nombre reservado con ENEL GREEN POWER CHILE S.A (EX ENEL GREEN POWER DEL SUR S.

C.A. de Temuco Temuco, siete de marzo de dos mil veinticuatro.

VISTO Y TENIENDO PRESENTE.

A folio 1, con fecha 28 de noviembre de 2022, Comparece JOSE MIGUEL CARRASCO BRAVO, Abogado, con domicilio en domicilio reservado, en representación convencional de la nombre reservado, persona jurídica derecho privado, domiciliada para estos efectos en domicilio reservado, e interpone recurso de Protección en contra de empresa ENEL GREEN POWER CHILE S.A, sociedad del giro de su denominación, representada por su gerente general nombre reservado, ambos domiciliados en domicilio reservado, por vulneración a los derechos constitucionales de su representada I.-Refiere los siguientes antecedentes:

a) En cuanto a las características históricas de la nombre reservado recurrente:

Señala que la nombre reservado que representa posee de forma ancestral e inmemorial el denominado: “LOF TOLPAN”, cuya data es 1655, incluyendo todo el espacio territorial de lo que actualmente constituye la comuna de Renaico, el cual fue reducido por el Estado de Chile, a merced de tierras en los cerros del actual Tolpán.

En efecto, en el caso de la nombre reservado mapuche nombre reservado el Título de Merced que dio origen a su radicación, es el N° 2899 que data del año 1922, cuenta con una extensión total de 1.304 hectáreas y fue otorgado a nombre reservado y 198 personas de su familia. Este documento quedó inscrito en el tomo XIII, del Libro de Actas en la página 399 bajo el N° 2976 y en el tomo VIII del Registro Conservador en la página 212, bajo el N° 2942. Actualmente, dicha merced de tierras, es objeto de reclamación judicial (autos V-249-2011 del Segundo Juzgado Civil de Temuco)

Con respecto a la historia de la comunidad, existen antecedentes que vinculan el nombre de la localidad rural con la ocupación de población indígena anterior a la fundación de Renaico, es decir anterior a 1884, año de la fundación de la comuna. Según nombre reservado y Cienfuegos (1899) Tolpán o Trolpán (literalmente “frente de león”) era el nombre con el que se conocía al curso inferior del río Renaico y al nombre reservado hasta su desembocadura. En la ribera norte de este río y de su confluencia con el nombre reservado habría existido un asentamiento indígena, luego habría sido construido un fuerte en el cerro Tolpán por orden del gobernador de Chile de ese entonces, Pedro Porter y Casanate, orden que fue ejecutada en 1657 por Alonso de Córdova y Figueroa.

b) Respecto de los hallazgos arqueológicos del proyecto: “Parque Eólico Renaico”.

Señala que el Proyecto “Parque Eólico Renaico”, del titular Enel Green Power Chile S.A., ingresado al Sistema de Evaluación de Impacto Ambiental (en adelante, “SEIA”) con fecha 16 de mayo de 2011, y calificado favorablemente a través de la Resolución Exenta N° 149, de fecha 11 de octubre de 2012 (en adelante, “RCA N° 149/2012”), de la Comisión de Evaluación de la Región de La Araucanía, contempló la construcción y operación de 44 aerogeneradores en la comuna de Renaico, una subestación elevadora y la construcción y operación de una línea de transmisión eléctrica (LTE) incorporando dicha energía al Sistema Interconectado Central (SIC), actualmente en operación.

Durante la fase de construcción del mencionado proyecto, la recurrida efectuó un hallazgo de 21 piezas de enorme valor cultural para su representada, compuesta principalmente por restos líticos y cerámicos, entre los que destacan: Obsidianas (piedras de orígenes volcánicos); cerámicos, como fragmentos de metawe (ollas; jarros y platos); kütras o pipas rituales; y también tembetás (adorno facial).

Dicho hallazgo fue comunicado al Lonko de nuestra nombre reservado don nombre reservado, quien inmediatamente citó a una reunión extraordinaria de socios, atendido a que se habían profanado tumbas de 50x50 mts, separadas cada 20 mts unos de otros y cercanos a los aerogeneradores F- 5 y F-7, sin perjuicio de las posteriores excavaciones realizadas por la Pontificia Universidad de Chile, a cargo del arqueólogo nombre reservado. Todas estas acciones no fueron socializadas y consultadas a la nombre reservado.

c) Compromisos asumidos por la recurrida.

Dentro de los compromisos asumidos por la recurrida Enel Green Power Chile S.A, con motivo de estos hallazgos, se encontraba -entre otros- el aporte en dinero de CLP $ 185.000.000 millones de pesos para la construcción e implementación de Museo y de un Centro Cultural Mapuche, dentro de los predios que la comunidad posee en la comuna de Renaico, Lote B del denominado Fundo Santa Olga, a fin de dar un tratamiento adecuado de las piezas arqueológicas encontradas, y, mediante un convenio con el Consejo de Monumentos Nacionales, generar la cogestión del patrimonio arqueológico y revitalizar el patrimonio cultural indígena a través de actividades de vinculación y educación intercultural en el medio local, cuestión que la recurrida en definitiva no cumplió.

II.- Actos u omisiones arbitrarios e ilegales de la recurrida.

Señala que el patrimonio cultural de un pueblo cumple un rol vital en el desarrollo y afianzamiento de su identidad, en ese sentido, la actitud asumida por la recurrida, en orden a mantener en su poder piezas que pertenecen a cementerios y entierros indígenas de Renaico, y particularmente del sitio arqueológico San nombre reservado, sin los resguardos ceremoniales como el Amull Pülle y Gegipun, las cuales propician la tranquilidad de los espíritus de los antepasados y el equilibrio mental, espiritual y físico de los socios de la nombre reservado, exhibiéndolas actualmente en el Museo Regional de la Araucanía, constituye un acto arbitrario e ilegal, contraviniendo el concepto amplio de medio ambiente que recoge nuestra legislación. Dicha exhibición lleva por título: “Renaico Arqueología entre Árboles y Viento”.

La exhibición de las piezas arqueológicas anteriormente referidas, fue conocida por su representada a través de una publicación efectuada por la Pontificia Universidad Católica de Chile, el día 07 de Noviembre de 2022 en su sitio web: www.uc.cl/noticias, motivo por el cual se cumple con el plazo de interposición de la presente acción, dispuesto en el Acordado de la Excma. Corte Suprema Nº 94-2015 En cuanto al Derecho, se señala que la consagración en la Constitución Política del "derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminación" señala la protección constitucional del medio ambiente en nuestro ordenamiento jurídico. Una dificultad que entraña este artículo es que el constituyente no define lo que entiende por "medio ambiente", labor que quedará entregada, por lo tanto, a la legislación, a la doctrina y a la jurisprudencia.

En tanto, el artículo 2°, letra ll) de la Ley de Bases Generales del Medio Ambiente, entiende por medio ambiente: “el sistema global constituido por elementos naturales y artificiales de naturaleza física, química o biológica, socioculturales y sus interacciones, en permanente modificación por la acción humana o natural y que rige o condiciona la existencia y desarrollo de la vida en sus múltiples manifestaciones”.

Esta definición legal consagra en nuestro ordenamiento jurídico un concepto amplio de medio ambiente, que incluye no sólo los componentes naturales sino también culturales.

De acuerdo a lo mencionado anteriormente, el concepto de "patrimonio cultural" se encuentra implícito en el término "medio ambiente", expresado en el art. 19 Nº 8 de la Constitución al asegurar a todas las personas: “El derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminación. Es deber del Estado velar para que este derecho no sea afectado y tutelar la preservación de la naturaleza. La ley podrá establecer restricciones específicas al ejercicio de determinados derechos o libertades para proteger el medio ambiente”.

Por su parte El Convenio No 169 de la Organización Internacional del Trabajo (OIT) que es el principal tratado internacional sobre derechos fundamentales –colectivos e individuales- de los pueblos indígenas, persigue principalmente la reparación y prevención de la discriminación en la que se han encontrado estas poblaciones como consecuencia de procesos de colonización y asimilación de los Estados Republicanos.

En nuestro país el Convenio 169 fue ratificado en el año 2008 y el 15 de septiembre de 2009 entró a regir plenamente como Ley de la República. A entender del recurrente, los derechos fundamentales reconocidos en el Convenio 169 de la OIT forman parte de la Constitución, de conformidad al artículo 5° inciso segundo de la Carta Fundamental, lo que se traduce en un límite para la soberanía del Estado y deviene en un deber de respeto y promoción por parte de los órganos del Estado.

En este sentido el artículo 8º del Convenio 169 de la OIT mandata: “1. Al aplicar la legislación nacional a los pueblos interesados deberán tomarse debidamente en consideración sus costumbres o su derecho consuetudinario.

2. Dichos pueblos deberán tener el derecho de conservar sus costumbres e instituciones propias, siempre que éstas no sean incompatibles con los derechos fundamentales definidos por el si sistema jurídico nacional ni con los derechos humanos internacionalmente reconocidos. Siempre que sea necesario, deberán establecerse procedimientos para solucionar los conflictos que puedan surgir en la aplicación de este principio. (..)”. Esta norma reconoce el pluralismo jurídico dentro de una sociedad diversa étnicamente, en la cual coexisten diversos pueblos con sus propias instituciones jurídicas y políticas, distintas a la de la sociedad dominante, estableciendo como única limitación para el ejercicio de estas instituciones el respeto a derechos fundamentales de las personas.

Solicita se sirva tener por deducida Acción de Protección en contra de ENEL GREEN POWER CHILE S.A, sociedad del giro de su denominación, representada por su gerente general nombre reservado, ambos ya individualizado, a fin de que se acoja, por vulneración de la garantía constitucional del art. 19 Nº 8 del texto fundamental, ordenando a la recurrida adoptar las siguientes medidas:

• Disponer el cese de la exposición de las piezas arqueológicas referidas, en el Museo Regional de la Araucanía, en tanto no se les dé el adecuado tratamiento ceremonial por parte de la Comunidad recurrente.

• Que se restituyan dichas piezas a su lugar de origen, en la comuna de Renaico, en sitio que la recurrida deberá habilitar al efecto.

• El pago de las costas de la causa.

Acompaña a su presentación los siguientes documentos:

a) Título de Merced referido b) Publicación periodística de fecha 07 de Noviembre de 2022 titulada: “Descubren valiosos hallazgos arqueológicos en la Araucanía”, efectuada por la Pontificia Universidad Católica de Chile en su sitio web: www.uc.cl/noticias.

c) Publicación periodística de fecha 22 de Noviembre de 2022 titulada: “nombre reservado reclama por Parque Eólico Renaico emplazado sobre entierro indígena milenario, efectuado por el portal electrónico Angol Noticias (www.angolnoticiasnew.cl).

A folio 5, la recurrente precisa que la existencia de un compromiso anterior de la recurrida, de construir e implementar un Museo y Centro Cultural Mapuche fue referida como un antecedente previo, no obstante ello, dicha circunstancia no constituye en modo alguno la conducta ilícita alegada, sino que la conducta ilícita se encuentra claramente individualizada en el apartado ii.- de los Hechos, bajo el título: “Actos u omisiones arbitrarios e ilegales de la recurrida, y que consiste en la exhibición de las señaladas piezas arqueológicas que se desarrolla actualmente en el Museo Regional de la Araucanía, bajo el título “Renaico Arqueología entre Árboles y Viento”, en razón de los antecedentes fundados que allí se expresan, en tanto las peticiones concretas se dirigen precisamente a darle un tratamiento adecuado a las mencionadas piezas arqueológicas, previo cese de la exhibición, mas no se persigue el cumplimiento de una obligación específica.

A folio 25 informan nombre reservado y XIMENA GEBAUER PARRA, abogados, por la recurrida Enel Green Power Chile S.A. solicitando el rechazo del recurso.

A.- Del Proyecto “Parque Eólico Renaico”:

1.- Señalan que Enel Green Power Chile S.A. es titular del proyecto denominado “Parque Eólico Renaico”, ubicado unos 8 km. al sur de dicha localidad, aproximadamente a 20 km. de la ciudad de Angol y a 40 km. de Los Ángeles, específicamente en 6 terrenos particulares que no forman parte de ninguna nombre reservado mapuche. Fue calificado favorablemente por Resolución de Calificación Ambiental, Resolución Exenta Nº 149/2012 de 11 de octubre de 2012, emitida por la Comisión de Evaluación Ambiental de la Región de la Araucanía.

2.- El proyecto, ingresado de acuerdo a sus características y normas contenidas en la Ley Nº 19.300, mediante Declaración de nombre reservado, consiste en la construcción y operación de 44 aerogeneradores, de 2,4 MW de potencia nominal cada uno, una subestación elevadora y la construcción y operación de una línea de transmisión eléctrica (LTE). En el proceso de evaluación se concluyó que el proyecto cumple con la normativa ambiental aplicable en cada una de sus etapas y no produce ninguno de los efectos, características o circunstancias mencionadas en el art. 11 de la Ley sobre Bases Generales del Medio Ambiente, esto es, no genera impactos significativos sobre todos los componentes en evaluación, incluido especialmente y en lo que resulta de interés en relación al presente recurso, sobre el patrimonio arqueológico.

3.- Durante el proceso de elaboración de la Declaración de nombre reservado respectiva, se realizó por parte de la empresa un Estudio de Patrimonio Cultural, que arrojó como resultado la presencia de seis sitios arqueológicos y cuatro hallazgos aislados, localizados en las cercanías de los sectores comprendidos por el proyecto, adoptándose en consecuencia, las medidas comprometidas en la RCA de conformidad a lo dispuesto en la Ley Nº 17.288, que establece la protección de los monumentos nacionales, históricos, públicos, arqueológicos y santuarios de la naturaleza; y en la Ley Nº 19.253 sobre Ley Indígena.

