nombre reservado C con nombre reservado

C.A. de Valdivia Valdivia, veintiocho de febrero de dos mil veinticuatro.

VISTOS:

nombre reservado, cedula de identidad N° RUT reservado, domiciliada en domicilio reservado, labores de casa, quién deduce acción de protección en contra de la nombre reservado, representada por nombre reservado, RUT. RUT reservado, domiciliado en Malcahue-Yeco, comuna de Mariquina, de la empresa nombre reservado, domiciliada en domicilio reservado. Puerto Montt y de la Dirección de Obras Hidráulicas, representada por su Director nombre reservado, domiciliado en Valdivia. Denuncia que la nombre reservado, se opone a la continuidad del proyecto de mejoramiento y ampliación Yeco-Puitril, perjudicando a más de 200 familias que no cuentan con agua potable, según lo señala la ley 21.435, que es un derecho irrenunciable y que debe ser garantizado por el Estado. Señala que los argumentos de la comunidad recurrida no tendrían asidero porque el camino de acceso a la captación es público vecinal y no de servidumbre, y que lo demandado por $80 millones de pesos es ilegal. Refiere que se ha buscado soluciones habiéndosele efectuado ofrecimientos y ayudas por parte de la Municipalidad de Mariquina para lograr acuerdos, pero la comunidad lo rechazó. Indican después que la empresa de construcciones CAV paralizó la obra en Febrero de 2023, la cual llevaba un 60% e avance y la requieren para que sea cumplida en su totalidad y no se trace más el proyecto. Respecto de la Dirección de Obras Hidráulicas, solicitan más compromiso como ente supervisor y fiscalizador de las obras gubernamentales para dar factibilidad a los nuevos vecinos. Finaliza solicitando que se ordene la continuidad y finalización del proyecto de mejoramiento de ampliación de la red de agua potable, y se finalice las obras para contar con el derecho fundamental del elemento vital proyectado.

La recurrente acompañó copia de carta de la ciudad Coscoyen-Rayen, fechada en Noviembre de 2022 dirigida a empresa CAV Limitada.

Se ordenó a las recurridas informar el recurso.

Informa en primer lugar, la comunidad Coscoyen Rayen personalidad jurídica 428, RUT RUT reservado, por intermedio de su Presidente Sr nombre reservado, RUT RUT reservado, quién manifiesta que la comunidad que representa se opone al proyecto “Mejoramiento y ampliación” debido a que el caudal de agua empeorará cada vez más debido a las sequias. Refiere que la comunidad habría sido pasada a llevar y mirada en menos, porque no hubo invitación para consulta ciudadana y que la recurrente nombre reservado tiene conocimiento que la organización existe desde el año 2003, procediendo el informante a describir los deterioros y perjuicios que acarrearía los trabajos. Finaliza indicando que el Comité Yeco” tiene de donde obtener más agua con mayor caudal, y que el proyecto debería realizarse sin afectar a una nombre reservado.

Informa a continuación el Abogado Javier Tampe Rehbein, en representación de la parte recurrida C.A.V. Construcciones Ltda., quién procede en primer lugar a referir los hechos materia del recurso, de acuerdo con los cuales su representada suscribió el contrato denominado “Reposición de Servicio de Agua Potable Rural (APR) del sector El Yeco Piutril, comuna de Mariquina, Región de Los Ríos” , con la Empresa de Servicios Sanitarios de Los Lagos (ESSAL), según consta en el instrumento de fecha 20 de septiembre de 2022. Explica lo anterior se basa en el Convenio suscrito entre la Dirección de Obras Hidráulicas del Ministerio de Obras Públicas y la sanitaria ESSAL, en el marco del Programa de APR en la Región de Los Ríos, actuando la empresa en calidad de contratista por cuenta y orden del Ministerio de Obras Públicas. Agrega que el 10 de Enero de 2023, su representada solicitó al ITO que representa a la empresa sanitaria la paralización de faenas, debido a la oposición a la autorización de ingreso de los propietarios para continuar con la ejecución de las obras, solicitando el 16 de mayo de 2023, la liquidación del contrato, considerando la oposición de ingreso de los trabajadores que imputa a, la nombre reservado. Prosigue señalando el 06 de Noviembre de 2023, su representada y la ITO Técnico suscribieron acta de acuerdo en cuanto a poder liquidar el contrato ante la imposibilidad de ejecutar el 100% de las obras comprometidas, alcanzando un avance de 64,61%, dando cuenta de ello por parte de la ex Essal a la Dirección de Obras Hidráulicas del Ministerio de Obras Públicas con fecha 24 de Noviembre de 2023. Alega la extemporaneidad del recurso porque este fue interpuesto el 22 de diciembre de 2023, superando con creces el plazo de 30 días que concede la ley, porque la recurrente fijó la paralización de las obras el mes de Febrero de ese año. Opone falta de legitimación pasiva, agregando que su representada ha actuado dentro del marco del cumplimiento del ordenamiento jurídico, sin haber realizado acto u omisión arbitraria o ilegal que vulnere garantías constitucionales de la parte recurrente. Concluye su recurso solicitando el rechazo de este, por no haber incurrido en vulneración alguna, por haber sido interpuesto en forma extemporánea y por falta de legitimación pasiva.

