EMPRESA DE SERVICIOS PROFESIONALES AMARA POLA ROJAS SALINAS E.I.R.L con SERVICIO SALUD DE VALDIVIA

C.A. de Valdivia Valdivia, siete de junio de dos mil veintiuno.

Visto:

Comparece don Gonzalo Ignacio Ramírez González, abogado en representación de la empresa Layner SPA quien interpone recurso de protección en contra del Servicio de Salud Valdivia.

Funda su presentación señalando que con fecha de 10 de mayo de 2019 la recurrida adjudicó a su representada a través de la resolución exenta número 2698 la licitación pública ID 1057545-27-LR19 referente a suministro de servicios de intermediación Hospital santa Elisa, Personal salud, calidad y acreditación, estableciendo una duración de dicho contrato hasta el mes de agosto de 2021.

En dicha licitación se contempla posibilidad de aumentar o disminuir el personal solicitado por la recurrida pero en caso alguno se contempla la posibilidad de que la recurrida ponga término anticipado del contrato de forma unilateral basado en el hecho de que no desea tener personal contratado bajo esta licitación.

Señala que la recurrida ha comunicado que ha dictado el ordinario 0537 de fecha 17 de marzo de 2021 en donde señala que debido a la causal de necesidades de la empresa contemplada en el artículo 161 número del Código del Trabajo el personal contratado respecto de esta licitación debe ser desvinculado, conforme a lo cual a contar del día 01 de mayo de 2021 dicho personal ya no debe prestar sus servicios al interior de las instalaciones de la recurrida.

Señala que los hechos antes descritos no pueden entenderse sino como un evidente actuar ilegal y arbitrario por parte de la recurrida, ya que en primer término dispone el término de un contrato de trabajo respecto de personal de la recurrente, lo cual conforme a la licitación la cual es ley para las partes en caso alguno cuenta con dicha atribución, pero además por intermedio de esta situación busca poner término anticipado a una licitación sin cumplir para ello con los procedimientos legales establecidos para ello, ni menos aún pagando las indemnizaciones que corresponden.

Estima que lo anterior vulnera gravemente el derecho constitucional consagrado en el artículo 19 número 24 de la Constitución, el cual establece que “El derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de bienes corporales o incorporales”, ya que tal y como ha sido señalado el hecho de informar unilateralmente, de forma ilegal o a lo menos arbitraria el termino anticipado de la licitación ordenando además desvincular al personal asociado a esta genera un grave perjuicio económico a la empresa. Ya que en primer término la empresa dejará de percibir los fondos asociados a la licitación pero en segundo lugar los hace cargo de pagar indemnizaciones laborales que a todos luces la empresa no tendría que soportar si la licitación siguiera su curso normal hasta el término de la misma.

Por lo expuesto solicita expresamente resolver que el personal asociado a la licitación pública ID 1057545-27-LR19 referente a suministro de servicios de intermediación Hospital santa Elisa, Personal salud, calidad y acreditación debe continuar prestando sus servicios hasta la fecha de término establecida en dicha licitación, esto es, el mes de agosto de 2021, con expresa condena en costas.

Informa el recurrido señalando que el procedimiento de protección, no sería la vía idónea para revisar los eventuales conflictos interpretativos entre las partes que suscriben un contrato administrativo y las adecuaciones de los contratos administrativos suscritos con el recurrente, las cuales fueron informadas oportunamente , no son más que el ejercicio de una potestad reconocida en las Bases y los respectivos contratos administrativos, y que tiene como fundamento el estricto apego a las exigencias legales que rigen la actuación de los organismos de la Administración del Estado. En este sentido, no existe en los hechos un acto u omisión ilegal o arbitrario.

Expresa que su representado adjudicó al recurrente una serie de contratos de prestación de servicios de intermediación, todos en el marco de la aplicación de la Ley N°19.886 sobre Contratos Administrativos de Suministro y Prestación de Servicios, a través de la plataforma www.mercadopublico.cl. Concretamente, a la fecha se encuentran en ejecución, entre el recurrente y su representado, diversos contratos, todos ellos establecen como obligación del recurrente, Layner SpA, la intermediación de recursos humanos requerido por el Servicio de Salud Valdivia, contratos que se refieren a diversas y variadas áreas relacionadas con las funciones que le competen a su representado.

Que el recurso de protección presentado únicamente hace referencia a dos procedimientos de licitación pública, sin embargo, su representado, a través de los Ordinarios N° 534, 535, 536 y 537, todos de fecha 17 de marzo de 2021, informó al recurrente el detalle de los trabajadores cuyos servicios no serán requeridos a contar del día 01 de mayo de 2021, en cada uno de los procedimientos de licitación , de manea que, siguiendo hipotéticamente la postura del recurrente, las observaciones no podrían ser reducidas únicamente a estos dos procedimientos de licitación pública, aún cuando sean los que sufran la mayor disminución comparativamente.