4.- Como parte del proceso de evaluación y de los permisos sectoriales que debían obtenerse para la ejecución del referido proyecto, el titular solicitó el permiso ambiental sectorial (PAS) exigido en el art. 76 del antiguo Reglamento del Sistema de Evaluación de Impacto Ambiental, hoy art. 132, correspondiente al permiso para hacer excavaciones de tipo arqueológico, antropológico, paleontológico o antropoarqueológico, del que se da cuenta en la misma RCA, el que fue informado favorablemente por el Consejo de Monumentos Nacionales (CMN), según oficio Nº 2205/2012.

5.- Cabe señalar, tal como se precisó en la RCA pertinente, que en el área de emplazamiento del proyecto no se encuentran zonas donde habiten poblaciones protegidas por leyes especiales. La comunidad más cercana es la recurrente nombre reservado, ubicada a 6,2 km. al sureste del límite más cercano.

B.- De la exposición denominada “Renaico Arqueología entre Árboles y Viento”:

1.- El 06 de agosto de 2018 y mediante Resolución Exenta Nº 1/rol D-076-2018, la Superintendencia de Medio Ambiente (SMA) inició un procedimiento administrativo sancionatorio en contra de la compañía por hechos que estimó constitutivos de infracción a las normas y medidas establecidas en la RCA Nº 149/2012.

2.- Entre los cargos formulados a la empresa se encontraba el incumplimiento de algunas medidas asociadas al patrimonio cultural, los que fueron calificados como leves por la Superintendencia de Medio Ambiente, en conformidad a los criterios definidos en el art. 36 numeral 3º de la Ley Nº 19.300.

3.- En este contexto, el 06 de septiembre de 2018 la recurrida presentó ante la SMA un Programa de Cumplimiento, denominado “Programa de Cumplimiento Refundido del Parque Eólico Renaico de Enel Green Power del Sur SpA” (PDC), actualmente Enel Green Power Chile S.A., complementado mediante escrito de 03 de diciembre de 2018, el que fue aprobado y corregido de oficio mediante Resolución Exenta Nº 5/rol D-76-2018 de 31 de diciembre de 2018, suspendiéndose el procedimiento administrativo sancionatorio señalado. Dicho programa contempla una serie de acciones para hacerse cargo de los hechos calificados como infracción y abordar los cargos del proceso.

4.- En diciembre de 2019 Enel presentó el Informe Final del Programa de Cumplimiento, en que se informó la totalidad de las acciones comprometidas, con excepción de las acciones 21 y 25 relativas a patrimonio cultural, cuya implementación quedó pendiente por requerir la autorización del Consejo de Monumentos Nacionales.

Las acciones pendientes eran: “21.- Implementar un Plan de Contextualización Arqueológica del Material Sometido a Salvataje”; y “25.- Implementar un Plan de Contextualización Arqueológica del Material Rescatado”.

5.- La referida autorización fue otorgada mediante ORD. CMN Nº 1563 de 07 de mayo de 2020, emitido por el Consejo de Monumentos Nacionales, que permitió la realización de excavaciones arqueológicas en el marco del Programa de Cumplimiento indicado, aunque con un alcance mayor al inicialmente comprometido mediante PDC Refundido.

6.- En la misma resolución el CMN dio su conformidad para que los bienes recuperados de las actividades arqueológicas del PDC fueran depositados en el Museo Regional de la Araucanía.

7.- Así, y en el marco del Programa de Cumplimiento Refundido presentado por Enel ante la SMA y aprobado por ésta, y lo solicitado por el CMN, el 05 de noviembre de 2020, y con el objetivo de implementar las acciones comprometidas en dicho Plan, la recurrida suscribió con la Pontifica Universidad Católica de Chile, un contrato de prestación de servicios, denominado “Plan de Cumplimiento Arqueología Parque Eólico Renaico”.

Cabe hacer presente que a la época de celebración del contrato, la Pontificia Universidad Católica de Chile desarrollaba ya en el lugar San nombre reservado de Renaico una Investigación Arqueológica iniciada en el Proyecto FONDECYT Nº 11150397, a cargo del arqueólogo Sr. nombre reservado.

8.- Entre las obligaciones comprendidas en el contrato se encuentra la ejecución e implementación de un Plan de Difusión del Patrimonio Arqueológico, que considera iniciativas para la generación de contenidos orientados a la realización de actividades de difusión y vinculación con la comunidad.

9.- En ese contexto se enmarca la Muestra Arqueológica que se materializó con la exposición temporal denominada “Renaico Arqueología entre Árboles y Viento”, que se realizó en el Museo Regional de la Araucanía.

El objeto de la exposición era la exhibición temporal de los hallazgos realizados en el Parque Eólico Renaico, como una forma de entregar el conocimiento generado a partir de la investigación realizada. Ello conllevó un trabajo de curaduría, investigación, guion y desarrollo didáctico, junto al equipo del mismo Museo y de la Escuela de Antropología de la Pontificia Universidad Católica de Chile.

La exposición, disponible desde octubre de 2022 a enero de 2023, corresponde a una muestra desarrollada por la Escuela de Antropología de la Pontificia Universidad Católica, el equipo de Medio Ambiente de Enel Green Power y el Museo Regional de la Araucanía y consideró la exhibición de 21 piezas correspondientes a restos arqueológicos líticos y de cerámica recuperados en las inmediaciones del Parque Eólico Renaico, durante el proceso de elaboración de línea de base del proyecto, construcción del proyecto y en excavaciones realizadas entre los años 2020 y 2022, según se detalla en noticia publicada el 19 de octubre de 2022 en el sitio web del Museo .

IV.- IMPROCEDENCIA DEL RECURSO DE PROTECCIÓN DE AUTOS:

Señalan que solicitan el rechazo del presente recurso de protección por Inexistencia de acto ilegal y/o arbitrario imputable a Enel Green Power Chile S.A.; falta de legitimación activa de la recurrente; Falta de legitimación pasiva de la recurrida; Hechos que motivan el recurso de protección se encuentran sometidos al imperio del derecho; Recurso de protección no es sustituto jurisdiccional; Ausencia de vulneración o afectación de la garantía constitucional cuya protección se invoca; y Sujeción del proyecto y la exposición a la normativa legal y reglamentaria vigente A.- Inexistencia de acto ilegal y/o arbitrario imputable a Enel Green Power Chile S.A.:

Expone que se señala que la actuación ilícita de Enel Green Power Chile S.A. consiste en la exhibición de las señaladas piezas arqueológicas que se desarrolla actualmente en el Museo Regional de la Araucanía, bajo el título “Renaico Arqueología entre Árboles y Viento”, en razón de los antecedentes fundados que allí se expresan.

En resumen, la conducta ilícita que atribuye a Enel consistiría en: a) Mantener en su poder piezas que pertenecen a cementerios y entierros indígenas de Renaico y particularmente del sitio arqueológico San nombre reservado, sin los resguardos ceremoniales como el Amull Pülle y Gegipun; y b) Exhibir las referidas piezas en el Museo Regional de la Araucanía.

Señala al efecto, que es de la esencia de esta acción cautelar que exista un acto u omisión ilegal y/o arbitrario y que dicho acto u omisión conculque alguna de las garantías indicadas en el art. 20 de la Constitución Política de la República, recayendo en la recurrente el peso de la prueba en lo relativo a los hechos que sirven de fundamento a su recurso.

No obstante ello, no es efectivo que Enel Green Power Chile S.A. hubiere incurrido en alguna acción ilegal y arbitraria, a propósito de la exhibición que tiene lugar en el Museo Regional de la Araucanía.

Por el contrario, se trata de una actividad realizada dentro de la normativa vigente, en conjunto con la Escuela de Antropología de la Pontificia Universidad Católica de Chile y el Museo Regional de la Araucanía, cumpliendo con todos los estándares técnicos que la misma muestra requiere, de acuerdo a los protocolos previamente definidos en esta materia por los organismos competentes.

El objeto de la muestra ha sido precisamente contribuir a difundir el importante aporte que el hallazgo de estas piezas significa para el conocimiento de las culturas prehispánicas del sur de nuestro país y que ha motivado el interés tanto de las autoridades como de la comunidad local.

De acuerdo a lo establecido en la Ley Nº 17.288 de Monumentos Nacionales y su Reglamento, los objetos procedentes de excavaciones y/o prospecciones arqueológicas, antropológicas y paleontológicas pertenecen al Estado y su tenencia es asignada por el Consejo de Monumentos Nacionales a aquellas instituciones que aseguren su conservación, exhibición y den fácil acceso a los investigadores para su estudio.

Por ello, los art. 22 y 23 del mismo cuerpo legal establecen que ninguna persona natural o jurídica chilena o extranjera podrán hacer en el territorio nacional excavaciones de carácter arqueológico, antropológico o paleontológico, sin haber obtenido previamente autorización del Consejo de Monumentos Nacionales, en la forma establecida en el reglamento.

En esta materia existen instructivos y protocolos específicos relativos a los estándares de registro y conservación de colecciones arqueológicas emitidos por el Consejo de Monumentos Nacionales, el Servicio Nacional del Patrimonio, así como otros de cada museo, en este caso del Museo Regional de la Araucanía.

Reglamento contenido en D.S. Nº 484/91 del Ministerio de Educación).

Señala que el inciso 1º del art. 21 de la Ley Nº 17.288 establece: “Por el solo ministerio de la ley, son Monumentos Arqueológicos de propiedad del Estado los lugares, ruinas, y yacimientos y piezas antropo-arqueológicas que existan sobre o bajo la superficie del territorio nacional”.

En razón de lo anterior, y dado que la ejecución del proyecto “Parque Eólico Renaico” contemplaba la realización de actividades en lugares con presencia de patrimonio cultural arqueológico, durante el proceso de evaluación ambiental fue solicitado ante el Consejo de Monumentos Nacionales el permiso de excavación arqueológica, el que fue otorgado por Resolución ORD. Nº 3639/11 de 22 de julio de 2011, ampliado mediante resolución ORD. Nº 4465/11 de 12 de agosto de 2011.

Asimismo, y en el proceso de evaluación ambiental, se pronunció favorablemente, mediante Resolución ORD. Nº 2989 de 10 de junio de 2011.

Posteriormente, y en el contexto del Programa de Cumplimento aprobado por la Superintendencia de Medio Ambiente, mediante Resolución Exenta Nº 5/D-076-2018 de 31 de diciembre de 2018, se solicitó al Consejo de Monumentos Nacionales la autorización para la ejecución de intervención arqueológica a través de pozos de sondeo, la que fue otorgada mediante Resolución ORD. Nº 1563 de 07 de mayo de 2020.

Así, y en cumplimiento de la normativa que regula la materia, de lo informado a las autoridades competentes y los permisos respectivos, las piezas en exhibición así como los demás hallazgos arqueológicos realizados durante las etapas de generación de línea de base, excavación para la construcción del “Parque Eólico Renaico” y del Programa de Cumplimiento, se encuentran bajo la custodia temporal del arqueólogo responsable de la investigación desarrollada por la Escuela de Antropología de la Pontificia Universidad Católica de Chile, Sr. nombre reservado, pues se las considera material bajo investigación. Al término de ésta los materiales recuperados en las etapas de caracterización, rescate y programa de cumplimiento serán entregados y depositados en dependencias de la institución especializada que ha autorizado el Consejo de Monumentos Nacionales, esto es, el Museo Regional de la Araucanía, según consta en Resolución ORD. Nº 1563 de 07 de mayo de 2020.

De este modo, las piezas fueron exhibidas en dependencias de la institución que será la depositaria de los mismos hallazgos, según ha sido autorizado por la autoridad competente.

De manera que Enel Green Power Chile S.A. nunca ha sido ni podrá ser depositaria de dichos elementos.

Agregan que todas las intervenciones se han realizado según lo indicado en los oficios extendidos por el CMN y dando cumplimiento a la legislación vigente, según se detalla a continuación:

a) Mediante carta de 31 de mayo de 2017 remitida por el arqueólogo Sr. nombre reservado al Consejo de Monumentos Nacionales (ingreso Nº 3623), conductora de “Informe Final de Rescate Arqueológico” respecto de actividades arqueológicas asociadas al proyecto “Parque Eólico Renaico”, se hizo presente a la autoridad que entre los antecedentes acompañados al mismo se incluía una carta En lo que resulta pertinente, el permiso del CMN establece en el punto 4 literal f), que en relación a los materiales arqueológicos recuperados, el Consejo de Monumentos Nacionales no tiene observaciones para que éstos sean depositados en dependencias del Museo Regional de la Araucanía, debiendo ser entregados cumpliendo los criterios de conservación y embalaje manejados por dicha institución, además del informe y documentación arqueológica correspondiente a la colección.

En conformidad a autorizaciones otorgadas por el CMN en oficio ORD. Nº 2.445/15 del arqueólogo responsable del Proyecto FONDECYT Nº 1115397, Sr. nombre reservado, en la que solicitaba la custodia temporal del material arqueológico, dada la relevancia de éste para la investigación en cuestión, comprometiendo continuar con las labores de conservación y posterior entrega al Museo Regional de la Araucanía.

b) De dicho informe, el Consejo de Monumentos Nacionales manifestó su conformidad, según consta en Resolución ORD. Nº 0416 de 31 de enero de 2018.

c) Más adelante, y según se detalla en Resolución Nº 5/D-076-2018 de 31 de diciembre de 2018 de la Superintendencia de Medio Ambiente, que aprobó el Programa de Cumplimiento presentado por la compañía, entre los antecedentes considerados se encuentra la declaración jurada del arqueólogo Sr. nombre reservado, dando cuenta que los materiales hallados están bajo su custodia temporal, actualmente en estudio, debidamente embolsados, etiquetados y embalados en cajas plásticas provisorias, de acuerdo a parámetros de conservación preventiva. En relación a estos antecedentes, la SMA concluyó “que existe una persona responsable tanto del estudio del material como de su almacenamiento temporal, y ello, en el marco de una investigación científica financiada por el Estado”.

