nombre reservado con nombre reservado

C.A. de Valdivia Valdivia, dieciocho de agosto de dos mil veintitrés.

VISTOS:

Comparece el Abogado Abdías Neftalí Muñoz Pino, c.i. N° RUT reservado, domiciliado en domicilio reservado, Región de Los Ríos, quién interpone recurso de protección en favor de don nombre reservado, c.i. N° RUT reservado, empleado, domiciliado en domicilio reservado, de su familia y demás vecinos que pudieran resultar afectados, en contra de los miembros que componen la sucesión nombre reservado, compuesta por nombre reservado, nombre reservado, y nombre reservado, todos domiciliados en domicilio reservado. Refiere en primer lugar que don nombre reservado y su familia viven y son propietarios de un inmueble ubicado en el sector “Cuesta Nevada” de la Comuna de Los Lagos, y que el lugar que habitan es adyacente al inmueble perteneciente a la sucesión nombre reservado, específicamente, que el inmueble de la sucesión deslinda con una quebrada y debajo de ésta se encuentra emplazada la casa de don nombre reservado y de otros vecinos. Agrega que precisamente en el deslinde con la quebrada, es decir, arriba de las casas de don nombre reservado y de los vecinos, se da la situación antijurídica que se busca solucionar, toda vez que hay un conjunto de árboles que forman una especie de bosque urbano que presentan serio riesgo de caída, los que se encuentran emplazados en el límite mismo de la quebrada, resultando cierto el riesgo de caída sobre las casas que están abajo, porque se inclinan sobre la casa de su vecino, de otros vecinos del sector e incluso peatones que circulan por la denominada “cuesta nevada”. Añade a lo anterior que el riesgo se aumenta por las condiciones climatológicas de nuestra Región, particularmente durante el invierno, como habría ocurrido el día 08 de Junio de 2023 con la caída de un árbol sobre la vía pública, muy cerca del lugar objeto del presente recurso. Resalta el compareciente que vivir debajo de una quebrada en la que hay un conjunto árboles con amenaza seria de caída sobre las casas, personas, mascotas, etc., resulta una angustia permanente y un temor fundado de sufrir pérdidas en la propiedad y peor aún, en la vida y salud, de lo cual se ha informado a la sucesión recurrida, específicamente a don nombre reservado. Se remite a una carta enviada en el mes de Febrero de 2023 por el Alcalde de la Municipalidad a la sucesión, a fin de que talen los árboles que se encuentran en riesgo de caída, pero sin obtener respuesta. En cuanto a los fundamentos jurídicos de la acción, invoca las garantías N° 1° y 24 del artículo 19 de la Constitución Política de la Republica, que resguarda la integridad física y psíquica de las personas y el derecho de propiedad. Respecto del N° 1°, reitera que la amenaza latente de caída de árboles sobre las casas y personas que habitan un terreno, genera una perturbación intensa en el estado mental de quienes cotidianamente se exponen a dicho riesgo, por la omisión arbitraria o ilegal de la sucesión nombre reservado, la que se encuentra obligada a mantenerlos en un estado que asegure no generar daños a terceros y se remite al artículo 2328 del Código Civil, el que establece una obligación para el dueño de una propiedad en que existe una cosa que amenace caída y daño. Concluye su recurso solicitando sea acogido en todas sus partes, ordenando la tala inmediata de los árboles que se encuentran con riesgo de caída, y de ese modo, logrando la restitución inmediata del estado derecho.

El recurrente acompañó los siguientes documentos:

1. Set de fotografías (6) que dan cuenta de la situación descrita en el presente recurso.

2. Fotografía de árbol caído con fecha 08 de junio de 2023.

3. Fotografía obtenida desde Google Maps, respecto del lugar en que están emplazados los inmuebles.

4. Copia Oficio 197 enviado por el Alcalde de la I. Municipalidad de Los Lagos, a la sucesión nombre reservado.

Se ordenó a la recurrida informar el recurso Informa el recurso nombre reservado, c.i. N°RUT reservado, domiciliada en la Localidad de Riñihue, Comuna de Los Lagos, integrante de la sucesión nombre reservado-Navarro, indicando como cuestión preliminar, que los árboles objeto del recurso, tienen una data de más de 40 años y que su antigüedad en el lugar en que actualmente se encuentran es anterior incluso a la adquisición del terreno que les heredó sus padres, existiendo desde antes de la construcción de cualquiera de las viviendas por las que se alega afectación de derechos y que se construyeron por sus dueños en un lugar conocido y en el cual los arboles ya eran de gran altura. Relata que personas entendidas en la materia, han opinado que el lugar en que se encuentran emplazados los arboles es de difícil acceso y las condiciones del terreno no hacen aconsejable realizar la tala, ya que estos se encuentran en una quebrada y su existencia también cumple la función de sostener el terreno de esta quebrada y la protege de la lluvia directa, pudiendo causarse deslizamientos de tierra en el lugar. Manifiesta su extrañeza que se solicite informe a la Ilustre Municipalidad de Los Lagos, en circunstancias que no existe en ella una oficina o departamento con profesionales expertos en la materia objeto del presente recurso de protección, y por eso duda que el Municipio pueda dar un informe objetivo y bien fundado respecto a la problemática planteada, porque el abogado recurrente tiene la calidad de Asesor Jurídico de la Ilustre Municipalidad de Los Lagos y funcionario de confianza del señor Alcalde, lo que le hace creer que la Municipalidad sin criterios técnicos relativos a la materia, los obligará a efectuar la tala de los árboles. Estima la informante que debiese solicitarse informe a alguna institución con especialidad en la materia, que cuente con profesionales que puedan analizar no solo el riesgo que produce la eventual caída de los árboles y sus ramas, sino que también puedan referirse a las posibilidades técnicas de que esos árboles puedan ser talados y si su tala no reviste problemas con el terreno, que por su retiro del lugar pudiese afecte la firmeza del terreno y ocasionar futuros aluviones o deslizamientos, que en definitiva dañarían de manera más grave a los vecinos. Agrega que los recurrentes construyeron sus viviendas debajo de un risco pronunciado, conociendo la existencia de los arboles denunciados y que a la fecha la Municipalidad tampoco se ha referido o considerado si esas viviendas se encuentran ubicadas en una zona en la cual puedan de manera segura habitar familias. Concluye solicitando se tenga por evacuado el informe.

Se ordenó traer los autos en relación y agregar el recurso extraordinariamente para su vista.

CONSIDERANDO:

PRIMERO: Que, el Recurso de Protección de Garantías Constitucionales establecido en el artículo 20 de la Constitución Política de la República, constituye jurídicamente una acción de naturaleza cautelar, destinada a amparar el legítimo ejercicio de las garantías y derechos que en esa misma disposición se enumeran, mediante la adopción de medidas de resguardo ante una acción u omisión arbitraria o ilegal que impida, amenace o perturbe ese ejercicio. Constituye un requisito indispensable de la acción de protección la existencia de una acción u omisión ilegal, es decir, contraria a la ley o que sea arbitraria por parte de quien incurre en ella y que provoque alguna de las situaciones o efectos que se han indicado, afectando una o más garantías protegidas por el legislador, como asimismo que se pretenda cautelar un derecho indubitado. El recurrente invocó para recurrir, las garantías constitucionales consagradas en el artículo 19 de la Constitución Política de la Republica, en su N° 1° “El derecho a la integridad física y psíquica” y N° 24°, “El derecho de propiedad”.

SEGUNDO: Que, el apoderado del recurrente nombre reservado, deduce acción de protección en contra de la sucesión nombre reservado, la que fundamenta en la circunstancia que en la propiedad de los recurridos que colinda con la del compareciente, en el deslinde hay una quebrada inmediatamente arriba de su casa, en la cual hay un conjunto de árboles que forman una especie de bosque urbano, que presenta un serio riesgo de caída sobre las casas que están abajo, porque se inclinan sobre éstas e incluso a los peatones que circulan por la denominada “cuesta nevada”, de la comuna de Los Lagos. Destaca el recurrente una carta enviada en el mes de Febrero de 2023 por el Alcalde de la Municipalidad de Los Lagos a la Sucesión, a fin de que talen los árboles que se encuentran en riesgo de caída, pero sin obtener respuesta. Solicita se orden a los recurridos la tala de los árboles.

TERCERO: Que, informar el recurso una de las comuneras de la recurrida, quien expuso no poder acceder a la solicitud de la parte recurrente, por cuanto talar los árboles requiere de un informe técnico por los organismos que cuenten con profesionales idóneos en la materia, que demuestre la existencia del riesgo y que además, por estar emplazados los árboles en una cuesta, su eliminación provocaría derrumbes por la conformación terrosa del suelo. Refiriéndose a la carta de la Municipalidad de Los Lagos, afirma que su emisión se debe a que el Apoderado del recurrente es Abogado de esa Municipalidad y por ello obtuvo del Sr. Alcalde esta carta, sin que esta estuviera respaldada con un informe técnico.