El informante acompañó los siguientes documentos:

1.- Contrato denominado “Reposición de Servicio de Agua Potable Rural (APR) del sector El Yeco Piutril, comuna de Mariquina, Región de Los Ríos” con la Empresa de Servicios Sanitarios de Los Lagos (ESSAL), según consta en instrumento protocolizado con fecha 20 de septiembre de 2022 entre las partes ante la Primera Notaría de Puerto Montt.

2.- Resolución N° 1440 de fecha 26 de septiembre de 2022 de la SEREMI del Ministerio de Obras Públicas de la Región de los Ríos que aprueba el contrato antes individualizado.

3.- Carta de fecha 10.01.2023 suscrito por mi representada solicitando la paralización de faenas.

4.- Modificación del contrato suscrito entre las partes con fecha 07 de febrero de 2023 y protocolizado con fecha 07 de marzo de 2023 ante la Primera Notaría de Puerto Montt.

5.- Carta de fecha 16.05.2023 suscrito por mi representada solicitando la liquidación del contrato.

6.- Carta de SURALIS S.A., ex ESSAL a la Dirección de Obras Hidráulicas del Ministerio de Obras Públicas con fecha 18 de mayo de 2023, solicitando la liquidación del contrato.

7.- Acta de acuerdo de fecha 06.11.2023 suscrito entre mi representada y SURALIS como ITO.

8.- Carta de SURALIS S.A., ex ESSAL a la Dirección de Obras Hidráulicas del Ministerio de Obras Públicas con fecha 24 de noviembre de 2023.