A la fecha, las piezas exhibidas en el Museo Regional de la Araucanía no le han sido entregadas formalmente a ese museo, por los motivos expuestos. Cabe hacer presente en todo caso, que ni las autorizaciones otorgadas por el CMN ni la RCA estipulan un plazo para que los materiales sean entregados a la institución depositaria, lo que ocurrirá una vez concluya la investigación en curso, según se encuentra en conocimiento de los organismos competentes. La investigación de los hallazgos arqueológicos, y que supone su estudio, clasificación y análisis, ha sido comprometida y exigida por la SMA y el CMN en el marco del cumplimiento de la RCA que ampara el proyecto y del Programa de Cumplimiento.

El Museo Regional de la Araucanía, entidad que pertenece a la institucionalidad cultural pública, es el encargado de conservar, investigar, difundir y poner en valor los distintos patrimonios culturales de la región, albergando colecciones arqueológicas. Es en dependencias de esta institución que tuvo lugar la exhibición que motiva el recurso, entidad que será por lo demás, la depositaria final de las mismas piezas, según las autorizaciones pertinentes otorgadas por el CMN.

Dado que la capacidad física de los depósitos de dicha institución para recibir nuevas colecciones arqueológicas es reducida, Enel comprometió la entrega de un contenedor habilitado con las condiciones necesarias para garantizar la conservación del material depositado, compromiso que fue cumplido a través de la donación realizada por la Pontificia Universidad Católica de Chile -en cumplimiento a su vez de compromisos asumidos por ella con Enel Green Power Chile S.A. en virtud de contrato de prestación de servicios celebrado entre ambas- al Servicio Nacional del Patrimonio Cultural de una bodega contenedor con las características y especificaciones técnicas necesarias para albergar y preservar los bienes arqueológicos recuperados como consecuencia de las excavaciones realizadas en el “Parque Eólico Renaico”, y cuyo detalle consta en contrato de Donación de 25 de agosto de 2022, autorizado por Resolución Exenta Nº 280 de 02 de diciembre de 2022 del Servicio Nacional de Patrimonio Cultural, dependiente del Ministerio de las Culturas, las Artes y el Patrimonio. En dicho lugar serán depositadas las piezas que forman parte de los hallazgos arqueológicos, incluidas aquellas en que fueron exhibidas, una vez concluida la investigación en curso.

Durante la etapa de conversaciones con el Museo Regional de la Araucanía para acordar el depósito definitivo de los elementos arqueológicos referidos, surgió la propuesta de realizar una exhibición, actividad dispuesta en conjunto con la Pontificia Universidad Católica de Chile y el propio Museo Regional de la Araucanía, visada por el Ministerio de las Culturas, las Artes y el Patrimonio -organismo del que depende el Consejo de Monumentos Nacionales-, a cuya inauguración asistieron representantes de la comunidad local, Juntas de Vecinos de la comuna de Renaico, la Asociación Indígena de Renaico, la Municipalidad de Renaico y representantes regionales de la oficina técnica del Consejo de Monumentos Nacionales, entre otros.

La Ley Nº 17.288 ha encomendado la tuición de las piezas de interés arqueológico al Consejo de Monumentos Nacionales, organismo técnico que depende directamente del Ministerio de las Culturas, las Artes y el Patrimonio.

Para que sea procedente la acción de protección es indispensable que exista un acto u omisión arbitrario y/o ilegal que sea imputable al recurrido, lo que no acontece en este caso, según es posible concluir de los antecedentes expuestos.

En este orden de ideas, no es efectivo que Enel Green Power Chile S.A. hubiere actuado de manera arbitraria e ilegal porque las conductas que se describen por la recurrente como fundamento del presente recurso, no le son imputables y, en todo caso, se enmarcan en el cumplimiento de la normativa que regula la materia y de los permisos que le fueron otorgados por las autoridades competentes.

Enel Green Power Chile S.A. no mantiene en su poder pieza arqueológica alguna. Como se indicó, ellas se encuentran en custodia temporal del arqueólogo investigador nombre reservado en la Pontificia Universidad Católica de Chile y serán entregadas al Museo Regional de la Araucanía una vez concluidas las investigaciones en ejecución, situación que se encuentra en pleno conocimiento de las autoridades competentes y especialmente de la Superintendencia de Medio Ambiente y del Consejo de Monumentos Nacionales, ésta última única autoridad mandatada por la ley para determinar el destino de tales bienes.

La relación de los hechos y antecedentes descritos excluye cualquier ilegalidad y/o arbitrariedad en la conducta que se imputa.

Precisan que de acuerdo a las investigaciones desarrolladas por el equipo a cargo de las excavaciones, la contextualización de las piezas en exhibición ha determinado que corresponden a bienes de uso residencial o doméstico, categoría escasamente conocida en la arqueología del Sur de Chile , y que no forman parte de cementerios o entierros indígenas, como señala la recurrente en su recurso.

Consultados los investigadores sobre este punto, con motivo del presente informe, precisaron que los materiales arqueológicos recuperados en el área del “Parque Eólico Renaico”, tanto en las etapas de prospección, caracterización, rescate y plan de cumplimiento denotan claramente que esta corresponde a un espacio de uso doméstico, es decir, habitacional. Esto se fundamenta principalmente en el hallazgo de fragmentos cerámicos y de piezas y desechos líticos, evidencia característica de sitios arqueológicos habitacionales. Lo anterior, unido a cantidades muy minoritarias de restos de arcilla, arqueobotánico, carbón, escoria, loza, madera, malacológico, metal, óseo, plástico, quincha y vidrio. Específicamente la evidencia cerámica y los fechados absolutos realizados permiten adscribir el área a una ocupación humana que se extendió aproximadamente entre el 650 d.C. y 1600 d.C. aproximadamente.

En ninguna etapa de los hallazgos han sido encontradas ofrendas ni tumbas que pudieren ser indicativos de un contexto funerario. La extensión y densidad de las intervenciones arqueológicas realizadas permite descartar fehacientemente la presencia de un cementerio en el sector en que se realizaron las excavaciones, y las evidencias recuperadas no indican la presencia de contextos funerarios propiamente tales.

En consecuencia, no existe acto u omisión ilegal y/o arbitraria imputable a Enel Green Power Chile S.A., motivo suficiente para desestimar la acción cautelar ejercida por nombre reservado.

B.- Falta de legitimación activa de la recurrente:

Sostienen que el recurso de protección se encuentra previsto para atender casos urgentes y graves con la finalidad de proteger a quien ejerce un derecho indubitado que ha sido menoscabado por la acción u omisión de un tercero estimada arbitraria y/o ilegal, situación que debe ser demostrada por el recurrente, recayendo en él el peso de la prueba en lo relativo a los fundamentos fácticos de los derechos que reclama como lesionados.

Lo anterior significa que el recurrente de la ilicitud y/o arbitrariedad de un tercero que afecte garantías constitucionales debe acreditar, no solo la titularidad personal que sobre éstas detenta, sino también la existencia del acto u omisión arbitrario y/o ilegal que le haya privado, perturbado o amenazado en su legítimo ejercicio.

La recurrente no ha acompañado al recurso antecedente alguno que permita relacionar o concluir que sea titular de derechos indubitados que hubieren sido amenazados o vulnerados por una actuar imputable a nuestra representada.

El legislador, en forma expresa ha determinado la titularidad tanto de los sitios arqueológicos como de las piezas que se encuentren en el suelo y subsuelo del territorio nacional.

La Ley Nº 17.288 sobre Monumentos Nacionales, publicada el 04 de febrero de 1970 dispone en su art. 1º: “Son monumentos nacionales y quedan bajo la tuición y protección del Estado, los lugares, ruinas, construcciones u objetos de carácter histórico o artístico; los enterratorios o cementerios u otros restos de los aborígenes, las piezas u objetos antropo-arqueológicos, paleontológicos o de formación natural, que existan bajo o sobre la superficie del territorio nacional o en la plataforma submarina de sus aguas jurisdiccionales y cuya conservación interesa a la historia, al arte o a la ciencia; los santuarios de la naturaleza; los monumentos, estatuas, columnas, pirámides, fuentes, placas, coronas, inscripciones y, en general, los objetos que estén destinados a permanecer en un sitio público, con carácter conmemorativo. Su tuición y protección se ejercerá por medio del Consejo de Monumentos Nacionales, en la forma que determina la presente ley”.

Así, de manera exclusiva y excluyente, es el Estado de Chile el titular de todas las piezas arqueológicas -incluidas por cierto aquellas exhibidas en el Museo Regional de la Araucanía y que motivan el recurso de autos- quien ejercerá su tuición y protección por medio del Consejo de Monumentos Nacionales (CMN), en la forma que precisa la misma ley y su reglamento.

Resulta pertinente señalar que las piezas arqueológicas exhibidas -y los demás hallazgos arqueológicos realizados- fueron rescatadas en las inmediaciones del “Parque Eólico Renaico”, en terrenos de terceros privados, previa autorización de sus respectivos propietarios y en ningún caso desde predios calificados como propiedad indígena en conformidad a la ley.

Fue el propio Consejo de Monumentos Nacionales, en ejercicio de sus prerrogativas, quien autorizó de manera expresa la entrega de las piezas encontradas en las inmediaciones del Parque Eólico Renaico al Museo Regional de la Araucanía, una vez concluyan las investigaciones asociadas en curso, durante las cuales la custodia temporal está a cargo del arqueólogo responsable, Sr. nombre reservado.

Ni la ley ni la Constitución, ni el Convenio Nº 169 de la OIT en su art. 10 8º, han entregado titularidad alguna a los pueblos indígenas y/o sus comunidades respecto de lugares o piezas de interés arqueológico, aun cuando ellas fueren provenientes de su misma cultura, de manera que la recurrente carece de legitimación activa para interponer esta acción de protección.

C.- Falta de legitimación pasiva de la recurrida:

Según se expuso en los literales anteriores, Enel Green Power Chile S.A., si bien participó y ha apoyado las investigaciones desarrolladas para encontrar las piezas arqueológicas exhibidas en el Museo Regional de la Araucanía, en el marco del permiso ambiental que ampara el proyecto “Parque Eólico Renaico” y del Programa de Cumplimiento Refundido del mismo Proyecto aprobado por la SMA, carece de titularidad respecto de las piezas en cuestión, las que no se encuentran en su poder o bajo su tuición.

Una vez que ellas fueron encontradas, han quedado en custodia del investigador responsable, tal como ha sido informado a las autoridades competentes (SMA y CMN) y serán depositadas en Museo Regional de la Araucanía en dependencias habilitadas para tal efecto, según ha sido autorizado por el Consejo de Monumentos Nacionales en Resolución ORD. Nº 1563 de 07 de mayo de 2020.

La exhibición de las piezas en la exposición “Renaico, Arqueología entre Árboles y Viento” se enmarca en las actividades de difusión desarrollada en conjunto con la Pontificia Universidad Católica de Chile y el Museo Regional de la Araucanía.

En este punto resulta pertinente señalar que el Museo Regional de la Araucanía es un organismo creado por el Ministerio de Educación el año 1940 y que actualmente depende del Ministerio de las Culturas, las Artes y el Patrimonio.

Por último, si lo imputado se refiere a algún supuesto incumplimiento del Convenio Nº 169 de la OIT en relación con la garantía constitucional del Nº 8 del art. 19 de la Constitución, cabe hacer presente que la normativa contenida en el referido Convenio es un mandato que se impone a los Estados suscriptores en relación con la aplicación de la legislación interna, cuestión que en caso alguno podría imputarse o ser responsabilidad de Enel Green Power Chile S.A., pues la forma en que se aplica la legislación pertinente, en este caso, la Ley Nº 17.288, no es resorte de su representada, sino de organismos públicos a cuya tutela se encuentra sometida la actividad de la compañía en relación con este proyecto.

El art. 2º Nº 1 de la Convención Nº 169 OIT dispone que los gobiernos deberán asumir la responsabilidad de desarrollar, con la participación de los pueblos interesados, una acción coordinada y sistemática con miras a proteger los derechos de esos pueblos y a garantizar el respeto de su integridad. El Convenio en su articulado, en diversos pasajes mandata expresamente “a los gobiernos”, calidad que evidentemente la recurrida no tiene.

D.- Hechos que motivan el recurso de protección se encuentran sometidos al imperio del derecho:

Los hechos descritos en el recurso se encontraban y se encuentran sometidos al conocimiento de los órganos del Estado con competencia sectorial en la materia.

En efecto, y según consta en los antecedentes relacionados en los literales anteriores, los hechos que motivan el presente recurso en relación con la exhibición de piezas arqueológicas encontradas en las inmediaciones del “Parque Eólico Renaico”, se encuentran sometidos al conocimiento y fiscalización de los organismos con competencia sectorial.

Tanto la Superintendencia de Medio Ambiente, organismo encargado de fiscalizar el cumplimiento de los instrumentos ambientales -como la RCA que ampara el proyecto “Parque Eólico Renaico”- y de sancionar sus eventuales incumplimientos; así como el Consejo de Monumentos Nacionales, encargado de la protección y tuición de las piezas arqueológicas halladas, se encuentran en pleno conocimiento y supervisión de las actividades desarrolladas respecto de ellas.