CUARTO: Que, conforme a lo expuesto por las partes, no hay controversia en lo relacionado con los árboles emplazados en la parte superior de las viviendas, una de las cuales correspondería a la que habita el recurrente, por no haber sido controvertido por la informante. Las fotografías acompañadas dan cuenta de la efectividad de la existencia de especies arbóreas, que refieren una data de antigüedad de algunos años a la fecha. Tampoco se ha controvertido la existencia de la carta dirigida por el Sr. Alcalde de la Municipalidad de Los Lagos, no obstante, de su contenido no se advierte una orden imperativa para que la recurrida deba talar los árboles ya aludidos, sin perjuicio de la eficacia que pudiere tener una orden de esa naturaleza de acuerdo con la materia que regula el asunto y la exigencia de motivación que tienen los actos administrativos. Con relación a lo afirmado por el informante, que esa carta se explica por el vínculo contractual del apoderado de la recurrente con la Municipalidad de Los lagos, no corresponde formular un pronunciamiento por no constar esa circunstancia.

QUINTO: Que, el asunto de fondo dice relación con la tala de árboles solicitado por el recurrente, por la necesidad de evitar un riesgo de caída de estos y que pudiere afectar su seguridad y la de los vecinos del sector. Al efecto, debe tenerse en consideración alguna de la normativa que regula la materia relacionada precisamente con la tala de árboles y con los riesgos que pueda afectar a la población en general, que es el fundamento de la presente acción cautelar.

SEXTO: Que, en cuanto a la tala de árboles, la Ley de Bosques en su artículo 5° establece prohibiciones respecto de la corta de árboles previendo al efecto en su N° 3°: “La corta o explotación de árboles y arbustos nativos situados en pendientes superiores a 45%. No obstante, se podrá cortar en dichos sectores sólo por causas justificadas y previa aprobación de plan de manejo en conformidad al decreto ley N° 701, de 1974”. En el mismo contexto, la Ley N° 18.378 dispone a su vez, entre otras normas: "Artículo 3°.- En los predios agrícolas ubicados en áreas erosionadas o en inminente riesgo de erosión deberán aplicarse aquellas técnicas y programas de conservación que indique el Ministerio de Agricultura. Artículo 4°.- El Presidente de la República, previo informe del Servicio Nacional de Turismo, podrá decretar, a través del Ministerio de Agricultura, la prohibición de cortar árboles situados hasta a cien metros de las carreteras públicas y de las orillas de ríos y lagos que sean bienes nacionales de uso público, como también, en quebradas u otras áreas no susceptibles de aprovechamiento agrícola o ganadero, cuando así lo requiera la conservación de la riqueza turística”.

SEPTIMO: Que, las normas citadas dejan de manifiesto que tala de árboles requiere una necesidad, la cual debe encontrarse acreditada atendida la protección que la ley otorga a las especies arbóreas, especialmente a las de carácter nativa. Ello requiere asimismo que previo a que se ejecute una corta de árboles, se establezca si estas tienen un carácter nativo o son de aquellas denominadas exóticas. Establecida la necesidad o el destino que se le haya otorgado, entre otras para la explotación económica, se requiere contar con autorizaciones y someter el trabajo de corta a un plan de manejo cuya aprobación corresponde a los organismos competentes y con atribuciones en la materia. Lo anterior tiene aplicación en el presente caso, considerando que las fotos que se acompañan con el recurso, refieren la existencia de numerosos árboles. En consecuencia, no resulta procedente pudiera ordenarse talar los árboles, sin cumplir con la normativa que regula esa faena.

OCTAVO: Que, en cuanto al riesgo invocado por el recurrente que haría necesario talar los árboles, debe también tenerse en consideración que estos asuntos se encuentran regulados por diversa normativa, y se ha otorgado competencia a distintos organismos públicos para su conocimiento y ejecución. Entre otras, la ley N° 21.364 que establece el Sistema Nacional de prevención y respuesta ante desastres, dispone en su Artículo 1.-. “Créase el Sistema Nacional de Prevención y Respuesta ante Desastres, en adelante "el Sistema, conformado por el conjunto de entidades públicas y privadas con competencias relacionadas con las fases del ciclo del riesgo de desastres, que se organizan desconcentrada o descentralizadamente y de manera escalonada, desde el ámbito comunal, provincial, regional y nacional, para garantizar una adecuada Gestión del Riesgo de Desastres, y comprende las normas, políticas, planes y otros instrumentos y procedimientos atingentes a la Gestión del Riesgo de Desastres”. En cuanto a la forma de estructurar territorialmente este Sistema, se dispone en la ley respecto del trabajo en comunas: “Artículo 8.- Del Comité Comunal. Habrá un Comité Comunal para la Gestión del Riesgo de Desastres, en adelante el "Comité Comunal", que estará integrado por las siguientes autoridades: a) El alcalde, quien lo presidirá. b) El jefe de la Unidad de Gestión del Riesgo de Desastres de la comuna, o a quien se le haya encomendado dicha función…”. Además de los mencionados, otras autoridades y entidades civiles componen este Comité Comunal.