Da cuenta que el contrato considera un costo fijo por las remuneraciones que se deben pagar a los trabajadores incluidos en la Licitación Pública. monto que es fijado por la institución y que debe ser pagado a cada trabajador por el contratista que resulta adjudicado y además la recurrida paga el costo por la administración del contrato y demás recargos informados por el contratista. que corresponde en este caso a un 29.16% por sobre el costo fijo de remuneraciones.

Sobre el objeto del contrato, se considera la provisión de personal en diferentes áreas -profesionales, técnicos, administrativos y auxiliares- para diversos establecimientos y dependencias del Servicio de Salud Valdivia.

La contratación consideraba inicialmente una cantidad estimada de trabajadores, pero las mismas Bases Administrativas en su Artículo Cuarto “Del Objeto de la Licitación", hace presente que: “Sin perjuicio de lo indicado, y en atención a la naturaleza de los servicios requeridos, la cantidad de personal a contratar a través del convenio de suministro, va a depender de las necesidades asistenciales de la Red Asistencia, de modo que la cantidad de trabajadores requeridos, podría aumentar o disminuir durante la vigencia del contrato, de modo que el detalle del número de trabajadores indicados en Bases Técnicas tiene un carácter meramente informativo, y no corresponde a los totales que efectivamente serán contratados durante la vigencia de la relación contractual”. Una disposición similar se contiene en el Artículo Segundo “Descripción de los Servicios a Contratar” de las Bases Técnicas.

De igual forma, y durante el procedimiento de Licitación Pública, los interesados pueden realizar preguntas sobre la propuesta y sus alcances. En este sentido, en las preguntas 25 y 39 los interesados preguntaron sobre las modificaciones del contrato, en la respuesta entregada por la institución se reitera la naturaleza variable de la contratación, haciendo eco de lo establecido en las Bases Administrativas y Técnicas, concretamente se señaló en la última de estas preguntas:

El contenido de las preguntas y respuestas ingresadas se encuentra publicado en el apartado “Preguntas Licitación” de la Ficha de la Licitación correspondiente, la cual puede ser consulta en el sistema de información www.mercadopublico.cl. y su contenido además se encuentra aprobado en Resolución Exenta N°2698, de fecha 10 de mayo de 2019, del Servicio de Salud Valdivia, que adjudica la propuesta.

Por otro lado, en la pregunta N°26), referida a la forma de calcular los pagos, se establece que “El servicio será facturado por mensualidades, considerando el personal efectivamente intermediado durante ese plazo”.

Que con fecha 17 de marzo de 2021, emite el oficio Ord. N°537, dirigido al contratista, recurrente de autos, informando un listado de trabajadores que no continuarán en el contrato, haciendo efectiva la cláusula antes citada de las Bases Administrativas, informando además las razones que motivan la decisión. En la misma comunicación se detalla que tal medida tendrá efectos a contar del día 01 de mayo de 2021.

En cuanto a los antecedentes Licitación Pública ID N°1057545-90-LR19 Suministro de Servicios de Outsourcing para la Dirección del Servicio de Salud Valdivia y su Red de Establecimientos Dependientes Hospital La Unión.

El Servicio de Salud Valdivia, a través de Resolución Afecta N°460, de fecha 19 de julio de 2019, aprueba Bases Administrativas, Técnicas y Anexos para la contratación de Servicios de Outsourcing para la Dirección del Servicio de Salud y su Red de Establecimientos Dependientes. El llamado a Licitación Pública ID N°1057545-90- LR19 fue realizada a través del sistema de información www.mercadopublico.cl. siendo adjudicado al contratista y recurrente de autos LAYNER SPA, decisión formalizada en Resolución Exenta N°5652, de fecha 27 de septiembre de 2019, del Servicio de Salud Valdivia.

Formalizada la adjudicación, el contrato administrativo de suministro fue suscrito con fecha 04 de noviembre de 2019, y aprobado por Resolución Afecta N°467, de fecha 05 de noviembre de 2019.

Sobre el precio del contrato, y para efectos de cumplir las exigencias contables de la Administración Pública, se establece una estimación del gasto involucrado, en la cual se considera que todos los trabajadores serán requeridos por el plazo total de vigencia del contrato, de este modo se establece un costo estimado de $2.332.109.554.- IVA incluido, Considera el valor de las remuneraciones de los trabajadores considerados en el llamado a Licitación Pública, más los costos de Administración, seguro cesantía, seguro invalidez, seguro accidente .

Así, el contrato considera un costo fijo por las remuneraciones que se deben pagar a los trabajadores incluidos en la Licitación Pública, monto que es fijado por la institución y que debe ser pagado a cada trabajador por el contratista que resulta adjudicado, y además paga el costo por la administración del contrato y demás recargos informados por el contratista, que corresponde en este caso a un 28,96% por sobre el costo fijo de remuneraciones.