En efecto:

a) Conforme se señaló precedentemente, el proyecto “Parque Eólico Renaico” fue calificado favorablemente por RCA Nº 149/2012. Posteriormente, y en el marco del ejercicio de sus atribuciones, la SMA formuló cargos en contra de la Compañía, ya que a su juicio, esta incumplió algunas medidas asociadas al patrimonio cultural, los que fueron calificados como leves.

b) El 06 de septiembre de 2018, ENEL presentó ante la SMA un Programa de Cumplimiento, el que fue aprobado y corregido de oficio mediante Resolución Exenta Nº 5/rol D-76-2018 de 31 de diciembre de 2018, suspendiéndose el procedimiento administrativo sancionatorio antes referido.

Dicho programa contempla una serie de acciones para hacerse cargo de los hechos constatados por la Autoridad.

c) En diciembre de 2019 Enel presentó el Informe Final del Programa de Cumplimiento, en que se informó la totalidad de las acciones comprometidas, con excepción de las acciones 21 y 25 relativas a patrimonio cultural, cuya implementación quedó pendiente por requerir la autorización del Consejo de Monumentos Nacionales.

Las acciones pendientes eran: “21.- Implementar un Plan de Contextualización Arqueológica del Material Sometido a Salvataje”; y “25.- Implementar un Plan de Contextualización Arqueológica del Material Rescatado”.

d) La referida autorización fue otorgada mediante ORD. CMN Nº 1563 de 07 de mayo de 2020, emitida por el Consejo de Monumentos Nacionales, que autorizó la realización de excavaciones arqueológicas en el marco del Programa de Cumplimiento señalado, aunque con un alcance mayor al inicialmente comprometido mediante PDC Refundido y dio su conformidad para que los bienes recuperados de las actividades arqueológicas del PDC fueran depositados en el Museo Regional de la Araucanía.

e) Así, y en el marco del Programa de Cumplimiento Refundido presentado por Enel ante la SMA y aprobado por ésta, y lo solicitado por el CMN, el 05 de noviembre de 2020, la recurrida suscribió con la Pontifica Universidad Católica de Chile, un contrato de prestación de servicios, denominado “Plan de Cumplimiento Arqueología Parque Eólico Renaico”.

Cabe recordar que a la época de celebración del contrato, la Pontificia Universidad Católica de Chile desarrollaba ya en el lugar San nombre reservado de Renaico una Investigación Arqueológica iniciada en el Proyecto FONDECYT Nº 11150397, a cargo del investigador principal, el arqueólogo Sr. nombre reservado.

f) Entre las obligaciones comprendidas en el contrato se encuentra la ejecución e implementación de Plan de Difusión del Patrimonio Arqueológico, que considera iniciativas para la generación de contenidos orientados a la realización de actividades de difusión y vinculación con la comunidad.

g) En ese contexto se enmarca la Difusión de Muestra Arqueológica que se materializó con la exposición denominada “Renaico Arqueología entre Árboles y Viento”, que se realiza en el Museo Regional de la Araucanía.

El objeto de la exposición temporal era la exhibición de los hallazgos realizados en el “Parque Eólico Renaico”, como una forma de entregar el conocimiento generado a partir de la investigación realizada. Ello conllevó un trabajo de curaduría, investigación, guion y desarrollo didáctico, junto al equipo del mismo Museo y de la Escuela de Antropología de la Pontificia Universidad Católica de Chile.

La exposición, disponible desde octubre de 2022 a enero de 2023, corresponde a una muestra desarrollada por la Escuela de Antropología de la Pontificia Universidad Católica, el equipo de Medio Ambiente de Enel Green Power y el Museo Regional de la Araucanía y considera la exhibición de 21 piezas correspondientes a restos arqueológicos líticos y de cerámica recuperados en las inmediaciones del Parque Eólico Renaico, durante el proceso de elaboración de línea de base del proyecto y construcción del proyecto y en excavaciones realizadas entre los años 2020 y 2022, según se detalla en noticia publicada el 19 de octubre de 2022 en el sitio web del Museo.

Su inauguración se realizó con la asistencia de representantes de la comunidad local, entre ellos, miembros de la Fundación de Artesanías de Chile, representantes de la Unidad de Inclusión de la Municipalidad de Temuco, la Encargada de Cultura de la Municipalidad de Renaico, del Gobierno Regional, de Juntas de Vecinos de la comuna de Renaico, Personal del CMN Dirección Regional de la Araucanía y miembros de la unidad regional del Consejo de Monumentos Nacionales.

h) Así, y en cumplimiento de la normativa que regula la materia, de lo informado a las autoridades competentes y los permisos respectivos, las piezas exhibidas y los demás hallazgos arqueológicos realizados durante las etapas de generación de línea de base, excavación para la construcción del “Parque Eólico Renaico” y del Programa de Cumplimiento, se encuentran bajo la custodia temporal del arqueólogo responsable de la investigación desarrollada por la Escuela de Antropología de la Pontificia Universidad Católica de Chile, Sr. nombre reservado, pues se las considera material bajo investigación. Al término de ésta los materiales recuperados en las etapas de caracterización, rescate y programa de cumplimiento serán entregadas y depositadas en dependencias de la institución especializada que ha autorizado el Consejo de Monumentos Nacionales, esto es, el Museo Regional de la Araucanía, según consta en Resolución ORD. Nº 1563 de 07 de mayo de 2020.

i) Todas las intervenciones se han realizado según lo indicado en los oficios extendidos por el CMN y dando cumplimiento a la legislación vigente, según se detalla a continuación:

j) Mediante carta de 31 de mayo de 2017, remitida por el arqueólogo Sr. nombre reservado al Consejo de Monumentos Nacionales (ingreso Nº 3623), conductora de “Informe Final de Rescate Arqueológico” respecto de actividades arqueológicas asociadas al proyecto “Parque Eólico Renaico”, se hizo presente a la autoridad que entre los antecedentes acompañados al mismo se incluía una carta del arqueólogo responsable del Proyecto FONDECYT Nº 1115397, Sr. nombre reservado, en la que solicitaba la custodia temporal del material arqueológico, dada la relevancia de éste para la investigación en cuestión, comprometiendo continuar con las labores de conservación y posterior entrega al Museo Regional de la Araucanía.

k) De dicho informe, el Consejo de Monumentos Nacionales manifestó su conformidad, según consta en Resolución ORD. Nº 0416 de 31 de enero de 2018.

l) Más adelante, y según se detalla en Resolución Nº 5/D-076-2018 de 31 de diciembre de 2018 de la Superintendencia de Medio Ambiente, que aprobó el Programa de Cumplimiento presentado por la compañía, entre los antecedentes considerados se encuentra la declaración jurada del arqueólogo Sr. nombre reservado, dando cuenta que los materiales hallados están bajo su custodia temporal, actualmente en estudio, debidamente embolsados, etiquetados y embalados en cajas plásticas provisorias, de acuerdo a parámetros de conservación preventiva. En relación a estos antecedentes, la SMA concluyó “que existe una persona responsable tanto del estudio del material como de su almacenamiento temporal, y ello, en el marco de una investigación científica financiada por el Estado”.

5.- Los antecedentes reseñados dan cuenta de que existe una fiscalización y preocupación permanente por parte de las autoridades competentes, del destino, protección, cuidado y difusión de las piezas en exhibición, de manera que los hechos que motivan el recurso se encuentran sometidos al imperio del derecho.

6.- La jurisprudencia de nuestros tribunales superiores de justicia ha tenido oportunidad de pronunciarse sobre la materia. Así, se ha resuelto que !el recurso no ha sido creado para solucionar conflictos específicos entre partes ni entre éstas ni la autoridad pública cuando dicho conflicto se encuentra sometido al conocimiento de los tribunales, autoridad u organismo correspondiente (…) porque el asunto con la intervención de ellos, se encuentra justamente bajo el imperio de la autoridad del derecho y los actos de aquel modo reprochados pueden ser corregidos por los medios que la ley franquea” .

7.- En este orden de ideas, el recurso de protección interpuesto es improcedente por este concepto.

La materia se encuentra sometida a la autoridad del imperio del derecho ante los organismos técnicos encargados por la ley de fiscalizar el cumplimiento de la normativa pertinente y de adoptar las medidas que se estimen a fin de resguardar adecuadamente las piezas arqueológicas encontradas, de conformidad a la legislación vigente.

8.- Por lo demás, las medidas que la recurrente solicita que. se adopten en el evento de acogerse el presente recurso, no son exigibles a Enel Green Power Chile S.A.. Las medidas solicitadas son las siguientes:

a) Disponer el cese de la exposición de las piezas arqueológicas referidas, en el Museo Regional de la Araucana, en tanto no se les dé el adecuado tratamiento ceremonial por parte de la comunidad recurrente.

b) Que se restituyan dichas piezas a su lugar de origen, en la comuna de Renaico, en sitio que la recurrida deberá habilitar al efecto.

9.- Las piezas arqueológicas no se encuentran bajo la tuición o custodia de nuestra representada, sino en custodia temporal de los investigadores a cargo, como es de pleno conocimiento de las autoridades; para ser entregadas posteriormente al Museo Regional de la Araucanía, en cumplimiento de las autorizaciones otorgadas de conformidad a la ley por el Consejo de Monumentos Nacionales.

Resulta en la práctica imposible que Enel Green Power Chile S.A. pudiere disponer la restitución de las piezas al lugar de origen, porque ellas no se encuentran en su esfera de resguardo, piezas que por lo demás, por el solo ministerio de la ley, pertenecen al Estado.

10.- Cabe hacer presente que la muestra abierta al público cesó el pasado viernes 20 de enero a las 17.30 hrs. El desmontaje de la exhibición se realiza durante los días lunes 23 y martes 24 de enero entre las 09 y las 19 hrs., en horario continuado, quedando las piezas, como se ha señalado, bajo la esfera de resguardo temporal del arqueólogo a cargo de la investigación.

11.- El recurso de protección es una acción cautelar, no contradictoria y sumaria, que tiene por objeto el inmediato restablecimiento del imperio del derecho cuando éste ha sido quebrantado.

Al formularse en esta instancia peticiones que la propia legislación ha reservado a otro órgano del Estado, que se encuentra ejerciendo sus competencias a su respecto, esta acción de protección no puede prosperar, por encontrase los hechos que le sirven de fundamento sometidos al imperio del derecho.

E.- Recurso de protección no es sustituto jurisdiccional:

1.- Tal como consta en los antecedentes expuestos en el literal anterior, los hechos denunciados ya se encuentran al amparo de la normativa correspondiente y bajo conocimiento y fiscalización de los organismos competentes.

2.- El recurso de protección es un mecanismo de emergencia cuyo objetivo es restablecer el imperio del derecho cuando éste ha sido vulnerado, amenazado o quebrantado.

En el caso en particular el asunto ya se encuentra en conocimiento y bajo el amparo de las instituciones que por ley deben velar y fiscalizar el cumplimiento de la normativa general y específica aplicable, no siendo esta vía apta para sustituir la jurisdicción de los órganos fiscalizadores y competentes, cuando éstos se encuentran desempeñando su función.

3.- Además, la titularidad de las piezas arqueológicas exhibidas no pertenece a la comunidad recurrente ni fueron rescatadas de terrenos pertenecientes a la comunidad, sino al Estado a través del Consejo de Monumentos Nacionales por disposición expresa de la ley y por su solo ministerio, sin necesidad de declaración alguna, organismo que, en ejercicio de sus facultades, ha dispuesto que ellas sean entregadas al Museo Regional de la Araucanía.

4.- De acuerdo al petitorio del recurso, lo que pretende la recurrente supone tácitamente el reconocimiento de derechos que les asistirían sobre las piezas arqueológicas en cuestión, lo que no es posible por la vía del recurso de protección, ya que ésta no constituye una instancia de declaración de derechos, sino de protección de aquellos que, siendo preexistentes e indubitados, se encuentren afectados por alguna acción u omisión ilegal y/o arbitraria y, por ende, en situación de ser amparados, presupuesto que en la especie no concurre .

5.- La jurisprudencia de la Excelentísima Corte Suprema ha sostenido que “el recurso de protección tiene por objeto el restablecimiento del imperio del derecho de quien sea privado, perturbado o amenazado en el ejercicio legítimo de alguna de las garantías contempladas en el artículo 20 de la Constitución y es constitutivo, a su vez, de un instrumento cautelar destinado a resguardar de modo urgente aquellas que estén amagadas para restablecer así el imperio del derecho, pero en modo alguno ha sido instituido como medio o sustituto jurisdiccional para la obtención, por su intermedio, de declaración o constitución de derechos…” .

6.- El petitorio del recurso, no obstante lo indicado en reposición a resolución que declaró en un primer momento su inadmisibilidad, reclama en realidad el cumplimiento de un convenio suscrito entre las partes -nombre reservado y Enel Green Power Chile S.A. en forma voluntaria y más allá de las exigencias que la RCA impone a la compañía como titular del proyecto, al que se le puso término por incumplimientos de las obligaciones asumidas por la propia recurrente, según se detallará más adelante, en el Capítulo V, sobre Precisiones Finales, cuestión que dice relación con la exigibilidad del cumplimiento de obligaciones emanadas de un contrato, lo que en caso alguno es materia de un recurso de protección.

7.- Por otra parte, las peticiones formuladas por la recurrente, no podrían ser cumplidas por la recurrida, porque las piezas arqueológicas no se encuentran en su poder o custodia, sino bajo la tuición de la autoridad competente de conformidad a la ley y es la misma institucionalidad la que ha determinado el tratamiento que se deben dar a las piezas referidas, y que han actuado precisamente en ejercicio de sus deberes/ facultades legales, lo que excluye por cierto, cualquier ilegalidad y/o arbitrariedad.

F.- Ausencia de vulneración o afectación de la garantía constitucional cuya protección se invoca:

1.- Lo que la recurrente imputa a la recurrida es una actuación ilegal y arbitraria, y que estima vulnera la garantía constitucional consagrada en el Nº 8 del art. 19 de la Constitución Política de la República, esto es, el derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminación, interpretado de forma amplia en relación con el art. 8 Convenio Nº 169 de la OIT.

