Protección contra Servicio de Salud Valdivia

Valdivia, cinco de febrero de dos mil diecinueve.

Visto y teniendo presente:

1.- Que doña nombre reservado, personalmente deduce recurso de protección, señalando que es funcionaria del Servicio de Salud de Valdivia, que se desempeña en calidad de reemplazante en el Hospital de La Unión desde noviembre de dos mil diecisiete. Indica que el 16 de noviembre de 2018 procedió a entregar un certificado a la Unidad de Personal del Hospital de La Unión dando cuenta que presentaba veinticuatro semanas de embarazo, siendo informado desde la Dirección del Hospital al Servicio de Salud Valdivia, que no existe instructivo u obligación de continuidad y que solo pueden otorgarle reemplazos, en la medida que exista ausentismo.

Afirma que no puede ponerse término a su contrato, enfatizando en la protección de la maternidad, citando el artículo 202 del Código del Trabajo, de modo de asegurar ingresos. Asevera haber quedado sin contrato y luego la llaman sólo cuando sea necesario. Reclama que el derecho y los beneficios son para todas las trabajadoras embarazadas que dependan de cualquier empleador, estén o no acogidas a un sistema previsional.

Sostiene que la separación del servicio sin esperar la conclusión del periodo de protección resulta ilegal y arbitraria, pues violenta el artículo 201 del Código del Trabajo, pues el cese sólo es posible en tanto se consiente la medida por el Juez del Trabajo competente.

En definitiva, exige que se le otorgue un cargo vacante a contrata, como técnico, para desempeñarse en el Hospital de La Unión y exige protección a la maternidad, aseverando que no quiere que la contraten por reemplazos, sino que quiere un cargo personal.

Acompaña a su recurso los siguientes antecedentes:

1. Ordinario 992 de 20 de noviembre de 2018 suscrito por Directora del Hospital de La Unión, Doctora nombre reservado, dirigido al señor nombre reservado, Jefe subrogante de la Dirección de Recursos Humanos del Servicio de Salud Valdivia solicitando autorización para la adquisición de un cupo extra referente a Código del Trabajo Art. 202 Protección a la Maternidad. Explica que cuentan con la señorita nombre reservado, técnico, en reemplazo en el Servicio de Urgencia del establecimiento, quien presentó el día 16 de noviembre de 2018 en oficina de personal, certificado de embarazo de 25 semanas.

2. Ordinario 482 de 6 de diciembre de 2018 suscrito por Jefe subrogante de la Subdirección de Recursos Humanos, señora nombre reservado, dirigido a la Directora del Hospital de La Unión, Doctora nombre reservado, indicando que “no se ha recepcionado instructivo desde Nivel Central respecto al tema de protección a la maternidad de funcionarias en calidad de reemplazo. Por lo anterior, se solicita respaldar tales contratos con ausentismos legales, hasta nueva indicación”.

3. Certificado de 15 de noviembre de 2018, suscrito por matrona nombre reservado, que atestigua atender profesionalmente a la recurrente, quien cursa embarazo de 25 semanas.

4. Certificado emitido por el Departamento de Recursos Humanos del Hospital de La Unión que contiene un resumen de los contratos de la recurrente con el servicio, destacándose múltiples suplencias desde el 14 de noviembre de 2017, siendo la última una de diecisiete días entre el 2 y el 18 de enero de 2019. Su vínculo con el servicio totaliza diez meses y dieciséis días.

5. Copia del Dictamen de contraloría número 20921 de 21 de agosto de 2018.

2.- Que informando el Servicio de Salud Valdivia, por intermedio de los abogados Daniel Villegas Farías y Carla Veloso Telias, solicita el rechazo del recurso con costas. Destaca que las labores de la recurrente han sido transitorias, en calidad de suplente desde noviembre de 2017, con algunas lagunas, presentando certificado de embarazo en noviembre de 2018. El Servicio instruyó que la recurrente puede continuar prestando servicios solo con la finalidad de dar protección a su maternidad, debiendo respaldarse sus contratos con ausentismos legales.

Sostiene que del libelo no se desprende cual sería el derecho que su representada habría vulnerado, pues al momento de interponer el recurso se encontraba prestando servicios en el Hospital de La Unión, situación que ha sido extendida, a pesar de la transitoriedad de la contratación de la señora nombre reservado.

Niega la existencia de un acto arbitrario o ilegal del Servicio, pues aun sin obligación legal que impida poner término a la relación contractual, se ha resuelto continuar con la relación buscándose respaldos en ausentismos legales.

Estima improcedente la petición de la recurrente de exigir una contratación, pues es imposible crear un cargo, vulnerándose lo dispuesto en artículos 6 y 7 de la Constitución.

Argumenta que no existe actuación arbitraria de su representada, pues la misma se ajusta a parámetros legales, al encontrarse la recurrente aun prestando servicios en el Hospital de La Unión.

Les resulta imposible colegir del escrito presentado si la recurrente considera que se ha vulnerado algún derecho por su representado, pues lo único que describe es la exigencia a su derecho de no poner término a su contrato.

