nombre reservado con INMOBILIARIA CASA DE JOSE LTDA

Valdivia, dieciséis de septiembre de dos mil diecinueve.

Vistos:

Comparece doña nombre reservado, trabajadora ocasional, domiciliada en el Encanto, Comuna de Puyehue, quien interpone recurso de protección a favor del adulto mayor don nombre reservado, en contra de Inmobiliaria Casa de José Limitada.

Funda su presentación señalando que don nombre reservado de 70 años de edad vive con su esposa también adulta mayor, doña nombre reservado de 74 años de edad, en el sector rural de El Encanto, comuna de Puyehue, ambos adultos mayores sufren distintas enfermedades, entre ellas epilepsia, diabetes, hipertensión, asma, insuficiencia renal, entre otras, siendo justamente la insuficiencia renal que padece don nombre reservado la más grave y por la cual se dializa tres veces por semana y eso significa que debe trasladarse al Hospital Base de Osorno. Don nombre reservado es dueño de la propiedad en que vive en virtud de herencia desde el año 1992.

La situación en conflicto y que vulnera las garantías constitucionales de estos adultos mayores, radica en que esta pareja tiene un serio problema de acceso y conexión al camino principal ya que viven en un terreno de sucesión familiar, distante unos 500 metros del camino, y en donde el nuevo propietario del terreno que está más cercano a dicho camino es la Inmobiliaria Casa De José Ltda., Rut RUT reservado, con domicilio en domicilio reservado , Región Metropolitana y el cual no les permite transitar por su propiedad, negando el acceso a una servidumbre de paso, dejando inclusive el portón principal con candado.

Esta situación, comenzó a generarse desde 07 de diciembre de 2018 y no ha cesado a la fecha, lo cual ha significado que esta pareja de Adultos Mayores haya quedado literalmente "encerrada" en su propiedad, y lo que es más grave es que don nombre reservado, cada vez que debe salir, en especial a sus diálisis debe cruzar cercos y transitar por caminos que no están bien habilitados, exponiéndose a riesgos que atentan contra su integridad física, caminando a pie por más 500 metros y siendo aún mayor su riesgo cuando regresa de sus diálisis ya que es ahí cuando se siente más debilitado. No contando tampoco con permiso ni posibilidad para que accedan vehículos de emergencias en caso de ser necesario.

Menciona que se han realizado gestiones con el representante de la propiedad y no han accedido a facilitar el acceso de la camioneta del Departamento de Salud para que transite por su propiedad. Además se ha solicitado a otro vecino el paso del vehículo que lo traslada, sin embargo, también se han negado.

Esta situación de "encierro" de su propiedad no le ha permitido realizar tampoco acciones básicas como traslado de leña y abarrotes o cualquier otro producto que le sea pesado de trasladar ya que por la distancia se le hace imposible hacerlo a pie.

Por lo expuesto, pide expresamente ordenar que cesen las acciones que mantienen "encerrado" a don nombre reservado junto a su esposa, en su propiedad y le impiden el tránsito por lugar habilitado para acceder al camino principal tanto a él como a vehículos necesarios para su abastecimiento y/o traslado.

Informa la recurrida señalando que según consta en la inscripción de dominio rolante a fojas 2658 N° 2301, del Registro de Propiedad del año 2017, del Conservador de Bienes Raíces de Osorno, en mayo del año 2017 la sociedad recurrida compró el predio agrícola de seis hectáreas quince áreas ubicado en el lugar denominado Fundo Los Azadores en el Encanto, comuna de Puyehue, Provincia de Osorno. Dicha propiedad en efecto, conforme a su título limitaba en su deslinde Norte con don nombre reservado, quienes serían los antecesores en el dominio de don nombre reservado, que la recurrente menciona en el recurso.