2.- Lo que la norma constitucional consagra es el derecho de toda persona a vivir en un medio ambiente libre de contaminación y el deber del Estado de velar para que no sea afectado.

Conforme lo dispone el artículo 20 inciso 2° de la Constitución Política de la República, el recurso especial de protección ambiental solo procede respecto de actos u omisiones ilegales, excluyéndose expresamente la arbitrariedad, según modificación introducida por el artículo 1° N° de la Ley de Reforma Constitucional N° 20.050 de 26 de agosto de 2005.

3.- El recurso especial de protección en materia ambiental exige además, para su procedencia que el derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminación sea afectado, es decir, el constituyente ha exigido que el agravio sea real, pudiendo incluso el acto ser ilegal, pero si no se perturba o priva la garantía, el recurso finalmente debe ser rechazado.

4.- En el caso de autos, no existe vulneración a este derecho, por cuanto:

a) El proyecto se ha desarrollado en el marco legal ambiental, obteniendo RCA y los permisos asociados.

b) El objeto de protección que establece la normativa, busca evitar destruir, deteriorar, intervenir o modificar los hallazgos arqueológicos (según se desprende de los art. 10 RSEIA y 22 de la Ley Nº 17.288), aspecto que mediante las medidas adoptadas y aprobadas por medio de la Resolución de Calificación nombre reservado, los permisos sectoriales otorgados por el CMN y los compromisos establecidos en el Programa de Cumplimiento aprobado por las autoridades competentes, es cabalmente cumplida. De esta manera, y mediante los actos desplegados, se cumple precisamente con la protección de los hallazgos.

5.- El art. 8º del Convenio Nº 169 de la OIT dispone que:

“1. Al aplicar la legislación nacional a los pueblos interesados deberán tomarse debidamente en consideración sus costumbres o su derecho consuetudinario.

“2. Dichos pueblos deberán tener el derecho de conservar sus costumbres e instituciones propias, siempre que éstas no sean incompatibles con los derechos fundamentales definidos por el sistema jurídico nacional ni con los derechos humanos internacionalmente reconocidos. Siempre que sea necesario, deberán establecerse procedimientos para solucionar los conflictos que puedan surgir en la aplicación de este principio.

“3. La aplicación de los párrafos 1 y 2 de este artículo no deberá impedir a los miembros de dichos pueblos ejercer los derechos reconocidos a todos los ciudadanos del país y asumir las obligaciones correspondientes”.

6.- No se ve de qué manera podría haberse incumplido por parte de Enel Green Power Chile S.A. la norma citada. El art. 8 del Convenio es una directriz para los Estados relativa a la forma en que deberá aplicarse la legislación nacional. Enel ha actuado en cumplimiento de las exigencias impuestas por las autoridades competentes en materia ambiental y sectorial, las que han actuado a su vez, en aplicación de las normas internas que regulan la materia.

7.- En el evento que se estime que las normas internas aplicables al caso concreto incumplieran de algún modo el espíritu del Convenio, ello es una cuestión que escapa al ámbito de acción de la recurrida, no siéndole exigible una conducta distinta de la desplegada en relación con las piezas encontradas, esto es, haber obtenido los permisos respectivos y luego, hacer entrega de ellas a la autoridad competente.

G.- Sujeción del proyecto y de la exposición a la normativa legal y reglamentaria vigente:

1.- Los antecedentes reseñados en los literales anteriores dan cuenta que las actividades asociadas a la exposición “Renaico Arqueología entre Árboles y Vientos” así como las relativas a las demás piezas arqueológicas encontradas a propósito del proyecto “Parque Eólico Renaico”, se encuentran sometidas a la normativa legal y reglamentaria vigente.

2.- En consecuencia, Enel Green Power Chile S.A. se encuentra en cabal cumplimiento de las obligaciones que tanto la normativa ambiental como los instrumentos de gestión aplicables le han impuesto, los cuales tienen como propósito precisamente, proteger el componente arqueológico comprendido en el desarrollo del proyecto “Parque Eólico Renaico”.

3.- En este sentido, hacer lo contrario, implicaría no solo incumplir sus obligaciones ambientales, lo cual es sancionable por la autoridad respectiva, sino que podría efectivamente llegar a implicar una vulneración de las garantías constitucionales consagradas en la Constitución Política de la República, poniendo en riesgo la integridad y conservación del patrimonio arqueológico cultural hallado.

V.- PRECISIONES FINALES:

A.- Relación con la nombre reservado durante el proceso de evaluación ambiental:

1.- Sin perjuicio de los antecedentes y fundamentos ya expuestos, es del caso relatar la participación que tuvo la comunidad recurrente durante el proceso de evaluación de nombre reservado “Parque Eólico Renaico”.

2.- Durante la tramitación de los permisos ambientales y sectoriales pertinentes, se realizaron gestiones que permitieron informar adecuadamente a la comunidad de los alcances del proyecto, proporcionando y propiciando instancias de diálogo en las que pudo formular las consultas que le asistieren en relación con las obras, su ejecución y desarrollo y brindando respuesta a cada una de ellas.

3.- En la Resolución de Calificación Ambiental RCA Nº 149/2012 otorgada por la Comisión de Evaluación Ambiental, Región de la Araucanía, se detalla latamente ese proceso de diálogo con la comunidad.

4.- En la página 63 de la RCA, a propósito del plan de cumplimiento de la normativa aplicable al proyecto “Parque Eólico Renaico”, se expone que en virtud de lo dispuesto en el art. 34 de la Ley Indígena, Ley Nº 19.253, se realizó un proceso de socialización y diálogo con la nombre reservado, distante a 6 km. aproximadamente del área de emplazamiento del proyecto, abordando sus inquietudes y preocupaciones fundamentalmente en ICSARA 2, anexos B y C de la Adenda Nº 2.

5.- En la página 89 de la RCA, punto Nº 8 se relata de manera detallada las distintas etapas de este proceso de diálogo con la comunidad durante la evaluación del proyecto, las que pueden resumirse del modo siguiente:

a) Antecedentes generales: El 26 de marzo de 2012 el presidente de la comunidad solicitó a CONADI exigir la aplicación del Convenio Nº 169 OIT en el proceso de evaluación ambiental y determinar los efectos ambientales del proyecto en la comunidad y sus familias, petición que fue derivada al Servicio de Evaluación Ambiental (SEA).

El 11 de abril de 2012 se realizó una reunión entre el SEA y el presidente de la comunidad a objeto de informarle sobre el proyecto en evaluación, haciendo entrega de los antecedentes en formato papel y comprometiendo la realización de reuniones con el titular, la Municipalidad de Renaico, el SEA y la CONADI, para cuya asistencia se facilitarían los medios 15 para trasladar a los miembros de la comunidad. Durante los días 19 y 20 de abril de 2012 se entregaron formalmente y en los domicilios de los miembros de la comunidad un total de 85 invitaciones para asistir a reunión fijada para el día 26 de abril de 2012.

b) Reunión de diálogo e información DIA: El día 26 de abril se realizó la reunión acordada en el Teatro Municipal de Renaico con la asistencia de 75 personas, en su mayoría miembros de la nombre reservado; y la Municipalidad de Renaico, el SEIA, representantes del titular del proyecto y de la CONADI .

c) Visita al lugar de emplazamiento: El mismo día 26 de abril, luego de la reunión, se realizó una visita al lugar de emplazamiento del proyecto, instancia en la que también se plantearon consultas que fueron contestadas por representantes de la empresa. Al finalizar se acordó la realización de una nueva reunión.

d) Reunión de 04 de mayo de 2012: Entre el presidente de la comunidad y el SEA .

e) Reunión de 09 de mayo de 2012: El presidente de la comunidad hizo entrega de documento con observaciones al proyecto.

f) En cuanto a la sistematización de las preocupaciones e inquietudes formuladas por la comunidad en reunión de 26 de abril de 2012 y el documento de 09 de mayo de 2012, en lo que resulta pertinente al presente recurso, se planteó si durante el proceso de instalación de los aerogeneradores se realizaran hallazgos arqueológicos, ¿dónde serían llevados estos hallazgos?.

En respuesta el titular señaló que de acuerdo a lo establecido en la Ley Nº 17.288 de Monumentos Nacionales y su Reglamento (D.S. Nº 484/91 del Ministerio de Educación), los objetos procedentes de excavaciones y/o prospecciones arqueológicas, antropológicas y paleontológicas, pertenecen al Estado y su tenencia es asignada por el Consejo de Monumentos Nacionales a aquellas instituciones que aseguren su conservación, exhibición y den fácil acceso a los investigadores para su estudio.

g) El 13 de septiembre de 2012 le fue entregada al presidente de la comunidad Adenda Nº 2 que contiene respuesta a las observaciones ciudadanas generadas en el proceso de diálogo sostenido con la nombre reservado.

En ella Enel complementó las observaciones planteadas con un análisis histórico realizado por el historiador Sr. nombre reservado basada en documentos históricos recopilados fundamentalmente del Archivo del Museo Histórico de Angol. Se concluye que el área de emplazamiento del proyecto no se relaciona con organizaciones o grupos humanos indígenas en razón de las siguientes consideraciones:

- El proyecto se encuentra emplazado aproximadamente a 6,2 km. al sureste del límite más cercano a la nombre reservado.

- Las propiedades de los predios donde se emplaza el proyecto pertenecen a individuos que no cuentan con la calidad de indígena.

- No se reconoce presencia de pueblos indígenas al interior de los predios donde se emplazará el proyecto.

- En el lugar de emplazamiento directo del proyecto, los propietarios de los mismos realizan actividades asociadas a la agricultura, ganadería y lechería, las que podrán mantener con su implementación, en este lugar no se desarrollan actividades económicas por parte de población indígena.

- Los predios en cuestión se encuentran fuera de las Áreas de Desarrollo Indígena establecida por el art. 26 de la Ley Nº 19.253.

- En el lugar de emplazamiento del proyecto no existe uso de recursos naturales, y en especial, recursos hídricos por parte de comunidades indígenas, ni el proyecto contempla su utilización o intervención.

- Los habitantes de los predios donde se emplaza el proyecto no relacionan este terreno como una zona que represente un área de interés para comunidades indígenas, tales como lugares donde se realizan ceremonias religiosas, peregrinaciones, procesiones, celebraciones, festivales, torneos, ferias y mercados.

B.- Relación del convenio suscrito con la comunidad y motivos de término anticipado:

1.- En el mismo contexto que se ha venido relatando, Enel Green Power S.A. -continuadora de Parque Eólico Renaico SpA- y la nombre reservado continuaron una relación de diálogo, llevando a cabo un proceso de negociación, de buena fe y transparente, que concluyó en la suscripción de un Convenio de Cooperación celebrado entre las partes el 23 de octubre de 2015, convenio de cooperación voluntario, que va más allá de las exigencias impuestas a Enel en el marco de la RCA del “Parque Eólico Renaico”.

2.- Entre los beneficios acordados en favor de la comunidad se encontraban los siguientes:

a) La entrega de $43.200.000.- con el objeto de ser destinados a la contratación de jornaleros por un periodo de 12 meses dedicados a la ejecución y operación del proyecto de cultivo y procesamiento de quinoa.

b) Compra de un terreno de 1,5 hectáreas para beneficio exclusivo de la comunidad por una valor de hasta $60.000.000.-.

c) Entrega de beneficios económicos para la implementación de diversas actividades por un total aproximado de $323.300.000.- Entre ellas se contemplaba la construcción e implementación de Museo y Centro Cultural por un valor máximo de $185.000.000.- 3.- Se acordó en el referido convenio que para la asignación de todos los beneficios detallados en el mismo, la comunidad se obligaba a presentar un programa de ejecución de las obras y de gastos a la empresa para su conocimiento y financiamiento. Asimismo, se estableció que la comunidad debía rendir y justificar los fondos entregados por la empresa, según las consideraciones detalladas en el mismo instrumento.

4.- Se estableció como causal de término del Convenio de Beneficios el incumplimiento grave de las obligaciones de una de las partes.

5.- En el contrato se fijó un mecanismo de solución de controversias, consistente en la designación de común acuerdo de un tercero neutral, sin perjuicio de la facultad de cualquier de las partes para concurrir en cualquier momento a la justicia ordinaria.

6.- Durante la ejecución del convenio, la empresa hizo entrega a la comunidad de un total de $266.000.000.- al 04 de octubre de 2017.

7.- Mediante carta remitida por Enel Green Power del Sur SpA a la nombre reservado de 28 de noviembre de 2017 se informó la suspensión de beneficios del convenio señalado en razón de no haberse acreditado a esa fecha el cumplimento íntegro de las actividades establecidas en el acuerdo, en relación con los fondos entregados a la comunidad para la ejecución de las mismas, pues existen una serie de observaciones formuladas a la rendición de los fondos entregados a la comunidad, que no han sido subsanadas.

8.- En carta de 07 de diciembre de 2017 se reiteran por Enel los motivos de suspensión de los beneficios del convenio, en espera de la regularización por parte de la comunidad de la rendición y justificación de los fondos que le han sido entregados.

9.- Mediante carta de 20 de diciembre de 2017 remitida por Enel Green Power del Sur SpA, hoy Enel Green Power Chile S.A., a la nombre reservado, se informó el término total del Convenio de Cooperación y Beneficios, detallándose de manera pormenorizada las observaciones formuladas a la rendición de fondos entregados en virtud del Convenio, que constituyen incumplimiento grave de las obligaciones asumidas por la comunidad.

10.- La comunidad no invocó el mecanismo de solución de controversias pactado en el convenio ni ejerció acciones legales tendientes a objetar su término anticipado ni las causales de término formuladas, habiendo transcurrido los plazos de prescripción respectivos, de conformidad a la ley.