NOVENO: Que, considerando la normativa citada en el considerando precedente, como asimismo que se ha acompañado con el recurso una carta emanadas del Sr. Alcalde de la Comuna de Los Lagos solicitando a la recurrida adoptar medidas en relación con el riesgo ya indicado, debe necesariamente tenerse en consideración que la Ley 18.695 Orgánica Constitucional de Municipalidades, dispone en relación con lo anterior: “Artículo 4°.- Las municipalidades podrán desarrollar, directamente o con otros órganos de la Administración del Estado, funciones relacionadas con:… l) La prevención de riesgos y la prestación de auxilio en situaciones de emergencia”.

DECIMO: Que, lo expuesto y analizado precedentemente, deja de manifiesto que lo pretendido por el recurrente en cuanto a que a través de la presente acción cautelar pueda ordenarse a la Sucesión recurrida talar los árboles ya señalados, resulta improcedente, considerando que ello requiere de análisis previos de organismos competentes que establezcan esta necesidad y que en forma específica, respecto del fundamento alegado en el recurso de existir un riego, esta posibilidad corresponde sea canalizada por la autoridad respectiva, entre ellas la propia Municipalidad de Los Lagos, a quien se le impone su evaluación. En el mismo sentido de lo recién expresado, resulta incomprensible entonces, que el Sr. Alcalde de dicha Comuna no haya ordenado las acciones que correspondan, al tomar conocimiento de lo denunciado por el recurrente y haya emitido la carta ya aludida, en circunstancias que tiene un deber legal de evaluar el eventual riesgo y en caso de existir, activar la respuesta y medidas que correspondan.

UNDÉCIMO: Que, sin perjuicio de lo razonado, en el ámbito jurisdiccional, la ley ha previsto el procedimiento de que tratan los artículos 571 y siguientes del Código de Enjuiciamiento Civil, esto es, un acción declarativa de condena que se sustancia en un proceso breve y concentrado, para encausar la pretensión de los recurrentes en estos autos. En el contexto de este procedimiento judicial, el tribunal competente puede ordenar el afianzamiento o extracción de árboles mal arraigados o expuestos a ser derribados por casos de ordinaria ocurrencia. Además. al amparo de esta denuncia de obra ruinosa, el tribunal puede, según las circunstancias, adoptar las medidas urgentes de precaución que estime necesarias. En este contexto, tanto para las referidas providencias urgentes como para la decisión de fondo, la Ley ha previsto una medida central de comprobación de las circunstancias fundantes de la acción posesoria de que se trata, consistente en una evaluación técnico pericial dirigida a comprobar los hechos que la fundan. La información que esta diligencia suministre, además, debiese abarcar las restricciones y medidas de manejo, poda o tala de las especies arbóreas comprometidas, según su índole, características y condiciones del lugar en que se encuentran, ilustrando al tribunal sobre las providencias que sea necesario adoptar, con base en la información que aporten los organismos que deban intervenir en la materia. En tales condiciones, se cuenta con un procedimiento que, certeramente aplicado, debiese suministrar una base suficiente para resolver sobre el riesgo concurrente, la necesidad de las providencias que se impetran y la ejecución forma de lo que se disponga.

DUODÉCIMO: Que, conforme lo razonado, el recurso será rechazado, por no ser procedente e idónea la acción de protección para establecer la eventualidad de existir un derecho amagado y adoptar medidas si correspondiere.

Por estas consideraciones y visto además lo dispuesto por los artículos 19 y 20 de la Constitución Política de la República y Auto Acordado de la Excma. Corte Suprema sobre Tramitación del Recurso de Protección de Garantías Constitucionales, SE RECHAZA sin costas, el recurso de protección interpuesto por el apoderado del recurrente nombre reservado, en contra de la sucesión nombre reservado, por no ser idónea la vía cautelar para su conocimiento y eventualmente para ordenar la adopción de medidas.

Regístrese, notifíquese y archívese, en su oportunidad.

Redactada por el Abogado Integrante Sr. Juan Carlos Vidal Etcheverry.

N°Protección-912-2023.