nombre reservado con DIRECCIÓN GENERAL DE AGUAS

Foja: 0 Cero C.A. de Valparaíso Valparaíso, nueve de noviembre de dos mil veintidós.

Visto:

En folio 1, se deduce recurso de protección en representación de nombre reservado, de Comunidad de Regantes Canal Ahumada, de Asociación Canal San Miguel y de la nombre reservado, en contra de la Dirección General de Aguas.

Se expone que en razón de la escasez hídrica, la Dirección General de Aguas, emitió el 14 de junio de 2022, la Resolución N°1390/481, mediante la cual se redistribuyó el uso de las aguas de la Primera Sección de la zona del Aconcagua, compuesta por los canales San Miguel, Estanquera, Ahumada y Santander. Conforme a dicha resolución, se acordó entregar 42 horas semanales de agua hasta el 05 de septiembre de 2022, para completar el llenado del embalse Los Aromos de Quillota para la empresa ESVAL. Indica que como consecuencia de dichas intervenciones, se pudo llenar el Embalse Los Aromos, por lo que en fecha 8 de septiembre del año 2022, se dicta una nueva Resolución Exenta N°786, que reconoce el daño que produce en el sector agrícola la medida adoptada, y deja sin efecto la resolución N°481, no obstante, mantuvo las 42 horas semanales establecidas en la primera de las resoluciones, sólo que cambiando el horario de las mismas.

Reprocha la falta de razonabilidad de la medida adoptada por la DGA, porque el motivo por el cual intervino en la Primera Sección de la Zona del Aconcagua fue para llenar el embalse Los Aromos, pero pese a que el objetivo se cumplió, tal como lo reconoce la Resolución N°786, mantiene la medida de 42 horas semanales de no disposición del agua. Además, la antedicha resolución reconoce que tal medida causa un grave menoscabo al sector agrícola, debiendo considerarse que actualmente la zona del Aconcagua se encentra en período de riesgos, precosecha y cuidados mediáticos para los cultivos, por lo que mantener la medida provoca estragos en la comunidad agrícola de la zona, tanto grandes como pequeños agricultores, y trabajadores del área.

En cuanto a las garantías fundamentales vulneradas, aseguran que se afecta el de la igualdad ante la ley, dispuesto en el numeral 2 artículo 19 N°22 de la Carta Constitucional, puesto que la Dirección General de Aguas ha favorecido a ESVAL en desmedro de los derechos de aprovechamiento de aguas de los miembros de las entidades recurrentes. Asimismo, se afecta el principio de no discriminación arbitraria por parte de órganos del Estado en materias de carácter económico dispuesto en el número 22 y la libertad de trabajo y su protección contemplada en el numeral 16, ambos del artículo ya citado. Cita también la protección de la actividad económica, consagrada en el número 21 del citado artículo 19, pues la actividad agrícola no solo se ha reducido sino que también ha aumentado la incertidumbre de producción del año en curso, y en razón de la Resolución N°786 se mantendrá durante el tiempo.

Pide que se declare que la Dirección General de Aguas ha incurrido en una actuación ilegal y/o arbitraria y que se adopten de inmediato las providencias que juzgue necesarias para restablecer el imperio del derecho, ya sea dejando sin efecto la Resolución Exenta DGA N°786, ordenando a la autoridad la adopción de medidas idóneas, eficientes y no discriminatorias, asegurando la debida protección de las garantías de las recurrentes o lo que esta Corte estime procedente, con costas, reestableciendo el imperio del derecho al determinar que el uso de aguas debe ser nuevamente a como era previo a la resolución 1390 N°481 de 2022.

Acompaña documentos al recurso.

A folio 10 informa la Dirección General de Aguas y solicita el rechazo del presente recurso, por las razones que expone.

Indica que en la Región de Valparaíso y en especial las provincias asociadas a la cuenca del río Aconcagua han sido afectadas por una extensa y severa sequía, lo que ha obligado a la autoridad a declarar zonas de escasez en forma reiterada desde hace al menos una década. Señala que actualmente rige el Decreto Supremo Nº 149, de 09 de septiembre de 2022, del Ministerio de Obras Públicas, mediante el cual se declaró como zona de escasez a las provincias de San Felipe de Aconcagua, Los Andes, Marga Marga y Quillota, por un período de un año, lo que tiene como objetivo el contar con las herramientas jurídicas indispensables para la implementación de acciones tendientes a reducir al mínimo los daños generales derivados de la sequía.