11.- En consecuencia, el Acuerdo en aquella parte relativa al aporte para la construcción de un Museo y Centro Cultural no llegó a materializarse producto de los incumplimientos señalados, que motivaron finalmente el término del Convenio. Cabe señalar además que los aportes para la construcción del Museo y Centro Cultural no forman parte de los compromisos asumidos por la empresa en la RCA ni en el Plan de Cumplimiento, sino que se trataba de un Convenio de carácter voluntario celebrado por la compañía al margen de los instrumentos ambientales.

Solicitan tener por informado el presente recurso de protección, y con el mérito de lo expuesto, de los antecedentes que se acompañan, de los demás antecedentes que puedan aportarse durante su tramitación, y cumplidos sean los trámites de rigor, rechazarlo en todas sus partes, con costas.

Acompaña a su presentación los siguientes documentos:

1.- Resolución de Calificación Ambiental Nº 149/2012 de 11 de octubre de 2012 emitida por la Comisión de Evaluación Ambiental, Región de la Araucanía.

2.- Resolución ORD. Nº 2989 de 10 de junio de 2011 del Consejo de Monumentos Nacionales, que se pronuncia sobre Declaración de nombre reservado Parque Eólico Renaico.

3.- Resolución ORD. Nº 3639/11 de 22 de julio de 2011 otorgada por el Consejo de Monumentos Nacionales.

4.- Resolución ORD. Nº 4465/11 de 12 de agosto de 2011 del Consejo de Monumentos Nacionales.

5.- Resolución ORD. Nº 496 de 02 de junio de 2011 de la CONADI, que se pronuncia sobre Declaración de nombre reservado Parque Eólico Renaico.

6.- Carta de 31 de mayo de 2017 remitida por el arqueólogo nombre reservado al Consejo de Monumentos Nacionales, ingreso Nº 3623, informando solicitud de custodia temporal.

7.- Carta de 19 de junio de 2017 remitida por el arqueólogo nombre reservado a la Secretaría del Consejo de Monumentos Nacionales, solicitando la custodia temporal de los materiales que en ella se detallan.

8.- Resolución ORD. Nº 0416 de 31 de enero de 2018 del Consejo de Monumentos Nacionales.

9.- Resolución Nº 1/D-076-2018 de la Superintendencia de Medio Ambiente de 06 de agosto de 2018.

10.- Carta suscrita por el arqueólogo nombre reservado de 30 de agosto de 2018 informando que se encuentran en su poder en custodia temporal materiales cerámicos recuperados como parte del Monitoreo Arqueológico del proyecto Parque Eólico Renaico, la que fue acompañada al Programa de Cumplimiento presentado ante la SMA y a la que se refiere la Resolución Nº 5/D-076-2018 de la SMA, pág. 12 11.- Resolución Nº 5/D-076-2018 de la Superintendencia de Medio Ambiente de 31 de diciembre de 2018.

12.- Carta de 22 de octubre de 2019 remitida por el Director del Museo Regional de la Araucanía al arqueólogo Sr. nombre reservado.

13.- Carta de 11 de noviembre de 2019 remitida por Enel Green Power del Sur SpA al Consejo de Monumentos Nacionales, comprometiendo apoyo al Museo Regional de la Araucanía.

14.- Resolución ORD. Nº 1563 de 07 de mayo de 2020 del Consejo de Monumentos Nacionales, que autoriza la ejecución de intervención arqueológica a través de pozos de sondeo en el marco del Programa de Cumplimiento del “Proyecto Parque Eólico Renaico”.

15.- Contrato de prestación de servicios W-R2-23.20 denominado “Plan de Cumplimiento Arqueología Parque Eólico Renaico” de 05 de noviembre de 2020 suscrito entre Enel Green Power Chile S.A. y la Pontificia Universidad Católica de Chile y sus respectivos anexos (5).

16.- Informe de Cumplimiento Ambiental de 04 de noviembre de 2021 elaborado por la Pontificia Universidad Católica de Chile denominado “Informe Final Excavaciones Arqueológicas Programa Refundido Parque Eólico Renaico”, partes 1, 2, 3, 4, 5 y 6.

17.- Resolución ORD. Nº 815 de 18 de febrero de 2022 emitido por el Consejo de Monumentos Nacionales, que se pronuncia sobre informe final indicado en el Nº 13.

18.- Copia de correo electrónico de 16 de junio de 2022 remitido por Enel Green Power Chile S.A. en respuesta a ORD. Del CMN Nº 815/2022 al que se adjunta carta conductora y sus respectivos anexos (5), entre los que se encuentra respuesta técnica al ORD. Nº 815/2022.

19.- Contrato de Donación celebrado el 25 de agosto de 2022 entre la Pontificia Universidad Católica de Chile y el Servicio Nacional del Patrimonio Cultural.

20.- Resolución Exenta Nº 280 de 02 de diciembre de 2022 dictada por la directora regional Araucanía (S) del Servicio Nacional del Patrimonio Cultural, que aprueba contrato de donación que indica, para ser destinado al Museo Regional de la Araucanía, del Servicio Nacional de Patrimonio Cultural.

21.- Noticia publicada en la página web del Museo Regional de la Araucanía de fecha 19 de octubre de 2022 dando a conocer la exposición temporal denominada “Renaico, arqueología entre árboles y viento”, obtenida desde la dirección www.museoregionalaraucania.gob.cl/noticias consulta el día 07 de enero de 2023.

22.- Convenio de Cooperación y Beneficios de 23 de octubre de 2015 suscrito entre Parque Eólico Renaico SpA y la nombre reservado.

23.- Carta de 28 de noviembre de 2017 remitida por Enel Green Power del Sur SpA a la nombre reservado informando la suspensión de beneficios del convenio que indica.

24.- Carta de 07 de diciembre de 2017 remitida por Enel Green Power del Sur SpA a la nombre reservado.

25.- Carta de 20 de diciembre de 2017 remitida por Enel Green Power del Sur SpA a la nombre reservado informando el término de Convenio de Cooperación y Beneficios.

A folio 31 informa nombre reservado, SECRETARIO TÉCNICO DEL CONSEJO DE MONUMENTOS NACIONALES, a quien se solicitó informe en calidad de recurrida, en los siguientes términos:

Señala que la acción se interpuso ya que, según plantea la parte recurrente, existirían acciones ilegales y arbitrarias en relación a la exposición de piezas arqueológicas en el Museo Regional de la Araucanía, descubiertas durante la construcción del proyecto “Parque Eólico Renaico”.

Según señala la recurrente, estos hechos serían “Actos u omisiones arbitrarios e ilegales”, y conculcarían la garantía establecida en el artículo 19 N°8 de la Constitución Política de la República (en adelante, “CPR”), además de la garantía del artículo 19 N°3 de la CPR, que el recurrente no menciona, pero que esta Corte vislumbra, a partir de lo indicado en su recurso de reposición.

Ante esto, el recurrente solicita se acoja su acción, se disponga el cese de la exposición de las piezas arqueológicas referidas en el Museo Regional de la Araucanía en tanto no se les dé el adecuado tratamiento ceremonial, que se restituyan dichas piezas a su lugar de origen en la comuna de Renaico, y el pago de las costas de la causa.

En el marco de este recurso, se procede a emitir informe pedido por la Corte, solicitando desde ya que el recurso de protección interpuesto sea rechazado en todas sus partes, con expresa condena en costas, por los argumentos que a continuación se exponen.

Como se verá a continuación, el actuar del CMN no adolece de ilegalidad ni arbitrariedad alguna, ni afecta el ejercicio de las garantías constitucionales alegadas de la parte recurrente.

El presente informe se estructura en torno a los siguientes capítulos: I. Antecedentes generales de los hechos;II. Marco normativo aplicable;III. Sobre la falta de fundamentos del Recurso de Protección interpuesto;IV. El actuar del CMN no priva, perturba o amenaza el ejercicio de los derechos y garantías fundamentales del recurrente;V. Razonamientos finales.

I. Antecedentes Generales de los hechos A continuación se detalla la cronología de las acciones y decisiones del CMN que concluyeron con la exhibición de las piezas arqueológicas descubiertas, en el marco del Proyecto “Parque Eólico Renaico”, respecto de las cuales la recurrente solicita el cese de su exposición en el Museo Regional de la Araucanía y la restitución a su lugar de origen en la comuna de Renaico.

1. Mediante resolución exenta N° 149 (RCA) del Director Regional de la Región de la Araucanía, de fecha 11.10.2012, el Servicio de Evaluación Ambiental calificó favorablemente la Declaración de nombre reservado “Parque Eólico Renaico”, presentada por Endesa Eco, con fecha 13.052011. El Considerando 5 de esta RCA indica “Que, sobre la base de los antecedentes que constan en el expediente de evaluación, debe indicarse que la ejecución del proyecto "Parque Eólico Renaico" requiere de los permisos ambientales sectoriales contemplados en los artículos 76, 91, 93 y 93 (sic) del D.S. N°95/01 del Ministerio Secretaria General de La Presidencia, Reglamento del Sistema de Evaluación de Impacto Ambiental”. Agrega en su Considerando 5.1. que “Respecto del PAS del Articulo 76 del RSEIA, correspondiente al permiso para hacer excavaciones de tipo arqueológico, antropológico, paleontológico o excavaciones de carácter antropoarqueológico se ha establecido: El Titular, en consideración a esta observación y los resultados de los sondeos arqueológicos (Anexo K de Adenda 1), ha estimado pertinente solicitar el PAS aludido dentro del presente proceso de calificación para los siguiente lugares: (…)

Sobre lo expuesto el Consejo de Monumentos Nacionales según Of. N° 2205/2012 informa favorable el PAS aludido, condicionando a: (…) o Al momento de solicitar los permisos de excavación se deberá adjuntar carta de aceptación de la institución que se ha sugerido como destino final de los materiales excavados.”

2. El Considerando 8 de la RCA 149-2012 señala además “Que durante el proceso de evaluación ambiental se establece una procedimiento de diálogo e información ambiental con grupos humanos indígenas distantes a 6 km del proyecto Parque Eólico Renaico y que corresponde a la nombre reservado de Personalidad Jurídica N° 1945 fundada el 21.08.2011, del cual se dan de las siguientes etapas: a. Antecedentes Generales: Con fecha 26 de marzo de 2012, el presidente de la nombre reservado, del sector Tolpán, don nombre reservado, solicita a CONADI exigir el cumplimiento de la aplicación del convenio 169 en el proceso de evaluación ambiental y, asimismo, determinar los posibles efectos ambientales de este proyecto tanto en la nombre reservado como en las familias que habitan en las áreas cercanas al lugar de emplazamiento de este proyecto. Consecuencia de tal petición es que la CONADI deriva al SEA dicha solicitud para este servicio realice las gestiones necesarias con la finalidad de iniciar un proceso de diálogo e información con la comunidad en cuestión.

Con fecha 11 de abril de 2012, según consta en acta de visita NP 0174/2012, que se encuentra en el expediente electrónico del proyecto, el SEA se reúne con el presidente de la nombre reservado Sr. nombre reservado para informarle sobre el proyecto en evaluación, entregando los antecedentes en formato papel y concordando coordinar la realización de una reunión informativa con los integrantes de la nombre reservado y los demás actores involucrados, esto es, el titular, la Municipalidad de Renaico, el SEA y la CONADI.

El SEA, en conjunto con el presidente de la comunidad, acuerdan en esta instancia las acciones que se llevarán a cabo, acordándose fecha, horario, lugar y forma de convocatoria para realizar este proceso de “diálogo e información con grupos humanos indígenas que se encuentran próximos al área del proyecto"; en este acto el SEA se compromete a apoyar en la convocatoria y a facilitar locomoción el día de la actividad a los miembros de la comunidad que habitan en el sector rural de Tolpán.

Durante los días 19 y 20 de abril de 2012, según consta en actas de visita NP 0121/2012 y 0122/2012 que se encuentra en el expediente electrónico del proyecto, el SEA, en compañía del presidente de la nombre reservado, visita los domicilios de los miembros de la nombre reservado, tanto urbanos como rurales, entregando antecedentes del proyecto e invitando a los integrantes de la comunidad mapuche a participar de la reunión fijada para el día 26 de abril de 2012, dando cumplimiento a lo dispuesto en el artículo 4° de la Ley 19.300. En total se entregaron 85 invitaciones.”

La letra b) del Considerando 8 de la RCA 149-2012 indica lo siguiente: “Reunión de Diálogo e información de la DIA — Parque Eólico Renaico: El día 26 de abril de 2012, según consta en actas de visita N° 0126/2012 y 0127/2012, ambas incorporadas al expediente electrónico del proyecto, se realizó en el Teatro Municipal de Renaico, reunión con miembros de la nombre reservado con la finalidad de establecer un diálogo en virtud del Art. 4 de la actual Ley 19.300, entre los miembros de la comunidad y el titular del proyecto con la finalidad de conocer, analizar y discutir los efectos y alcances ambientales del proyecto DIA "Parque Eólico Renaico" que se encuentra en proceso de evaluación ambiental. A la reunión de dialogo asisten 75 personas correspondientes a integrantes de la nombre reservado (mayoritariamente) y vecinos de la comuna de Renaico. También, estuvieron presentes el Sr. nombre reservado, Presidente nombre reservado; la Srta. nombre reservado, Alcaldesa de la Comuna de Renaico; el Sr. nombre reservado, Director Regional Servicio de Evaluación Ambiental; Representantes de ENDESA ECO S.A: Titular del Proyecto en evaluación: encabezados por el Señor nombre reservado, Director del Proyecto y el encargado de responsabilidad social empresarial de ENDESA ECO S.A; el Sr. nombre reservado, Profesional de Unidad de Medio Ambiente de la Subdirección Sur Temuco CONADI; y los profesionales del Servicio de Evaluación Ambiental, Región de La Araucanía; Sr. nombre reservado y Sr. nombre reservado.