Conforme a nota marginal de la inscripción señalada, la propiedad adquirida por su representada fue inmediatamente subdividida en 12 lotes, iguales o superiores a media hectárea, según consta del plano de subdivisión respectivo, aprobado por el Servicio agrícola y ganadero en el mes de octubre de 2017 y con Pre roles asignados por el Servicio de Impuestos Internos mediante Certificado emitido con fecha 2 de noviembre de 2017, todo lo cual fue archivado bajos los números 6882, 6883, 6884 y 6885, al final del Registro de Propiedad del año 2017, del Conservador de Bienes Raíces de Osorno.

En mérito de la subdivisión señalada, el predio que la recurrente indica como de dominio de don nombre reservado quedó colindando con los Lotes A7 y A8 de la subdivisión. En consecuencia, actualmente la propiedad de la sociedad recurrida no colinda con los recurrentes y además no es efectivo que ellos no tengan acceso al camino público que va del El Encanto a Osorno, toda vez que existe una franja de servidumbre de aproximadamente cuatro metros de ancho que corre por todo el deslinde oeste de las seis hectáreas singularizadas al inicio de esta presentación. Dicho camino tiene más de trescientos metros de largo en línea recta y desemboca directamente en la propiedad de los recurridos y está destinado de manera histórica a la salida de ellos como a la salida del predio colindante a ellos que es de la familia Paillacheo. El carácter histórico de la servidumbre señalada, se refleja incluso en el título anterior de la propiedad adquirida por su representada.

Que no es efectivo que la recurrida les haya prohibido la salida a camino público a don nombre reservado y a su señora esposa, ya que la franja de servidumbre, reflejada incluso en el plano de subdivisión, ha estado siempre abierta al tránsito de ellos. Indica que la recurrente se confunde al decir que su representada le prohíbe el paso a dicho matrimonio, toda vez que una vez vendidos los lotes correspondientes, ellos no pueden obligar a los nuevos propietarios de los lotes a que entreguen otra servidumbre o paso en circunstancias que ya existe una que está consolidada. Asimismo, si bien es cierto que al interior del loteo se diseñó un camino, esa vía es de servicio para los dueños del loteo y termina al comenzar los lotes A7 y A8 y por ende no llega ni colinda con la propiedad de los recurrentes y además su trazado no es ni directo ni expedito ya que sigue la lógica de irse adaptando a los lotes del proyecto.

Que en la especie, conforme a lo expuesto en los párrafos precedentes, existe un problema de legitimación pasiva en el recurso interpuesto por la recurrente, toda vez que la sociedad recurrida en la actualidad no es propietaria de ningún predio colindante con la propiedad don nombre reservado, y además omite señalar la recurrente que existe una servidumbre de tránsito de antigua data que favorece a las propiedades que colindaban con el deslinde norte de las dos propiedades que daban al camino, que eran un predio de tres hectáreas y otro de seis hectáreas, siendo este último el que compró su representada el año 2017.- Que si la recurrente estima que la actual servidumbre no les acomoda o requieren otra salida al camino público, las acción de cautela constitucional interpuesta no resulta idónea para dicho objetivo, toda vez que esta es una materia técnica que en los naturales límites que supone la acción incoada no se puede analizar, ya que supone el estudio lógico y detallado que proporciona la acción adecuada que obviamente existe en nuestro ordenamiento jurídico. No obstante, cabe señalar que con sólo mirar el plano correspondiente se puede apreciar que por lejos la salida más directa, expedita y corta al camino público para las propiedad de los nombre reservado, es precisamente la franja de servidumbre que corre por los aproximadamente trescientos metros del deslinde oeste del loteo.

Que se solicitó informe al Juez Titular del Juzgado de Policía Local de Puyehue, quien señala que la recurrida tiene su propiedad Loteo Las Bandurrias, en la ruta camino a El Encanto que es asfaltada, con un frente a la carretera de unos 104 metros aproximadamente y en el cual existen dos portones de acceso, uno que es el ingreso principal al loteo, de madera tipo tranquero de unos seis metros, y uno de color verde de metal a mitad de la propiedad, de unos cuatro metros, ambos con candados y cerrados y un fondo de 211 metros aproximadamente.