Luego cita el artículo 5° bis, inciso 5° del Código de Aguas, que se refiere a la facultad de la Dirección de Aguas para disponer la reducción temporal del ejercicio de los derechos de aprovechamiento o la redistribución de las aguas y señala que La Ley N°21.435 fortaleció las facultades de este Servicio, estableciendo mecanismos tendientes a reducir al mínimo los daños derivados de la sequía, pudiendo exigir a las Juntas de vigilancia la presentación de un acuerdo de redistribución o redistribuir ella misma a falta de acuerdo de los interesados. Dice que las Juntas de Vigilancia de la Primera y Segunda Sección del Río Aconcagua, la Junta de Vigilancia del Río Aconcagua (sector Quillota) no acompañaron tal acuerdo, por lo que se hizo necesario el ejercicio de las facultades contempladas en el artículo 314 del Código de Aguas.

Es así como se dicta la Resolución DGA (exenta) N°1390 de 14 de junio de 2022 que ordenó la redistribución de las aguas del Río Aconcagua en la jurisdicción de las Juntas de Vigilancia de la Primera, Segunda y Tercera sección del Río Aconcagua. En concordancia con ello se dictó la Resolución DGA (Exenta) N°481, de la misma fecha, en la que se ordenó a las Juntas de Vigilancia ya señaladas medidas de distribución que permitieran reducir al mínimo los impactos negativos en la actividad agrícola, especialmente en el uso doméstico de subsistencia. Es por ello se redujo el volumen objetivo de recarga del embalse Los Aromos, respecto del solicitado inicial por la Superintendencia de Servicios Sanitarios, de 25,38 a 19,24 Hm3, compensando la diferencia con el volumen objetivo anterior mediante la mantención de un caudal permanente mínimo de 500 l/s a la PTAP Concón, luego de alcanzado el volumen proyectado. Luego se refiere a las medidas concretas, que afectaron a la Junta de Vigilancia de la Primera Sección del Rio Aconcagua y señala que gracias a ellas, el 07 de septiembre se alcanzó un volumen de recarga de 19,36 Hm3 en el Embalse Los Aromos.

Cumplido aquello, se podía enfrentar la demanda de consumo de abastecimiento humano del Gran Valparaíso en la temporada 2022-2023, lo que implica no solo el cumplimiento de la proyección de recarga del embalse, sino también otras medidas, como asegurar los caudales necesarios para el abastecimiento de la población en las distintas Plantas de Tratamiento de agua potable (Los Andes, Las Vegas, La Cruz) y mantener un caudal permanente mínimo de 500 l/s a la planta de tratamiento Concón. Agrega que la resolución citada no indicaba que tendría vigencia hasta el 5 de septiembre de 2022, sólo estableció dicho plazo como cumplimiento de la proyección.

Es por ello que, no obstante haberse alzando la proyección de recarga del embalse Lo Aromos, siendo aún necesario resguardar los caudales recién indicado, el 08 de septiembre de 2022 se dictó la Resolución D.G.A. Región de Valparaíso (Exenta) N° 786, de 08 de septiembre de 2022 mediante la cual se modificaron las medidas ordenadas a las Juntas de Vigilancia del río Aconcagua.

Asimismo, el día 09 de septiembre de 2022 se dictó el Decreto Supremo Nº 149, del Ministerio de Obras Públicas, que declaró como zona de escasez a las provincias de San Felipe de Aconcagua, Los Andes, Marga Marga y Quillota, por un período de un año, por lo que se dictó un acto administrativo que dejó sin efecto la Resolución DGA (Exenta) N|1390 de 14 de junio de 2022, actualizando la orden de redistribución de las aguas en la Junta de Vigilancia del río Aconcagua. Agrega que dado que las Juntas de Vigilancias indicadas anteriormente no han presentado un proyecto de redistribución de las aguas, la DGA debe seguir haciendo uso de la facultad del mencionado artículo 314 del Código de Aguas, para asegurar el consumo de la población del Gran Valparaíso y comunas aledañas.

En razón de ello, la Resolución exenta DGA Región de Valparaíso N° 786 de fecha 08 de septiembre de 2022, fue dejada sin efecto por la Resolución exenta DGA N° 2275 y la Resolución exenta DGA Región de Valparaíso N°808, ambas de fecha 14 de septiembre de 2022, las cuales establecieron nuevas medidas de redistribución, no obstante hace presente que las medidas decretadas se mantienen inalteradas en el nuevo decreto, en relación a las contenidas en la Resolución Exenta N°786, puesto que se modificaron solo sus fundamentos legales. Hace presente que se trata de una materia dinámica e incierta, por lo tanto, las medidas son ajustadas y reformuladas periódicamente.

Alega la improcedencia del recurso de protección, ya que supone una revisión de la legalidad de los actos administrativos dictados por su parte, fundada en su disconformidad con el contenido del mismo, lo que no constituye una medida de urgencia, objeto de una acción de protección. Añade que las horas de turno de redistribución para efectos de determinar las medidas vigentes, se estimaron en función de los derechos de aprovechamiento consuntivos, permanentes y continuo otorgados por cada sección de la cuenca del Río Aconcagua, recopilados por medio de estudios del Servicio y los registros de comuneros informados por las Juntas de Vigilancia I, II, y III.