En esta reunión, el titular expuso el proyecto y la comunidad manifestó sus inquietudes respecto de este. Las inquietudes y preocupaciones manifestadas por las personas asistentes a la reunión fueron principalmente las siguientes:

Se plantea inquietud si durante el proceso de instalación de los aerogeneradores se realizaran hallazgos arqueológicos, ¿dónde serían llevados estos hallazgos?, considerar si el proyecto puede incluir un protocolo de información hacia la nombre reservado.”

Luego, la letra f) del mismo Considerando 8 de la RCA 149-2012 contiene la “Sistematización preocupaciones e inquietudes ambientales formuladas en proceso de diálogo con miembros de la nombre reservado de fecha 26 de abril de 2012.”, que indica en su N°1 la siguiente “Preocupación o Inquietud”: “Se plantea inquietud si durante el proceso de los de instalación aerogeneradores se realizara hallazgos arqueológicos, ¿dónde serían llevados estos hallazgos? , considerar si el proyecto puede incluir un protocolo de información hacia la nombre reservado”; expresándose como Respuesta del Titular que “De acuerdo a lo establecido por la Ley 17.288 de Monumentos Nacionales y su Reglamento (D.S. N° 484/91 del Ministerio de Educación), los objetos procedentes de excavaciones y/o prospecciones antropológicas y arqueológicas, paleontológicas, pertenecen al Estado y su tenencia es asignada por el Consejo de Monumentos Nacionales a aquellas instituciones que aseguren su conservación, exhibición y den fácil acceso a los investigadores para su estudio. En relación al protocolo de información hacia la nombre reservado, cabe destacar que en el literal K6.7, del informe de pozos de sondeo del Anexo K del Adenda 1, se comprometió un plan de difusión del patrimonio consistente en charlas educativas en los colegios de la comuna de Renaico, un taller de reproducciones cerámicas para artesanos, y la publicación de un libro de difusión.”; e indicándose como Análisis que “Durante la evaluación se establece que una vez estudiados los materiales por parte de especialistas, se depositarán en el lugar que determine el Consejo de Monumentos Nacionales, de acuerdo a las condiciones de conservación y embalaje de los materiales arqueológicos que dicha institución determine.

El proyecto considera un plan de difusión de resultados en base a charlas educativas, un taller de reproducciones cerámicas y la publicación de un libro”.

3. Mediante Oficio Ordinario N° 263 de 29.07.2016, el CMN responde a recomendación de fiscalización ambiental y examen de información del proyecto "Parque Eólico Renaico", de la Superintendencia Del Medio Ambiente (SMA) Región De La Araucanía. En este oficio, el CMN resuelve efectuar “las actividades de fiscalización de las medidas ambientales establecidas para el proyecto en relación al componente arqueológico, según RCA del proyecto”, como así también “verificar en terreno la información otorgada por el titular, mediante el documento "Complemento al Informe Ejecutivo Rescate Arqueológico Sitios arqueológicos Aerogenerador F5 y San nombre reservado de Renaico 5" (Ingresos CMN N° 7839 del 07.09.2015 y N° 7840 del 07.09.2015), en respuesta a las observaciones efectuadas mediante Ord. CMN N°3566 del 19.11.2015”.

4. Por Ingreso N° 3623-2017 a oficina de partes de CMN, de 31.05.2017, el arqueólogo nombre reservado, informa “sobre la entrega del "Informe Final de Rescate Arqueológico. Sitios arqueológicos SMR5, AF5, y recolección superficial HA 1, HA2, HA3, y HA4". Añade que “este informe es parte de las actividades arqueológicas asociadas al proyecto "Parque Eólico Renaico", aprobado por la RCA N° 149/2012, ubicado en la comuna de Renaico, provincia de Malleco, Región de la Araucanía, cuyo titular es la empresa Enel Green Power Chile Ltda”. Agrega que “el documento "Informe Final de Rescate Arqueológico" presenta las actividades arqueológicas llevadas a cabo en terreno, así como el resultado de los análisis hechos sobre los materiales recuperados. En relación al depósito del material arqueológico, este informe presenta una carta en la cual el Señor nombre reservado, arqueólogo, responsable del Proyecto FONDECYT N° 1115397, solicita la custodia temporal del material arqueológico dada la relevancia de este para con el proyecto en cuestión. Dicha solicitud contempla el compromiso de continuar con las labores de conservación y posterior depósito.”

5. Por Ingreso N° 8704-2017 a oficina de partes de CMN, de 30.11.2017, el arqueólogo nombre reservado solicita “autorización para desarrollar actividades de excavación en el área denominado "Parque Eólico Renaico Sur", ubicado en la comuna de Renaico.” Agrega que “estas actividades se desarrollarán en el marco del Proyecto FONDECYT de Iniciación N°11150397”, y adjunta Formulario de Solicitud Arqueológica.

6. Por Ingreso N° 9432-2017 a oficina de partes de CMN, de 26.12.2017, el arqueólogo nombre reservado. solicita autorización para desarrollar actividades de excavación en el área denominado "Parque Eólico Renaico Sur”. Señala que estas actividades se desarrollan “en el marco del Proyecto FONDECYT de Iniciación N°11150397 "Trayectoria socio-política y complejización en la Araucanía septentrional: El Complejo El Vergel en la región de Angol (1000-1550 d.C.)", adjuntando Formulario de Solicitud Arqueológica y carta del Museo Regional de la Araucanía. Esta carta, firmada por nombre reservado, Encargada de colecciones del Museo Regional de Ia Araucanía, indica que “el Museo Regional de la Araucanía se compromete a la recepción y custodia del material arqueológico. Añade que dicho material será aceptado siempre y cuando cumpla con la normativa de recepción de material arqueológico del Museo, en la que se establecen las condiciones de registro, embalaje y conservación de los objetos a albergar, así como la entrega indispensable del material analizado y seleccionado, junto a los informes resultantes de los estudios y análisis provenientes de este material, para la documentación y difusión del material a recibir.”

7. Mediante Oficio Ordinario del CMN N° 402 de 30.01.2018, el CMN autoriza intervención arqueológica mediante unidades de excavación, en el marco del proyecto Fondecyt de Iniciación N° 11150397 "Trayectoria socio-política y complejización en la Araucanía septentrional: El Complejo El Vergel en la región de Angol (1000-1550 d.C.)". El oficio indica que, “en relación a los materiales arqueológicos recuperados, se considera adecuada la propuesta del Museo Regional de la Araucanía, debiendo ser entregados cumpliendo los criterios de conservación y embalaje manejados por dicha entidad, además del informe y documentación arqueológica correspondiente a los restos”, añadiendo que “cuando los materiales sean entregados, se deberá informar a CMN adjuntando copia del acta de recepción de los mismos”.

8. Mediante Oficio Ordinario del CMN N° 416-2018, de 31.01.2018, el CMN se pronuncia sobre Informe Final de Rescate Arqueológico, en el marco del proyecto "Parque Eólico Renaico".

Este Oficio Ordinario indica que “En Ord. CMN N° 3566 del 19.11.2015, se realizaron una serie de observaciones al Informe Ejecutivo (Ingreso CMN N° 6567 del 16.10.2015), las cuales no fueron contestadas con un nuevo informe o en el presente Informe Final de Rescate. Se reiteran, por tanto, las observaciones hechas en dicho oficio”.

9. Por Ingreso N° 5980-2018 a oficina de partes, de fecha 04.09.2018, el Representante Legal de Enel Green Power Chile Ltda., Valter Moro, adjunta los Informe N° 1 de Prospección Arqueológica: Sectores instalación de faenas y área de acopio 1, de 30.06.2015; Informe N°2 de Prospección Arqueológica: Sectores botaderos uno, cinco, seis y siete, de 30.06.2015; e Informe N° 3 de Prospección Arqueológica: Sector Aerogeneradores B1 y E4, de 30.06.2015.

Añade que “estos documentos dan cuenta de las prospecciones arqueológicas efectuadas durante la construcción del Parque Eólico Renaico, aprobado mediante Resolución de Calificación Ambiental N° 149 de 11 de octubre de 2012”.

10. Mediante Resolución Exenta N°5 Rol D-076-2018 de 31.12.2018, la SMA aprueba el Programa de Cumplimiento presentado por Enel Green Power del Sur SPA. Esta resolución indica en su Considerando 55 que “el Cargo N° 7, contenido en la Res. Ex. N°1/Rol 0-076- 2018 es el siguiente: Hechos que se estima constitutivos de infracción. No haber remitido al CMN antecedentes sobre la destinación definitiva de los hallazgos identificados como HA5 y HA6, descritos en el Informe N° 4 de junio de 2015, asociados a la plataforma del aerogenerador.”. En su Considerando 56 indica que: “al respecto, la titular señaló que "Esta infracción generó efectos negativos toda vez que se omitió informar sobre el destino de las entidades arqueológicas a que se refiere la infracción, lo que podría haber significado impedir alcanzar el objetivo ambiental de esta obligación, consistente en evaluar la variable ambiental patrimonio cultural y a partir de ella eventualmente adoptar acciones, según el resultado obtenido. De este modo, la falta de entrega de información podría haber redundado en la no actuación oportuna de la autoridad frente a un eventual impacto sobre el medio ambiente".

En el Considerando 56 de la misma Resolución Exenta N°5 Rol D-076-2018 se indica: “A su vez, propuso como acción, tanto para hacerse cargo del efecto como del hecho infraccional, que se "informará al CMN acerca del destino de los hallazgos identificados, actualmente en poder de los arqueólogos nombre reservado - arqueólogo que efectuó el hallazgo- y nombre reservado". Acompañó, además, en el Anexo XIX, una declaración jurada, con firma autorizada ante notario, del arqueólogo nombre reservado dando cuenta que estos materiales están en bajo su custodia temporal. Por su parte, se respaldó la integridad del material en la circunstancia que dicho material arqueológico es objeto de investigación en el marco del proyecto del Fondo de Ciencia y Tecnología (FONDECYT) N°1115397, del cual nombre reservado es investigador responsable. Asimismo, se indica que "Los materiales arqueológicos en comento, actualmente en estudio, se encuentran debidamente embolsados, etiquetados y embalados en cajas plásticas provisorias, de acuerdo a parámetros de conservación preventiva".

El Considerando 58 agrega: “De esa forma, a juicio de esta SMA, el efecto negativo se encuentra debidamente caracterizado y su acción propuesta, así como los medios de respaldo que acompaña para sus aseveraciones son concordantes, en tanto existe una persona responsable tanto del estudio del material como de su almacenamiento temporal, y ello, en el marco de una investigación científica financiada por el Estado.”

En el Considerando 109 de la misma Resolución se indica “Que, respecto del Cargo N° 7, la titular propuso como acción por ejecutar, en el Identificador N° 24 "Informar al CMN la destinación de los hallazgos HA5 y HA6". Así, esta acción y su forma de implementación cumple con el requisito de eficacia para aprobar un PdC respecto del cargo.”

En el Considerando 145 de la misma Resolución se establece que “respecto del Identificador N° 24, la titular se comprometió a acompañar antecedentes para acreditar la acción en ejecución, relacionada con informar al CMN sobre la destinación de los hallazgos HA5 y HA6.

Al respecto, la titular propone en el Reporte Inicial acompañar copia de la carta por la cual se informa al CMN sobre la destinación provisional de los hallazgos y la declaración jurada del arqueólogo que posee actualmente los hallazgos; por su parte, en el Reporte de Avance propone la entrega de la copia donde consta el pronunciamiento conforme del CMN respecto de la destinación actual; finalmente, en el Reporte Final propone acompañar copia de carta informando al CMN la destinación final de los hallazgos y copia del pronunciamiento conforme del CMN de la destinación final de los hallazgos. Lo anterior, en cumplimiento de la observación 26.1. del Resuelvo I de la Res. Ex. N° 3/Rol D-076-2018. Así, de conformidad a lo señalado, el programa de cumplimiento de Enel Green Power del Sur SpA, este contempla medios de verificación para acreditar las acciones y metas para volver al cumplimiento, dando por cumplido el requisito de verificabilidad exigido por el D.S. N° 30/2012 MMA.”

11. Por Ingreso N° 535-2019 a oficina de partes, de fecha 28.01.2019, el arqueólogo nombre reservado., solicita autorización para desarrollar actividades de excavación en el "Parque Eólico Renaico". Indica el ingreso que “estas actividades se desarrollarán en el marco del Programa de Cumplimiento Refundido del Parque Eólico Renaico”. Adjunta además Formulario de Solicitud Arqueológica, carta de patrocinio Enel Green Power del Sur SPA, Res. Ex. N°5 Rol D-076-2018 de la SMA de 31.12.2018 que aprueba el Programa de Cumplimiento presentado por Enel Green Power del Sur SPA, los CVs y certificados de título profesional de Arqueólogo del Responsable del proyecto e Investigador Principal (nombre reservado) y de las co-investigadoras (nombre reservado, nombre reservado y nombre reservado), la comunicación sostenida con el señor nombre reservado, Director del Museo Regional de la Araucanía (Temuco), carta de aceptación del Programa de Antropología de la Pontificia Universidad Católica de Chile, Ord N° 0402 del 30.01.2018 a través del cual se autoriza en el marco del Proyecto FONDECYT 11150397, la realización de 20 pozos en el Parque Eólico Renaico, y carta de desistimiento de dicha autorización por no haber obtenido el consentimiento de los dueños del predio.