Antes de la propiedad hay otro portón, el cual igualmente estaba cerrado con candado, que ingresa a la propiedad de los señores Paillacheo, individualizado en el plano acompañado por la recurrida como propiedad de nombre reservado, a quienes se trató de pedir autorización para entrar, pero en el lugar no se encontró a nadie, producto de lo cual se ingresó por dicho lugar que es un camino cercado de unos siete metros de ancho que llega más allá de la entrada del predio de los recurrentes y que deslinda en todo su largo con el límite norte de la recurrida, separado por cerco de alambre púa.

Se hace presente que el loteo tiene un camino interno, servidumbre de tránsito señalado en el plano, con ripio, y en el mismo loteo se encuentra una casa construida y habitada por una señora y tres más que están en etapa de construcción.

A mitad de camino se unieron a la inspección la recurrente, doña nombre reservado y un primo don nombre reservado, quienes señalaron que el camino por el que transitaban es de propiedad de la familia Paillacheo.

De esta forma, ellos mostraron por donde, desde hace décadas, transitaban para salir de sus propiedades hacia la ruta a El Encanto, hasta que les fue cerrado el paso, la cual no es otra, a su entender, que la señalada en el mismo plano de loteo acompañado por la recurrida, y que señala como servidumbre de tránsito, la que va desde el camino a El Encanto hasta el ingreso de la propiedad de la recurrente; incluso más al final de dicha servidumbre aún se aprecia y existe in situ, una tranca del tipo alemana, de unos cuatro metros y en gran parte de la trayectoria aún se pueden apreciar huellas de tránsito vehicular y es más, en la primera parte del loteo la servidumbre antigua está ocupada por la segunda servidumbre de tránsito sobrepuesta que se constituyó posteriormente para el loteo Las Bandurrias, y dar acceso a los lotes.

Igualmente se aprecia que los lotes de la segunda mitad del loteo tienen su cerco de alambres limítrofes hasta el otro predio, de los señores Paillacheo, y no hasta donde está trazada la servidumbre de tránsito antigua de cuatro metros y reconocida expresamente en el plano ya mencionado.

La propiedad de la recurrente y de otros propietarios, familiares del mismo, se encuentra al final del loteo, al oriente, y en la cual existe una casa habitación y otras construcciones.

Al llegar a la propiedad del señor nombre reservado, se entrevistaron con él, su cónyuge y un primo, y todos señalaron que el paso les fue cerrado por la recurrida al realizar el loteo, y que ellos siempre transitaron por ahí para acceder al camino a El Encanto. Además, el señor nombre reservado solicita que se le dé acceso al camino público pues debe dializarse tres veces por semana y dado su estado de salud cada vez se la hace más difícil pasar caminando, única opción, a través de varios cercos y propiedad de terceros, ninguno de los cuales le otorgan libre acceso a camino público a El Encanto, comuna de Puyehue.

Cabe señalar que, teniendo los antecedentes del recurso de protección a la vista, en especial el plano del Loteo Las Bandurrias, acompañado por la recurrida, le parece que la servidumbre de cuatro metros de ancho constituida antes de efectuada la subdivisión y posterior loteo de la recurrida, y expresamente reconocida por ella en su plano de loteo, no ha sido respetada por ésta y los otros propietarios actuales, y es, a todas luces, la vía principal por la que debe circular la recurrente.

Se trajeron los autos en relación.

Vistos:

Primero: Que el recurso de protección ha sido instituido por el constituyente como una acción destinada a evitar las posibles consecuencias dañosas derivadas de acciones u omisiones arbitrarias o ilegales, que produzcan privación, perturbación o aún amenaza de alguna o algunas de las garantías constitucionales expresamente señaladas en la Constitución Política de la República, a fin de restablecer el imperio del derecho y otorgar la debida protección a quien pueda resultar afectado.