Informa en tercer lugar, nombre reservado, Arquitecta, Secretaria Regional del Ministerio de Obras Públicas, Región de Los Ríos, con domicilio en domicilio reservado, quien expone los antecedentes de hecho del recurso explicando la naturaleza del proyecto de mejoramiento de la red de agua potable de sector Yeco, en el cual entre la Dirección de Obras Hidráulicas y la empresa SURALIS existe una relación de mandante y mandatario, limitándose la primera a designar a un Inspector de Convenio a quien le corresponde supervisar que SURALIS cumpla con las obligaciones establecidas en el Convenio Mandato entre ambos. En relación a las garantías constitucionales que estima infringidas por los hechos relatados en el recurso, derivada de la oposición por parte de la nombre reservado recurrida a la continuidad del proyecto, lo cual perjudica a más de 200 familias de los sectores El Lingue y Piutril, que a la fecha, no cuentan con acceso al agua en los términos de la Ley N°21.435, pasa a referirse a las acciones desarrolladas por la Dirección de Obras Hidráulicas de los Ríos y la empresa Essal hoy Suralis. Comenta que el organismo ha verificado por medio de la Unidad Técnica, una serie de acciones de obstaculización que han impedido el normal desarrollo de las faenas o derechamente lo han paralizado, las que provienen de comunidades indígenas del lugar que estiman que sus intereses se verán vulnerados con este proyecto, particularmente la comunidad recurrida Coscoyén Rayén, habiéndose tomado una serie de medidas de acompañamiento con los actores involucrados en estas obras. Refiere que en Noviembre de 2022 comienzan las reuniones entre ESSAL, representantes de la empresa, la directiva del Comité APR y la nombre reservado, a fin de escuchar las inquietudes y requerimientos concretos de esta comunidad, con el objetivo de explorar soluciones y acuerdos que permitan continuar con la ejecución del trabajo, habiéndose elaborado un estudio de títulos, el cual fue utilizado como insumo para arribar a acuerdo con la nombre reservado, celebrándose reuniones incluso involucrando a la Municipalidad de Mariquina, resultando imposible arribar a acuerdo alguno, manteniéndose la paralización de las faenas. Explica que la nombre reservado recurrida alega el dominio de parte de los terrenos en que recae la obra, pero que ante la paralización, la empresa contratista y la Unidad Técnica celebraron un acuerdo para terminar anticipadamente el contrato el cual fue remitido a DOH con fecha 24 de Noviembre de 2023, el que estaría en evaluación en ese organismo. Estima que ningún acto u omisión arbitrario o ilegal es imputable a la Dirección de Obras Hidráulicas, y que sin perjuicio de estimarse que efectivamente se describe una perturbación de un derecho fundamental, tal circunstancia no puede serle imputada, toda vez que dicho Servicio, en pleno uso de las facultades entregadas por la ley y en el marco de la legislación vigente y actos administrativos pertinentes, ha actuado con toda diligencia en su rol de mandante en el contrato objeto del recurso. Alega más adelante que la acción es extemporánea porque los hechos que dieron origen a la paralización de las faenas se comenzaron a verificar en Noviembre de 2022, derivando finalmente en la paralización en febrero de 2023. Concluye solicitando el rechazo de la acción.

El informante acompañó los siguientes documentos:

1.- Resolución N° 1440 de 26 de septiembre de 2022 de adjudicación de proyecto de reposición del servicio de agua potable rural de El Yeco Piutril, comuna de Mariquina, Región de Los Ríos.

2.- Bases Administrativas para contratos de Agua Potable Rural ESSAL S.A, reposición de servicio de APR El Yeco, Mariquina, Región de Los Ríos.

3.- Convenio entre DOH y ESSAL aprobado mediante Resolución T.R. DGOP N°87 de 4 de septiembre de 2019 y su ampliación mediante Resolución T.R. DGOP N°54 de fecha 18 de agosto de 2021.

4.- Informe de Estudio de Títulos elaborado por la empresa INVAR S.A., como parte del diseño previo a la adjudicación de la obra.

Se trajeron los autos en relación.

CONSIDERANDO:

PRIMERO: Que, el Recurso de Protección de Garantías Constitucionales establecido en el artículo 20 de la Constitución Política de la República, constituye jurídicamente una acción de naturaleza cautelar, destinada a amparar el legítimo ejercicio de las garantías y derechos que en esa misma disposición se enumeran, mediante la adopción de medidas de resguardo ante una acción u omisión arbitraria o ilegal que impida, amenace o perturbe ese ejercicio. Constituye un requisito indispensable de la acción de protección la existencia de una acción u omisión ilegal, es decir, contraria a la ley o que sea arbitraria por parte de quien incurre en ella y que provoque alguna de las situaciones o efectos que se han indicado, afectando una o más garantías protegidas por el legislador, como asimismo que se pretenda cautelar un derecho indubitado.

SEGUNDO: Que, la recurrente ha comparecido mediante presentación manuscrita sin asistencia letrada, remitiéndose a la Ley N°21.435 y sin invocar en forma precisa y directa alguna de las garantías del artículo 19 de la Constitución Política de la República. Se infiere del contexto del recurso que ha invocado el N° 2° del artículo 19 ya referido, esto es “La igualdad ante la ley”. En síntesis, denuncia la paralización de obras de mejoramiento de la red de agua potable rural del sector Yeco-Puitril comuna de Mariquina donde reside, que afecta a un número aproximado de 200 familias, por la oposición de la nombre reservado, quién se atribuye la calidad de detentadora de una servidumbre de camino por donde se ejecuta la obra, solicitando una indemnización de $80 millones de pesos para autorizar las obras. Solicita la recurrente que se ordene la prosecución de las obras por la vulneración que provoca su paralización a las familias rurales, quienes tienen derecho de acceder al agua potable.

