nombre reservado con nombre reservado

C.A. de Valdivia Valdivia, treinta y uno de julio de dos mil veinte.

VISTO Y TENIENDO PRESENTE:

1.- El 15 de junio de 2020 recurre de protección el abogado Nicolás Riquelme Sain-Jean en representación de nombre reservado, funcionario a honorarios de la Ilustre Municipalidad de Osorno en el Programa Familias del nombre reservado, desempeñándose como “apoyo familiar”. El recurso se interpone en contra de nombre reservado, Director de nombre reservado y nombre reservado, Jefe del Programa Familias, ambos de la Ilustre Municipalidad de Osorno, acusando un actuar ilegal y arbitrario al evaluarlo en forma deficiente promoviendo su desvinculación, no respetando disposiciones establecidas en el contrato de trabajo y practicando la cuestionada evaluación sobre la base de un acto administrativo cuya impugnación está en tramitación, amenazando y perturbando su derecho a igualdad ante la ley y derecho de propiedad Dice trabajar para la Municipalidad de Osorno desde 2014, en el marco del Programa Familias del nombre reservado, superando sin problemas los procesos de evaluación de desempeño. Para el presente año suscribió un convenio de prestación de servicios hasta el 31 de diciembre. En dicho convenio se regula el término anticipado del contrato, contemplándose el “término por desempeño deficiente evaluado según procesos de monitoreo y supervisión del nombre reservado”, causal que existe que la evaluación deficiente sea reiterada, habiéndose retroalimentado y solicitado rectificación al Apoyo Familiar en al menos dos ocasiones, quedando registro en acta de supervisión sin que se obtuvieren resultados. En dicho caso corresponderá poner término a la prestación de servicios.

Cuestiona que no se le haya notificado retroalimentación durante el presente año, criticando el oficio 260/2020 del nombre reservado por el cual se solicitó su desvinculación por hechos que califica de subsanados y discutibles, afirmando que respecto a ellos no se dio retroalimentación para que rectifique observaciones a su trabajo, advirtiendo una supervisión concentrada en su persona, más no en los demás integrantes del equipo de trabajo.

Explica haber impugnado por vía administrativa, mediante recurso de reposición y en subsidio jerárquico, el mencionado oficio 260/2020, sin recibir respuesta de parte del nombre reservado, no verificándose condiciones para que sea evaluado en forma deficiente y así se promueva su desvinculación.

Destaca que el 15 de junio de 2020 el Director de nombre reservado señor nombre reservado y el señor nombre reservado, Jefe de la Unidad de Acompañamientos del Programa Familias le comunicaron la decisión de evaluarlo en forma deficiente. Acusa carencia de objetividad con la nota al promoverse la desvinculación. Sostiene que aparentemente se dio cabida al oficio 260/2020 del nombre reservado, sin atender a los vicios en el proceso, insistiendo en que no se le retroalimentó conforme exige el contrato para que rectifique posibles observaciones.

Añade que solicitó al Juzgado de Letras del Trabajo de Osorno, por medio de una acción de declaración de mera certeza, que establezca si es pertinente que su relación laboral queda gobernada por el Código del Trabajo, interpuesta el 2 de mayo de 2020, declarada admisible y encontrándose en tramitación, pendiente de notificación atendida la contingencia sanitaria, siendo su RIT O-140-2020.

Afirma que al calificarlo en forma deficiente se pretende su desvinculación, sustentándose en arbitrariedad e ilegalidad al no ajustarse al proceso establecido en el contrato de prestación de servicios actualmente vigente que permite rectificar posibles observaciones a su trabajo en dos ocasiones, situación que no se realizó a su respecto.

Reclama como derechos vulnerados la igualdad ante la ley, acusando un trato discriminatorio al no atenderse a cláusulas del contrato, viéndose privado de retroalimentación a fin de rectificar observaciones, además al no dar cabida a recursos de impugnación y al juicio de mera certeza en actual tramitación. Además sostiene que se vulnera el derecho de propiedad, al amenazarse en forma arbitraria sus ingresos asegurados por contrato hasta el 31 de diciembre de 2020, insistiendo en que no se le permite acogerse a las dos oportunidades para rectificar observaciones y al no esperarse al resultado de impugnaciones en curso.

Pide se restablezca el imperio del derecho, se corrija el proceso conforme a cláusulas del contrato vigente, retroalimentando a su representado de las observaciones respecto a su trabajo y que motivan su calificación deficiente.