Se acompaña al informe un certificado actualizado emitido por el Departamento de Recursos Humanos del Hospital de La Unión que contiene un resumen de los contratos de la recurrente con el servicio, destacándose las múltiples suplencias desde el 14 de noviembre de 2017, siendo la última una de nueve días entre el 23 de enero y el 5 de febrero de 2019. Su vínculo con el servicio totaliza once meses y tres días. Además, se acompaña el ordinario 482 de 8 de diciembre de 2018 suscrito por el Jefe subrogante de la Subdirección de Recursos Humanos, que también acompaña la recurrente.

3.- Que, el recurso de protección de garantías constitucionales establecido en el artículo 20 de la Constitución Política de la República, constituye jurídicamente una acción de naturaleza cautelar destinada a amparar el legítimo ejercicio de las garantías y derechos que en esa misma disposición se enumeran, mediante la adopción de medidas de resguardo que se deben adoptar ante una acción u omisión arbitraria o ilegal que impida, amenace o perturbe ese ejercicio.

4.- Que, es un hecho indubitado que al mes de noviembre la recurrente se encontraba embarazada hecho que comunico al Hospital de La Unión mediante un certificado expedido al efecto, que en razón de ello estima, que dicha repartición se encuentra en el deber de otorgarle un cargo de planta o contrata como medida de protección a la maternidad de conformidad a las normas del Código del Trabajo.

5.- Que en el contexto que se ha expuesto, necesario es precisar que la recurrente conforme señala y es reconocido por la recurrida solo sirvió cargos temporales en calidad de reemplazos, sin que pueda establecerse con meridiana claridad que en esos periodos se produjo la gestación, considerando que los servicios no fueron continuos.

6.- Que, sin perjuicio de lo anterior, también conviene dejar asentado el carácter Universal de la protección a la maternidad reconocido en el artículo 10 N° 2, del Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales de la Organización de las Naciones Unidas, así como internamente en el artículo 19 N° 1, inciso segundo de la Constitución Política de la República que encomienda al legislador proteger la vida del que está por nacer. En este sentido el artículo 194 del Código del Trabajo, bajo el epígrafe “De la Protección a la Maternidad”, prescribe que “La protección de la maternidad se regirá por las disposiciones del presente título y quedan sujetos a ellos los servicios de la administración pública…”. Agrega que tales “disposiciones beneficiarán a todas las trabajadoras que dependan de cualquier empleador”.

7.- Que sin perjuicio de lo indicado, no es posible considerar que la recurrente gozaba de fuero maternal, por lo que no se divisa un actuar arbitrario o ilegal de la recurrente, quien ha dispuesto mantener la vinculación en el Hospital de La Unión, a la luz de instrucciones entregadas y conocido que fuera su estado de gravidez.

8.- Que en ese sentido, la recurrente se encuentra en un estado actual de protección, no siendo procedente su pretensión, a la luz de este procedimiento, en cuanto ordenar a la administración le provean un cargo de planta o a contrata, particularmente y como ya se ha señalado, la recurrente solo se ha desempeñado realizando suplencias, cargos de carácter eminentemente temporal, que dura mientras el titular se encuentre ausente o hasta que la designación comprenda. En tal sentido la Excelentísima Corte Suprema en causa rol 15.010-2018 ha resuelto que “(…) la suplencia tiene un carácter eminentemente transitorio, derivado de que su objeto es proveer a la necesidad inmediata de reemplazar a un funcionario temporalmente ausente por enfermedad, vacancia, feriado u otra causa semejante”. Añade que “(…) la suplencia debe cesar cuando se provee el cargo vacante, cuando cesa la causa de ausencia temporal o cuando vence el plazo por el cual se dispuso”.

En mérito de lo señalado y acorde con lo dispuesto en el artículo 20 de la Constitución Política de la República y Auto Acordado de la Excma. Corte Suprema sobre Tramitación del Recurso de Protección de Garantías Constitucionales, se resuelve:

Que se RECHAZA, sin costas, el recurso de protección interpuesto por doña nombre reservado, en contra del Servicio de Salud Valdivia.

Acordada con el voto en contra del señor Ministro don Mario Julio Kompatzki Contreras, quien estuvo por acoger el recurso interpuesto en atención a que la normativa sobre protección a la maternidad del estatuto laboral conforma el régimen jurídico del personal de salud de la administración del Estado y, por ende, las disposiciones referentes al fuero maternal, que confieren inamovilidad a las trabajadoras embarazadas, impiden que operen las causales de término de las funciones sin sujeción a la normativa laboral, sin perjuicio, se deja anotado que aparentemente, la recurrente en caso alguno ha sido alejada de sus funciones, de manera que expresamente la recurrida ha reconocido la situación.

Redacción del Ministro Sr. Samuel Muñoz Weisz, y el voto en contra por su autor.

Regístrese, notifíquese y archívese, en su oportunidad.

Rol 86 – 2019 PRO.