Luego indica que la resolución impugnada goza de una presunción de legalidad, imperio y exigibilidad, de acuerdo al artículo 3° de la Ley N°19.880, y está suficientemente fundada, como fue explicado.

Al respecto, considera que solo es procedente como medio para impugnar los actos administrativos de la Dirección General de Aguas, y en particular la Resolución D.G.A. Valparaíso (Exenta) N° 786, de fecha 08 de septiembre de 2022, los recursos de reconsideración administrativa del artículo 136 del Código de Aguas y el recurso de reclamación judicial del artículo 137 del Código de Aguas, y a la fecha del informe, no se han presentado recursos de reconsideración ni de reclamación, contra la resolución impugnada.

Luego refiere que no se ha transgredido ningún derecho fundamental de los recurrentes, pues las medidas adoptadas están contempladas en la ley y tienen un objetivo claro, que es en definitiva el asegurar el derecho humano al agua.

A folio 11 se trajeron los autos en relación.

A folio 18 se decretó como trámite previo a la vista de la causa, que la recurrida acompañara las Resoluciones Exentas N°2275 y 808, ambas del 14 de septiembre de 2022, que dejaron sin efecto la N°786, objeto de este recurso.

A folio 21 la recurrida cumple lo ordenado y acompaña las resoluciones ya descritas.

Con lo relacionado y considerando:

Primero: Que el artículo 20 de la Constitución Política de la República dispone que él que por causa de actos u omisiones arbitrarios o ilegales, sufra privación, perturbación o amenaza en el legítimo ejercicio de los derechos y garantías que allí se indican, puede ocurrir a la Corte de Apelaciones respectiva, para que se adopten de inmediato las providencias que se juzguen necesarias para restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida protección del afectado.

Segundo: Que, en particular se reclama en contra de la Resolución D.G.A. Región de Valparaíso (Exenta) Nº 786, de fecha 8 de septiembre de 2022 dictada por el Director Regional de la Dirección de Aguas de Valparaíso, en virtud de la delegación de facultades respectiva, la cual en su resuelvo 2º impone a los recurrentes, por formar parte de las Juntas de Vigilancia de la Primera Sección del Río Aconcagua, de una serie de medidas con respecto al uso de sus derechos de aprovechamiento de aguas, en especial, el cierre total de las compuertas del resto de los canales sometidos a su jurisdicción, desde el día sábado a las 13 hrs. hasta las 06:59 hrs. del día lunes de la semana siguiente.

Tercero: Que lo primero a considerar es que, según lo expuso la recurrida, dicha Resolución quedó sin efecto, por la dictación de Resoluciones Exenta N°2275 y 808, ambas del 14 de septiembre de 2022, las que acompañó con su complementación de informe de folio 21, por lo que el presente recurso perdió oportunidad al no encontrarse vigente el acto administrativo objeto de esta acción constitucional.

Cuarto: Que sin perjuicio de ello, y atendido que las mencionadas Resoluciones N° 2275 y 808 decretan las mismas medidas dispuestas en la anterior Resolución N°786, se analizarán las alegaciones de fondo de las partes, en cuanto a la concurrencia de ilegalidad y/o arbitrariedad en el acto objeto de este recurso.

Quinto: Que, en este sentido, cabe advertir que el artículo 137 del Código de Aguas contempla un procedimiento especial de reclamación de las resoluciones dictadas tanto por la Dirección General de Aguas como por las Direcciones Regionales, de suerte tal que esa es la vía específica que el legislador ha contemplado para la revisión jurisdiccional de dichas decisiones administrativas.

Sexto: Que, si bien la acción de protección se concede sin perjuicio de los demás derechos que el afectado pueda hacer valer ante los tribunales, tratándose de una acción de emergencia y extraordinaria, el recurso constitucional debe limitarse a los aspectos indubitados, graves y urgentes que causen una afectación o una amenaza a las garantías protegidas.

Séptimo: Que no pueden dilucidarse en esta sede las cuestiones técnicas discutidas sin que exista un verdadero contradictorio en que las partes puedan probar sus pretensiones, por lo que el presente recurso será rechazado.

Y visto lo establecido en el artículo 20 de la Constitución Política de la República y Auto Acordado de la Excma. Corte Suprema sobre Tramitación y Fallo del Recurso de Protección, se rechaza el recurso de protección deducido por la nombre reservado, Comunidad de Regantes Canal Ahumada, Asociación Canal San Miguel y nombre reservado, en contra de la Dirección General de Aguas, y en contra del Director Regional de la Dirección General de Aguas, Región de Valparaíso, sin costas.

Regístrese, comuníquese y archívese en su oportunidad.

N°Protección-130730-2022.

En Valparaíso, nueve de noviembre de dos mil veintidós, se notificó por el estado diario la resolución que antecede.