Segundo: Que, para que proceda la presente acción constitucional, es necesaria la concurrencia copulativa de: i) la existencia de un acto u omisión ilegal o arbitrario, ii) que dicho acto viole, perturbe o amenace garantías que la Constitución asegura a todas las personas, y, finalmente, iii) que quien lo interpone se encuentre ejerciendo legítimamente un derecho indubitado, esto es, que sea quien se encuentra legitimado activamente para su ejercicio.

Tercero: Que, al informar la recurrida, niega el haber ejecutado el cierre, que priva al recurrente de ingreso a su propiedad, indicando que sólo es dueña del Loteo, pero que las parcelas colindantes al predio de los recurridos, actualmente pertenecen a terceros, por lo que alega falta de legitimación pasiva.

Que al respecto, cabe tener presente, que de acuerdo a lo informado por el Juez de Policía Local de Puyehue, los ingresos a los terrenos, tanto de la recurrida, como la supuesta servidumbre, que de acuerdo a la recurrida tendría el predio del recurrente, se encuentran cerrados, sin que se pudiera, al momento de realizar la inspección personal del Tribunal, lograr que se abrieran para permitir el paso. Esto desvirtúa la alegación, de que la recurrente cuenta con servidumbre en su favor, actualmente disponible para el ingreso a su predio.

Cuarto: Que de la Inspección Personal del Tribunal, además es posible colegir, que la servidumbre que se estipuló para el Loteo de la recurrida, ocupa en parte, la servidumbre que tenía el recurrente para ingresar a su predio, razón por la cual, manteniendo la recurrida propiedad sobre parte de los Lotes y habiendo diseñado el Loteo y ocupado la servidumbre para dar acceso a los predios que componen el Loteo que dice haber efectuado en el predio original colindante al del recurrente, ha realizado actos que han perturbado el normal ejercicio de la servidumbre de tránsito que ésta tenía para acceder a su predio, razón por la cual, la alegación de falta de legitimación pasiva será rechazada.

Quinto: Que se ha constatado entonces en terreno, la efectividad de que el ingreso de los recurrentes a su predio, se encuentra actualmente impedido, por la existencia de portones que cierran el paso y que los caminos del loteo ocupan en parte la servidumbre originalmente impuesta. Consta que la recurrida ha efectuado el Loteo que modificó unilateralmente, la servidumbre de paso de la recurrente.

Sexto: Que se estima que al ocupar de la manera descrita, la recurrida, la servidumbre de paso del recurrente, ha actuado de manera ilegal y arbitraria, privando del uso y goce tranquilo al recurrente del predio que actualmente ocupa, situación que se ve agravada por el estado de salud de los mismos, razón por la cual, el presente recurso, deberá ser acogido.

Séptimo: Lo anterior, sin perjuicio de tener en consideración, que la discusión sobre la forma de poner término definitivo al problema de uso de los terrenos, debe ser resuelto en un juicio de lato conocimiento, ya que el dominio, uso y derechos respecto a los predios de los intervinientes, no puede ser resuelto por esta vía, que no es sino, la que ha sido creada para obtener soluciones a vulneraciones urgentes, debiendo los tribunales ordinarios, conocer de las controversias sobre el ejercicio de los derechos, que el dominio o posesión les confiere a los intervinientes sobre los inmuebles.

Por estas consideraciones y visto, además, lo dispuesto en el artículo 20 de la Constitución Política de la República y en el Auto Acordado de la Excelentísima Corte Suprema, se ACOGE, con costas, el presente recurso interpuesto por doña nombre reservado, a favor de don nombre reservado, en contra de Inmobiliaria Casa de José Limitada, en virtud de lo cual la recurrida, deberá permitir el libre acceso de los recurrentes y su grupo familiar por el camino que sirve de vía de ingreso al predio que ocupa, eliminando los obstáculos que hayan sido puestos en éste, hasta que un tribunal , en un juicio de lato conocimiento, fije la forma en que se va a regular definitivamente el ingreso del predio de los recurrentes.

Regístrese, notifíquese y archívese en su oportunidad.

Rol 1664 – 2019 PRO.