TERCERO: Que, la recurrida nombre reservado ratifica que ha opuesto al avance de las obras, manifestando que esta le perjudica y que no se ha respetado su condición como organización, sin que hayan sido consideradas para la materialización del proyecto. La recurrida Construcciones CAV Limitada también ratifica la paralización de la obra pública contratada por la expresa sanitaria ex Essal, debido a la oposición de la nombre reservado que impide a los trabajadores retomar su ejecución, lo que ocurrió el mes de Febrero del 2023, habiéndose liquidado el contrato con su mandante el mes de Noviembre del 2023. Por su parte la recurrida Dirección de Obras hidráulicas Región de los Ríos, ratifica la paralización por las acciones de la nombre reservado, señalando que se han efectuado reuniones con la comunidad en la cual ha intervenido incluso la Municipalidad de Mariquina ofreciéndosele ayudas, pero que se han negado a aceptar, manteniéndose la situación de hecho. La empresa constructora y la Dirección de Obras Hidráulicas alegan extemporaneidad del recurso. Asimismo, la empresa constructora alega falta de legitimación pasiva CUARTO: Que, en cuanto a la extemporaneidad alegada por la recurrida, debe considerarse que la reclamación de la recurrente consiste en la paralización de la obras que si bien ocurrió materialmente el mes de Febrero del 2023, con posterioridad hubo conversaciones y gestiones tendientes a proseguir con estas. Considerando que estamos en presencia de una obra pública financiada con recursos económicos del Estado, de acuerdo a lo que ha informado la empresa mandante Essal hoy Suralis notificó a la Dirección de Obras Hidráulicas el día 24 de Noviembre de 2023 la liquidación del contrato, lo que constituye la fecha formal en el contexto del procedimiento administrativo del cese de la ejecución de las obras. Al haberse presentado la acción cautelar el día 22 de Diciembre de 2023, esta fue deducida dentro del plazo de 30 días que establece el Autoacordado que regula esta clase de acciones. En consecuencia, el recurso ha sido presentado dentro de plazo, sin perjuicio de tratarse de una afectación de carácter permanente.

QUINTO: Que, en cuanto al fondo del recurso, resulta relevante tener en consideración la carta acompañada por la recurrente por la cual la nombre reservado en Noviembre de 2022 se dirige a la empresa contratista, manifestando que aquella tendría la posesión legal de un camino servidumbre de ´paso en el sector Yeco, en la cual se realizarían obras civiles para la instalación de tuberías para un proyecto de agua potable rural que a ellos no los beneficiaría, exigiendo a la empresa una indemnización de $80.000.000.- (ochenta millones pesos), para que se puedan iniciar y ejecutar las obras. La situación descrita coincide con lo que expuso la recurrente y los demás recurridos.

SEXTO: Que, en consecuencia, no existe controversia que la empresa nombre reservado fue contratada por la empresa Essal, en el contexto de un proyecto de obra pública, cuya supervisión compete a la Dirección de Obras Hidráulicas. El mes de Febrero de 2023, la empresa paralizó las obras por la oposición por vías de hechos ejecutada por la nombre reservado recurrida, liquidándose el contrato, lo cual se informó al organismo público el mes de Noviembre de 2023. Los beneficiarios del proyecto son los habitantes del sector Yeco-Pucatril, afectando la paralización a un universo de 200 familias según lo informado por las partes del recurso. Se ha referido conversaciones entre la nombre reservado con organismos públicos, que no han prosperado por no contar con la aprobación de la comunidad antes referida.

