la localidad de Los Molles le es aplicable el instrumento de planificación territorial denominado Plan Regulador Intercomunal Satélite Borde Costero Norte, el cual no grafica zonas de inundación, zonas de protección, humedales o zonas de riesgo de tsunami.
Octavo: Que la Superintendencia de Servicios Sanitarios ha informado a este Tribunal que el proyecto se encuentra emplazado dentro del territorio operacional de la Empresa de Servicios Sanitarios San Isidro S.A., el que cuenta con la factibilidad del servicio de distribución de agua potable de dicho prestador, por lo que no requiere de un sistema propio de agua.
Noveno: Que respecto al “Humedal Los Molles”, se ha acreditado que el Ministerio del Medio Ambiente, mediante la Resolución Exenta N°1160/2021, de fecha 13 de octubre de 2021, reconoció como Humedal Urbano el Humedal Estuario los Molles, Resolución que fue publicada en el Diario Oficial el día 15 de noviembre de 2021 y que corresponde a un sistema natural, estuarino, ribereño, palustre permanente, de la comuna de La Ligua, Región de Valparaíso, constando de una superficie aproximada de 9,2 hectáreas, la que se ubica en su integridad dentro del límite urbano.
Décimo: Que de conformidad con lo establecido en el artículo 81 de la Ley N° 19.300, es atribución y competencia del Servicio de Evaluación Ambiental la administración del Sistema de Evaluación de Impacto Ambiental, el que consiste en un procedimiento administrativo especial y reglado, que tiene por finalidad determinar si el impacto ambiental que genera un proyecto o actividad se ajusta o no a la normativa vigente. Por consiguiente, el sistema de evaluación corresponde a un instrumento de gestión ambiental de carácter preventivo, que tiene por finalidad describir, examinar y valorar los impactos ambientales que se ocasionarán por un determinado proyecto o actividad, de forma previa a su ejecución. Por su parte, el artículo 3 del Reglamento del Sistema de Evaluación Ambiental D.S. N°40 del año 2013, establece un listado detallado de tipos de proyectos y actividades que deben someterse obligatoriamente al sistema de evaluación, siendo de cargo del titular el inicio del procedimiento administrativo, mediante la presentación de su proyecto, no estando comprendida dentro de las facultades del Servicio, establecidas en el citado artículo 81 de la Ley N° 19.300, la de ordenar el ingreso de proyectos.
Décimo Primero: Que en atención al considerando precedente, el Servicio de Evaluación Ambiental de la Región de Valparaíso informó que no existe en la actualidad proyecto alguno presentado, ya sea mediante Declaración o Estudio de Impacto Ambiental, que guarde relación con el proyecto inmobiliario denominado “Paseo Costanera” u otro de especificaciones similares en el sector de Los Molles, comuna de La Ligua. A su turno, señaló que revisado el Sistema de Pertinencias Electrónico, se verificó que existe en la actualidad la presentación de la Consulta de Pertinencia de ingreso al Sistema de Evaluación de Impacto Ambiental, referida al proyecto inmobiliario denominado “Condominio Paseo Costanera Los Molles”, ubicado en el sector de Los Molles, comuna de La Ligua, agregando que dicha consulta de pertinencia fue presentada por el Sr. nombre reservado, en representación de RD Constructora SpA., con fecha 01 de septiembre de 2021, encontrándose actualmente en estado de evaluación y análisis técnico de la misma.
Décimo Segundo: Que, a mayor abundamiento, de acuerdo a lo informado por el Servicio de Evaluación Ambiental de la Región de Valparaíso, respecto al lugar de emplazamiento del proyecto y su relación con el Humedal Los Molles, es del caso que en atención a los límites oficiales establecidos en la reciente resolución N° 1.160 exenta, de fecha 13 de octubre de 2021, del Ministerio del Medio Ambiente, publicada en el Diario Oficial con fecha 15 de noviembre de 2021, y según lo dispuesto en la cartografía oficial del Ministerio del Medio Ambiente que establece los 40 vértices correspondientes a las coordenadas del Humedal Urbano “Estuario Los Molles”, el proyecto se encuentra colindante a esta área reconocida recientemente; por tal razón, es que estando dicho proyecto en evaluación y análisis técnico por parte de dicho Servicio, la consulta de pertinencia respecto del “Condominio Paseo Costanera Los Molles”, atendida esta la reciente declaratoria del humedal urbano, el Servicio informó que proponente deberá aportar antecedentes técnicos adicionales para efectos del correspondiente análisis del literal s), del artículo 10 de la Ley N°19.300, a fin de determinar fundadamente si el proyecto debe someterse o no al Sistema de Evaluación de Impacto Ambiental. Por consiguiente, la materia objeto del presente recurso se encuentra pendiente de resolución, en cuanto a la pertinencia de someter el proyecto a la evaluación de impacto ambiental.
Décimo Tercero: Que, de lo expuesto, resulta evidente que la recurrente no tiene un derecho indubitado que deba ser protegido mediante esta acción cautelar, excepcional y de urgencia, la que no constituye una instancia de declaración de derechos, sino de protección de aquellos que, siendo incontrovertibles, se vean amagados en su legítimo ejercicio por actos u omisiones ilegales o arbitrarios, en los términos del artículo 20 de la Constitución Política de la República, por lo que también por estas razones solo cabe rechazar el presente arbitrio.
Por estas consideraciones y de acuerdo a lo establecido en los artículos 19 y 20 de la Constitución Política de la República y Auto Acordado de la Excma. Corte Suprema sobre Tramitación y Fallo del Recurso de Protección, se rechaza, sin costas, el recurso de protección interpuesto por Marcelo Ignacio Daniel Poblete, por sí en representación de nombre reservado, nombre reservado y nombre reservado, en contra de RD Constructora S.A.
Regístrese, notifíquese, comuníquese por la vía más expedita y, en su oportunidad, archívese.
Redacción de la Abogada Integrante Sra. Pamela Prado López, quien no firma por encontrarse ausente.
N° Protección-31670-2021.-