Sobre el objeto del contrato, se considera la provisión de personal en diferentes áreas para diversos establecimientos y dependencias del Servicio de Salud Valdivia.

Una vez notificados los oficios emitidos por su representado, el recurrente Layner SpA, con fecha 25 de marzo de 2021, ingresó una carta dirigida a la Dirección del Servicio, en la cual sostiene: “Por lo anterior, sea que se considere como el ejercicio de la potestad o ius variandi, sea que se estime que la ley de presupuesto 2021, constituye un "factum principi" o hecho del príncipe, la alteración del equilibrio económico del contrato por ese, debe ser indemnizada a todo evento”, agregando: “Sin perjuicio de lo anterior, quedamos a vuestra disposición para explorar las alternativas de dar una correcta terminación anticipada a los contratos de mutuo acuerdo procurando evitar sufrir más daños de los ya sufridos por mí representada en estos contratos, los que por derecho no se descarta exigir judicialmente”. Declaraciones que evidencian la intención del recurrente, cual es obtener una declaración sobre su derecho a obtener un resarcimiento indemnizatorio.

De lo anterior, se desprende que el procedimiento de protección no es la vía idónea para impugnar un supuesto incumplimiento contractual. Se trata de una vía excepcional y sumaria, que requiere la preexistencia de un derecho indubitado, condición que no existe en el caso concreto.

Negando la existencia de ilegalidad o arbitrariedad en su actuar, solicita el rechazo del recurso, con costas.

Se trajeron los autos en relación.

Y CONSIDERANDO:

Primero: Que, recurso de protección de garantías constitucionales del artículo 20 de la Constitución Política de la República, constituye una acción de naturaleza cautelar destinada a amparar el legítimo ejercicio de las garantías y derechos que en esa misma disposición se enumeran, mediante la adopción de medidas de resguardo que se deben decretar ante una acción u omisión arbitraria o ilegal que impida, amenace o perturbe ese ejercicio.

Segundo: Que el recurso de protección es una acción de naturaleza cautelar, urgente y no declarativa, de modo que no es posible a través de este procedimiento, obtener un pronunciamiento en el que se dirima la existencia del derecho invocado, su validez y en general, las materias cuyo fallo requiere una discusión y tramitación en un juicio de lato conocimiento.

En efecto, cualquier alegación relacionada con el cumplimiento o incumplimiento de un contrato administrativo, así como la interpretación de sus estipulaciones y la determinación de las obligaciones asumidas por cada parte, deben necesariamente ser discutidos en la sede que corresponda, mediante la interposición de las acciones que el legislador ha previsto para ello y no por la vía de la presente acción, la que conforme quedó asentado, no tiene naturaleza declarativa, sino esencialmente cautelar.

Tercero: Que, el acto cuya ilegalidad y arbitrariedad que se reprocha consiste en que mediante oficio Ord. N°537 de 17 de marzo de 2021, el Servicio de Salud Valdivia informó al recurrente un listado de trabajadores que no continuarán en el contrato asociado a la licitación pública ID N°1057545-27-LR19, a contar del día 1 de mayo de 2021.

La petición formulada en el presente recurso es: “…que el personal asociado a la licitación pública ID 1057545-27-LR19 referente a suministro de servicios de intermediación Hospital santa Elisa, Personal salud, calidad y acreditación debe continuar prestando sus servicios hasta la fecha de término establecida en dicha licitación, esto es, el mes de agosto de 2021. (sic).

Cuarto: Que, de la lectura de la acción constitucional intentada surge que la parte recurrente carece de un derecho indiscutido y preexistente de aquellos cuyo imperio esta Corte debe proteger por esta vía cautelar urgente pues el actor persigue un pronunciamiento en orden a que el servicio recurrido actuó fuera de las atribuciones que le confiere el contrato administrativo y las bases de licitación, y ciertamente, ello tiene fines declarativos.

Quinto: Que, en las circunstancias antes indicadas, el presente recurso de protección no está en condiciones de prosperar, sin perjuicio de otras acciones que pudieren corresponder a la recurrente.

Por estas consideraciones y visto, además, lo dispuesto en el artículo 20 de la Constitución Política de la República y Auto Acordado de la Excma. Corte Suprema sobre Tramitación del Recurso de Protección de Garantías Constitucionales, se RECHAZA sin costas, el recurso de protección interpuesto por Layner SpA, en contra de Servicio de Salud Valdivia.

Regístrese, notifíquese y archívese, en su oportunidad.

Redacción de la Fiscal Judicial Sra. Gloria Hidalgo Álvarez.

N°Protección-236-2021.