SEPTIMO: Que, la ley N° 21.435 que reformó el Código de Aguas dispone en su Artículo 5° que: “El acceso al agua potable y el saneamiento es un derecho humano esencial e irrenunciable que debe ser garantizado por el Estado”. Asimismo, se consagra el concepto prioritario que “Siempre prevalecerá el uso para el consumo humano, el uso doméstico de subsistencia y el saneamiento, tanto en el otorgamiento como en la limitación al ejercicio de los derechos de aprovechamiento”. En consecuencia, los hechos denunciados provocan claramente una afectación grave para los beneficiarios de las obras, como son habitantes de sectores rurales para quienes resulta imprescindible contar con el mejoramiento del consumo de agua potable. La oposición de la nombre reservado carece de fundamentos, considerando que las obras pasan por un camino de tránsito público, sin que se haya acreditado su versión de tener una servidumbre de carácter exclusivo según se infiere en su informe y por lo expuesto por las otras recurridas, se hizo un estudio de títulos previo para ejecutar el proyecto, el que se presume valida la intervención del camino.

OCTAVO: Que, de acuerdo a lo que se ha expuesto, la comunidad recurrida no ha demostrado tener un legítimo derecho para oponerse a la obra y hacer dubitado el derecho reclamado en la presente acción, cuya paralización afecta a un número aproximado a las 200 familias. Resulta asimismo inexcusable para la Dirección de Obras Hidráulicas como Inspectora Técnica y supervisora de una obra con financiamiento público dirigida a dar solución a las necesidades de los pobladores, de no instar a través de los medios, mecanismos y procedimientos que .la propia ley le faculta, para que se prosiga con la ejecución de la obra, más aun cuando esta presenta un avance equivalente a 2 tercios de su totalidad. En cuanto a la empresa constructora recurrida, no se advierte haya incurrido en acto ilegal o arbitrario, considerando que la paralización de la obra la realizo en el marco y contexto del proyecto, resultando admisible no exponer a sus trabajadores a situaciones de peligro.

NOVENO: Que, en consecuencia, la Comunidad Coscoyan - Rayen ha actuado en forma ilegal y arbitraria al oponerse a la obra ya indicada sin demostrar justificación alguna, más aun cuando hace exigencias económicas improcedentes para permitir prosiga su ejecución. La Dirección de Obras Hidráulicas entonces, ha actuado con desidia respecto de su deber legal de gestionar la concreción de un proyecto de suma importancia para pobladores rurales, la que se enmarca en las políticas públicas de mejoramiento de la calidad de vida de las personas, resultando inexcusable que transcurrido 10 meses desde la paralización de la obra hasta la interposición de la presente acción, se mantenga la situación de vulneración, contando con las atribuciones legales para informar y requerir las intervenciones o auxilio de quién corresponda.

DECIMO: Que, encontrándose vulnerado el derecho a la igualdad de los pobladores rurales del sector Yeco-Puitril de la Comuna de Mariquina, de contar también con un elemento de carácter vital para su vida cotidiana, el recurso de protección será acogido.

Por estas consideraciones y visto además lo dispuesto por los artículos 19 y 20 de la Constitución Política de la República y Auto Acordado de la Excma. Corte Suprema sobre Tramitación del Recurso de Protección de Garantías Constitucionales, se declara que SE ACOGE sin costas, el recurso de protección interpuesto por doña nombre reservado, en contra de la nombre reservado, de la empresa CAV Construcciones Limitada y de la Dirección de Obras Hidráulicas Región de los Ríos, en los términos que pasa a indicarse:

1.- La nombre reservado – Rayen, deberá abstenerse de realizar entorpecimientos de toda naturaleza, para proseguir con la ejecución de la obra denominada “Reposición de Servicio de Agua Potable Rural (APR) del sector El Yeco Piutril, comuna de Mariquina, Región de Los Ríos”

2.- La Dirección de Obras Hidráulica de la Región de los Ríos deberá instar conforme a sus atribuciones y deberes al más breve plazo, la prosecución de la ejecución de la obra ya referida, hasta su terminación.

3.- Se excluye a la empresa C.A.V. Construcciones Limitada de las medidas antes señaladas, por haberse liquidado el contrato de la obra indicada.

Redactada por el Abogado Integrante Sr. Juan Carlos Vidal Etcheverry Regístrese, comuníquese y archívese.

N°Protección-2534-2023.