2.- Informó en primer lugar nombre reservado, Director de nombre reservado, mediante ordinario número 857 señalando que desde 2019 existen actas de supervisión en que se evidencian incumplimientos en el trabajo contratado al señor nombre reservado, adjuntándolas. Destaca el ordinario 260/2020 de 5 de mayo de 2020 suscrito por el Director Regional del nombre reservado que informó al Alcalde sobre incumplimientos y graves anomalías en funciones del señor nombre reservado. Sostiene que el jefe de la unidad remitió la evaluación correspondiente al primer proceso de desempeño 2020 para Apoyos Familiares y Gestores Socio comunitarios, teniendo el señor nombre reservado una nota 2,85 en su evaluación. Sostiene que en su calidad de Director de nombre reservado visó la evaluación para posterior firma del alcalde y en atención a lo evaluado por el jefe de unidad y por el informe de desempeño remitido por nombre reservado donde se da cuenta de incumplimientos y graves anomalías en las funciones del evaluado. Afirma que en ningún caso ha existido de su parte vulneración a los derechos del señor nombre reservado, pues no ha existido un acto ilegal o arbitrario emanado de su persona, toda vez que la calificación obtenida por el recurrente no es otra que una por desempeño deficiente. La nota corresponde a la evaluación de su desempeño calificado por el Municipio y por nombre reservado, tanto el jefe directo de la unidad como del apoyo provincial del nombre reservado.

3.- Informó en segundo lugar nombre reservado, mediante ordinario número 12, afirmando que el proceso de evaluación del señor nombre reservado fue realizado de acuerdo a la norma técnica que rige los procedimientos y desempeños de los profesionales que realizan funciones en el programa Familias, que se enmarca en convenio marco según resolución exenta 29 de 14.1.2020, suscrito entre Municipio de Osorno y nombre reservado Los Lagos. Sostiene que contra el señor nombre reservado existían reiterados reclamos de las familias a su cargo, los que se formularon ante el nombre reservado a través del formulario de atención SIAC (sistema integral de atención ciudadana del nombre reservado), que da cuenta de la mala gestión realizada por el señor nombre reservado con familias a cargo, al no visitarlas y en algunos casos por periodos de varios meses, considerando además que una de las principales metas del programa es el acompañamiento de las familias, principalmente visitarlas e informarse en terreno de las condiciones psicosociales y laborales en que se encuentran y entregarle herramientas para salir de la pobreza. Afirma que se llevó a cabo la realización de mesas técnicas y supervisión de carpetas en conjunto con profesionales del nombre reservado, sin embargo los reiterados incumplimientos por parte del señor nombre reservado junto a la presentación de nuevos antecedentes entregados por nombre reservado fueron evaluados en reunión técnica junto al Director de nombre reservado señor nombre reservado, el jefe de la unidad señor nombre reservado y el Apoyo Provincial del Programa Familias señorita nombre reservado del nombre reservado, resultando como consecuencia de la referida evaluación una nota 2,85 califica de deficiente.

Resalta que consta en acta de supervisión de 20.5.2020 que se realizó reunión para revisar la situación del funcionario nombre reservado, dirigida por Apoyo Provincial nombre reservado, quien da cuenta del informe de desempeño remitido al Alcalde de Osorno, revisándose reclamos SIAC de apoyo familiar, supervisiones de carpetas y supervisión terreno. El acta indica que se entregó todas las causales de los graves incumplimientos por los cuales en virtud de lo expuesto por nombre reservado y acuerdos entre presentes se procedería a evaluar con nota deficiente durante fechas y procesos de evaluación entre 25 de mayo y 16 de junio 2020. Se dijo además, que el municipio en conjunto con nombre reservado deben revisar la interposición de una acción legal para colocar estos antecedentes en conocimiento de fiscalía.

Finaliza señalando que en ningún caso ha existido de su parte vulneración a derechos del señor nombre reservado, ya que no ha existido acto ilegal o arbitrario emanado de su persona.

4.- Finalmente informó la Ilustre Municipalidad de Osorno por intermedio de la abogada Nicolle Ríos Saldaña, en consideración a que los recurridos son funcionarios de la entidad edilicia, instando por el rechazo del recurso acusando falta de legitimación pasiva de los recurridos, indicando que la acción cautelar debió ejercerse contra el municipio. Niega, además la existencia de un acto u omisión arbitraria o ilegal, sea de la Municipalidad, de la Dirección de Desarrollo Comunitario o de sus funcionarios, desde que la calificación reclamada se encuentra debidamente fundamentada en el informe de desempeño de 17 de marzo de 2020 por el cual se dio a conocer graves anomalías en el proceso de acompañamiento de familias, durante los años 2017, 2018 y 2019 por parte del señor nombre reservado, concluyendo, que ha incurrido en deficiencias importantes en su desempeño, requiriéndose oficiar al Alcalde a fin de considerar tales deficiencias en relación al cumplimiento del convenio. Además, resalta un acta de supervisión de 29 de mayo de 2020 realizado a propósito de una reunión para revisar la situación del señor nombre reservado dirigida por Apoyo Provincial nombre reservado que dio cuenta del informe de desempeño remitido al alcalde, revisando reclamos, supervisando carpetas y salidas a terrenos, entregándose todas las causales de los graves incumplimientos por los cuales, en virtud de nombre reservado y los acuerdos entre los presentes, se procederá a evaluar con nota deficiente durante fechas y procesos de evaluación entre el 25 de mayo y el 16 de junio de 2020. Se dijo además que el Municipio debe revisar la acción legal para colocar los antecedentes en conocimiento de fiscalía.

Sostiene que consta en ordinario número 260 de 5 de mayo de 2020 emitido por el señor nombre reservado, Director Regional del Fondo de Solidaridad e Inversión Social de la región de Los Lagos, en el que se requiere en lo que interesa “…la desvinculación de apoyo familiar integral don nombre reservado, por incumplimiento y graves anomalías en las funciones detectadas a través de procesos de supervisión, según lo que establece norma técnica y anexo N°1 de acuerdo a lo establecido por convenio firmado entre nombre reservado y Municipio”. Añade que existen diversos correos electrónicos emitidos por parte de la supervisora nombre reservado, donde se le comunica al señor nombre reservado que debe dar cumplimiento a sus funciones, entre ellas asistir a mesa técnica, reuniones, entre otras. En definitiva, afirma que existen antecedentes suficientes para la calificación deficiente de que fue objeto, no existiendo perturbación o amenaza respecto de derechos constitucionales a los que se hace mención.

Enfatiza en que no ha existido vulneración de garantías constitucionales señalando que es factible poner anticipado al contrato ante incumplimientos, situación que no ha ocurrido, pero que se evaluará, al existir hechos graves como la adulteración de firmas, fichas sin firmas, usuarios que no reconocen al recurrente como apoyo, entre otras situaciones, lo que consta en ordinario 260/2020, actas de fiscalizaciones, reclamos, informe de desempeño y actas de supervisión. La Municipalidad no ha vulnerado garantías constitucionales indicadas por recurrente, en atención a que sólo ha ejercido atribuciones que legalmente le asisten respecto de una temática en que necesariamente debe evaluarse o calificarse al recurrente en el desempeño de su labor.

5.- En lo pertinente a la falta de legitimidad pasiva, debe tenerse en consideración que lo planteado por la Ilustre Municipalidad, quien asume la responsabilidad en los hechos que se atribuye a los recurridos, y comparece a esta causa formulando los descargos que estima pertinentes, se desvirtúa, pues al ser legitimo contradictor en los términos que ha planteado, más allá de las responsabilidades personales o institucionales que eventualmente pudieren surgir, de haberse configurado la hipótesis planteada, esta se ha desvanecido con su propio actuar, validando lo obrado por lo que tal defensa no puede prosperar.

6.- En cuanto al fondo del presente asunto, se debe tener en consideración que la relación que existe entre recurrente y la Ilustre Municipalidad de Osorno es de carácter contractual, siendo el objeto de la convención el servir el cargo de apoyo integral en el marco de la prestación de servicios y acompañamiento del Programa Familias del subsistema Seguridades y Oportunidades, entre la Ilustre Municipalidad de Osorno y el recurrente, de 13 de febrero de 2020, en cuya cláusula séptima se regula el término del referido contrato, en los siguientes términos:

“Las partes se reservan el derecho de poner término al presente contrato, previo aviso formulado a la contraparte con, a lo menos, 15 días de anticipación al retiro efectivo de sus funciones.

El término del contrato se puede dar por las siguientes razones:

· Renuncia voluntaria: Corresponde a la opción personal de no continuar realizando la prestación de servicios. Esta situación que deberá ser informada en un plazo máximo de 15 día de anticipación a su respectivo Jefe/a de Unidad de Intervención Familiar y éste a su respectivo Apoyo Provincial y Encargado/a Regional del nombre reservado.

· Término por infracción a las prohibiciones consignadas en la Ley N° 19.949, su Reglamento, la Ley N° 20.595 y el Reglamento sobre el Subsistema Seguridades y Oportunidades: El/la contratado/a deberá ser removido con anticipación al término de su contrato, previa resolución fundada, si existe constancia del uso de su oficio y bienes a su cargo en actividades político partidistas o en cualesquiera otras ajenas a las previstas en la mencionada.

· Término por evaluación deficiente de desempeño: El nombre reservado implementará semestralmente, según indican la Ley N° 19.949, la Ley 20.595 y sus respectivos Reglamentos, un proceso de evaluación de desempeño, cuya ejecución es de responsabilidad directa de la Municipalidad. En virtud de ello, aquellos Apoyos Familiares que no alcancen el puntaje mínimo para aprobar dicho proceso, deberán ser desvinculados en un plazo máximo de 30 días hábiles, sin poder pasar el siguiente año calendario.

· Término por desempeño deficiente evaluado según procesos de monitoreo y supervisión del nombre reservado: Una de las funciones del nombre reservado es realizar procesos de monitoreo y supervisión de la gestión de las Unidades de Intervención Familiar y, por lo tanto, del trabajo de cada uno de los/as Apoyos Familiares. Este proceso de supervisión debe ser realizado, en la medida de lo posible, en forma conjunta entre el nombre reservado y la Municipalidad o a lo menos, esta última debe estar en conocimiento de la realización de dicho proceso y respaldar sus conclusiones.

Si el resultado de dicha evaluación es deficiente en forma reiterada, habiéndose retroalimentado y solicitado rectificación al Apoyo Familiar en al menos 2 ocasiones, quedando registro en Acta de Supervisión, y no se obtiene resultados, corresponderá entonces poner término a la prestación de servicios a dicho profesional técnico por este motivo.

· Término por Infracción al Principio de Probidad: El/la contratado/a deberá ser removido con anticipación al término de su contrato, previa resolución fundada, si existe constancia que acredite que dicho Apoyo Familiar ha incurrido en alguna infracción relacionada con la probidad, de acuerdo a lo señalado en la Ley N° 19.653, y a lo indicado en el artículo 60 del Decreto N° 235 de 2005, del Ministerio de Desarrollo Social, que aprueba el Reglamento de la Ley N° 19.949”.

7.- Se advierte de la cláusula transcrita, que el recurrente, en su condición de Apoyo Familiar contratado por la Municipalidad para la ejecución de un programa dispuesto por una entidad gubernamental, está sujeto a evaluaciones tanto por su empleador directo, el Municipio, como por el nombre reservado.

En el primer caso, la evaluación es semestral en un proceso implementado por nombre reservado, pero cuya ejecución es de responsabilidad directa de la Municipalidad. Una evaluación inferior al mínimo para aprobar el proceso conlleva la desvinculación en determinado plazo.

Por su parte, un segundo sistema de evaluación le está encomendado al nombre reservado, al realizar procesos de monitoreo y supervisión de la gestión de las Unidades de Intervención Familiar y el trabajo de cada Apoyo Familiar. El contrato explica que el proceso debe ser realizado en la medida de lo posible en conjunto entre nombre reservado y la Municipalidad, o a lo menos, la última debe estar en conocimiento de dicho proceso y respaldar sus conclusiones. Si el resultado de dicha evaluación fuese deficiente en forma reiterada, habiéndose retroalimentado y solicitado rectificación al Apoyo Familiar en al menos 2 ocasiones, quedando registro en acta de supervisión y no se obtiene resultados, corresponde poner término a la prestación de servicios.

8.- Consta en documento presentado por recurrente que durante el primer semestre del año 2020 fue evaluado por el Jefe Unidades Programa Familias, Seguridad y Oportunidades de la Ilustre Municipalidad de Osorno calificándolo con nota 2,85.

9.- Luego, es claro que el vínculo existente entre el recurrente y la I. Municipalidad de Osorno, se encuentra reglamentada en el contrato que liga a las partes, convención que estipula un sistema de evaluación y término del contrato, de consiguiente si el recurrente estima que se han vulnerado dichas normas, lo pertinente es accionar por la vía correspondientes, pues en ello, amén de existir un conflicto relacionado con el cumplimiento o incumplimiento de dicho contrato, no se visualiza una evidente o manifiesta vulneración de derechos en los términos que permitan actuar a esta Corte conforme las normas del artículo 20 de la Carta Fundamental.

Por estas consideraciones, y visto además, lo establecido en los números 2 y 24 del artículo 19 y además, artículo 20 de la Constitución Política de la República y Auto Acordado sobre Tramitación del Recurso de Protección de Garantías Constitucionales, se RECHAZA, sin costas, el recurso de protección interpuesto por el abogado Nicolás Riquelme Sain-Jean en representación de nombre reservado en contra de nombre reservado, Director de nombre reservado y nombre reservado, Jefe del Programa Familias, ambos de la Ilustre Municipalidad de Osorno.

Regístrese digitalmente y archívese, en su oportunidad.

Redacción del Ministro Sr. Samuel Muñoz Weisz.

N°Protección-1728-2020.