En la comunicación con el Director del Museo Regional de la Araucanía, este le indica al arqueólogo nombre reservado. que “lamentablemente no estamos en condiciones de recibir nuevos materiales arqueológicos debido a que nuestros depósitos están colapsados, salvo que se trate de objetos específicos con alto grado de integridad, singularidad y/o relevancia científica. Por este motivo no estamos haciendo cartas de aprobación de ingresos genéricos de materiales previas a las excavaciones sin que se conozca de manera exacta el tipo y volumen (entre otros factores), de los materiales. Espero que comprendas la situación, pero debemos ser responsables con la recepción de material arqueológico acorde a nuestras capacidades”.

La carta de aceptación del Programa de Antropología de la Pontificia Universidad Católica de Chile (PUC), de Virginia Rostie, Encargada del Laboratorio de Arqueología, indica que el Programa accede a recibir el material arqueológico generado. Añade que estos serán “depositados transitoriamente en el Laboratorio de Arqueología, en espera de su destinación a la institución depositaria definitiva”. Agrega que “dicho material será aceptado siempre y cuando cumpla las condiciones de registro, embalaje y conservación de los objetos a albergar, así como la entrega indispensable de los informes resultantes de los estudios y análisis realizados a este material.”

12. Por Ingreso N° 1926-2019 a oficina de partes, de fecha 01.04.2019, el Representante Legal de Enel Green Power del Sur Spa., Valter Moro, solicita emitir un pronunciamiento respecto a “la aceptación de la situación de custodia temporal de los hallazgos arqueológicos aislados, encontrados en con ocasión del proyecto Parque Eólico Renaico, denominados HA5 y HA6, por el arqueólogo Sr. nombre reservado.”

13. Por Ingreso N° 3224-2019 a oficina de partes, de fecha 28.05.2019, el arqueólogo nombre reservado. reitera solicitud de autorización de Excavación Arqueológica ingresada el 28.01.2019, bajo el patrocinio de Enel Green Power del Sur SPA. Hace presente que “se trata de una investigación altamente relevante para la continuidad del proyecto FONDECYT N° 11150397, denominado “Trayectoria socio-política y complejizacion en la Araucanía septentrional: El Complejo El Vergel en la región de Angol (1000-1550 d.C.)”. Señala adicionalmente que la referida Solicitud se encuentra en el marco del Programa de Cumplimiento presentado por Enel Green Power del Sur SpA.

14. Por Ingreso N° 3251-2019 a oficina de partes, de fecha 29.05.2019, el Representante Legal de Enel Green Power del Sur Spa., Valter Moro, requiere “sea resuelta la solicitud de autorización de excavación arqueológica, presentada en el marco del Programa de Cumplimiento (PdC) para el proyecto "Parque Eólico Renaico". Indica que Enel Green Power del Sur SPA entregó Patrocinio al arqueólogo Dr. nombre reservado para realizar las excavaciones arqueológicas comprometidas en el PdC, en el "Parque Eólico Renaico".

15. Mediante Oficio Ordinario N°3181 de fecha 17.07.2019, el CMN se pronuncia con observaciones a la Solicitud de intervención arqueológica en el marco del Programa de Cumplimiento del Proyecto Parque Eólico Renaico, Aprobado por la RES. EX. SMA N° Rol D- 076-2018.

En su letra f), el CMN informa “que las gestiones con el Museo Regional de La Araucanía para el depósito de colecciones no fueron fructíferas, debido a que dicha institución no cuenta con la capacidad para la recepción de materiales”. Añade que “el Museo de Historia Natural de Concepción (institución donde se encuentran destinadas la totalidad de las colecciones del proyecto, de acuerdo a lo establecido en Ord. CMN N°2444-2015), se encuentra en similares condiciones, no obstante no se presenta el respaldo de las gestiones con dicha institución ”. El oficio del CMN agrega que se “mantiene el criterio de priorizar que las colecciones arqueológicos se mantengan en la región de origen y el conjunto artefactual de un sitio no sea segmentado y se mantenga en un mismo depósito. Por lo tanto se solicita al titular, hacer las gestiones con el Museo de Historia Natural de Concepción, para la recepción de las colecciones arqueológicas provenientes de las excavaciones arqueológicas a realizar.”

En su letra g), el CMN informa que “el depósito del Laboratorio de Arqueología de la PUC no se encuentra en el registro de instituciones depositarias de este Consejo, por lo que se le sugiere hacer efectivo el registro de vuestra institución, para lo cual deberá remitir a este organismo los antecedentes que den cuenta de que el depósito cuenta con las condiciones que permitan asegurar la conservación y resguardo de los bienes arqueológico, de acuerdo a lo establecido en el Artículo 210 del DS N0484 de 1991, Reglamento sobre Excavaciones y/o Prospecciones Arqueológicas, Antropológicas Paleontológicas.”

16. Por Ingreso N° 6459-2019 a oficina de partes, de fecha 02.10.2019, los arqueólogos nombre reservado., nombre reservado. y nombre reservado, solicitan autorización para desarrollar actividades de excavación en el "Parque Eólico Renaico". Señalan que “Esta nueva solicitud recoge las observaciones ya entregadas a una solicitud anterior (Ingreso CMN N°535/2019), por medio del Ord. CMN N° 3181/2019.Las actividades solicitadas se desarrollarán en el marco del Programa de Cumplimiento Refundido del Parque Eólico Renaico”. Agregan que “Es importante señalar que esta solicitud arqueológica corresponde a la primera parte de un programa de investigación arqueológica a realizarse en el Parque Eólico Renaico y que se realizará en el marco de un convenio entre Enel Green Power del Sur SPA y la Pontificia Universidad Católica de Chile”. Adjuntan Formulario de Solicitud Arqueológica; Carta de patrocinio Enel Green Power del Sur SPA; Res Ex N°5 Rol D-076-2018 de la SMA (31 de diciembre) que aprueba el Programa de Cumplimiento ; CVs y certificados de título profesional de Arqueólogo/a de los Responsable del proyecto; carta de aceptación como depósito transitorio para análisis del material arqueológico del Laboratorio de Arqueología de la Escuela de Antropología de la Pontificia Universidad Católica de Chile; Ord N° 0402/2018 a través del cual se había autorizado al arqueólogo nombre reservado la realización de excavaciones en el Parque Eólico Renaico; y Carta de desistimiento del permiso mencionado.

En este mismo Ingreso N° 6459-2019, el Representante Legal de Enel Green Power Chile Ltda., Valter Moro, informa que “otorga patrocinio y financiamiento al arqueólogo nombre reservado, para desarrollar actividades de excavación arqueológica en los sitios San nombre reservado de Renaico 1, San nombre reservado de Renaico 5. San nombre reservado de Renaico 7 y Aerogenerador F5, ubicados en el área del proyecto Parque Eólico Renaico, comuna de Renaico, región de la Araucanía.”

17. Por Ingreso N° 7332-2019 a oficina de partes, de fecha 11.11.2019, el Gerente General de Enel Green Power del Sur SpA, nombre reservado, indica que en el marco del Programa de Cumplimiento presentado por Enel Green Power del Sur SPA, se entregó Patrocinio al arqueólogo Dr. nombre reservado para realizar una excavación arqueológica en el "Parque Eólico Renaico”. Indica que dicha Solicitud fue ingresada al Consejo de Monumentos Nacionales el 02.10.2019, “mediante número de ingreso 6469” (debiendo decir el N° 6459- 2019). En dicha solicitud se indicó al Museo Regional de la Araucanía como la institución que recibiría el material arqueológico resultante. Agrega que “el Director del citado Museo y Enel Green Power del Sur SPA han acordado generar las condiciones para que el Museo pueda recibir este material, dada la falta de capacidad física que tiene en la actualidad, y que dicho acuerdo considera la entrega de un contenedor habilitado con las condiciones necesarias para garantizar la conservación del material depositado”.

18. Por Ingreso N° 7409-2019 a oficina de partes, de fecha 20.11.2019, los arqueólogos nombre reservado., nombre reservado. y nombre reservado, complementan documentación ya entregada (en Ingreso CMN N°6459), como parte de la solicitud de autorización para desarrollar actividades de excavación en el "Parque Eólico Renaico”. Señalan que estas actividades se desarrollarán en el marco del Programa de Cumplimiento Refundido del Parque Eólico Renaico. Adjuntan Carta del director del Museo Regional de la Araucanía, señor nombre reservado, de 22.10.2019, aceptando la recepción del material arqueológico generado por las actividades, condicionado a que Enel Green Power del Sur SPA provea el espacio y condiciones para aquello; y Carta del Gerente General de Enel Green Power del Sur SPA, de 11.11.2019, comprometiendo la habilitación de los espacios y condiciones solicitados por el director del Museo Regional de la Araucanía.

La carta del director del Museo Regional de la Araucanía señala expresamente que “dada la relevancia de los sitios arqueológicos en cuestión y que materiales excavados con anterioridad se encuentran con ingreso aceptado en el Museo, y es nuestra prioridad que colecciones provenientes de las mismas áreas y sitios arqueológicos no se almacenen de manera dispersa, estaríamos en condiciones de recibir los materiales resultantes de las intervenciones arqueológicas contempladas en el Programa de Cumplimiento Refundido del parque Eólico Renaico; siempre y cuando, el mandante del proyecto nos pueda colaborar en la generación de capacidad física apropiada considerando para ello estándares de conservación y depósito adecuadas y el cumplimiento de las normativas de ingreso de bienes patrimoniales arqueológicos.”; mientras que la Carta del Gerente General de Enel Green Power del Sur SPA indica que “don nombre reservado, Director del citado Museo y Enel Green Power del Sur SPA, han acordado generar las condiciones para que el Museo pueda recibir este material, dada la falta de capacidad física que tiene en la actualidad. Dicho acuerdo considera la entrega de un contenedor habilitado con las condiciones necesarias para garantizar la conservación del material depositado.”

19. Mediante Oficio Ordinario N°541-2020, de fecha 06.02.2020, el CMN se pronuncia con observaciones a la Solicitud de permiso de intervención arqueológica en el marco del Programa de Cumplimiento del Proyecto Parque Eólico Renaico.

20. Por Ingreso N° 1906-2020 a oficina de partes de CMN, de fecha 25.03.2020, los arqueólogos nombre reservado., nombre reservado. y nombre reservado, dan respuesta al Ord. CMN N° 541-2020 y solicitan autorización para desarrollar actividades de excavación en el “Parque Eólico Renaico”, en el marco del Programa de Cumplimiento Refundido del Parque Eólico. Indican que la solicitud arqueológica corresponde a la primera parte de un programa de investigación a realizarse en el Parque Eólico Renaico, y que se desarrollará en el marco de un convenio entre Enel Green Power del Sur SpA y la PUC. Añaden que dicho convenio contempla también la realización de actividades de investigación (excavación y análisis) y difusión de modo externo al Programa de Cumplimiento. Adjuntan Formulario de Solicitud Arqueológica, Carta de patrocinio Enel Green Power del Sur SpA, Res Ex Nº5 Rol D 076 2018 de la SMA, CVs y certificados de título profesional del arqueólogo Responsable y de las coinvestigadoras, Carta del Director del Museo Regional de la Araucanía (Temuco), nombre reservado aceptando la recepción definitiva del material arqueológico, Carta de Encargada del Laboratorio de la Escuela de Antropología de la PUC, aceptando la recepción transitoria de material arqueológico, Carta del Gerente General de Enel Green Power del Sur SpA, comprometiendo la habilitación de los espacios y condiciones solicitados por el director del Museo Regional de la Araucanía, Ord N° 0402-2018 que autorizó la realización de 20 pozos en el Parque Eólico Renaico, y carta de desistimiento de dicha autorización.

21. Mediante Oficio Ordinario N°1563-2020, de fecha 07.05.2020, el CMN autoriza la ejecución de intervención arqueológica a través de pozos de sondeo, en el marco del Programa de Cumplimiento del “Proyecto Parque Eólico Renaico”. En su letra f) el CMN indica que “En relación a los materiales arqueológicos recuperados, el CMN no tiene observaciones para que éstos sean depositados en dependencias del Museo Regional de La Araucanía. No obstante, se le recuerda que los materiales deberán ser entregados cumpliendo los criterios de conservación y embalaje manejados por dicha institución, además del informe y documentación arqueológica correspondiente a la colección. Cuando los materiales sean entregados, se deberá informar al CMN adjuntando la copia del acta de recepción del museo.”.

22. Por Ingreso N° 4112-2021 a oficina de partes, de fecha 17.07.2021, nombre reservado, Representante Legal de Enel Green Power Chile S.A, hace entrega del Informe Ejecutivo de Excavación de los sitios San Miquel de Renaico 1 (HA8 a HA20), San nombre reservado de Renaico 7 (CA 17 a CA44) y Aerogenerador F5 (AF5). Indica que estas actividades fueron autorizadas mediante el permiso Ord. CMN 1563-2020 al Dr. nombre reservado y Coinvestigadoras, y se desarrollan en el marco de los compromisos establecidos en el Programa de Cumplimiento Refundido del Parque Eólico Renaico. Adjunta Informe Ejecutivo de Excavación Arqueológica Programa de Cumplimiento Refundido Parque Eólico Renaico.

23. Por Ingreso N° 6757-2021 a oficina de partes, de fecha 08.11.2021, nombre reservado, Representante Legal de Enel Green Power Chile S.A, hace entrega de Informe Final de Excavación de los sitios San Miquel de Renaico 1 (HA8 a HA20), San nombre reservado de Renaico 7 (CA 17 a CA44) y Aerogenerador F5 (AF5). Señala que “estas actividades fueron autorizadas mediante el permiso Ord. CMN 1563-2020 al Dr. nombre reservado y Coinvestigadoras, y se desarrollan en el marco de los compromisos establecidos en el Programa de Cumplimiento Refundido del Parque Eólico Renaico”. Indica que “se complementan los resultados del informe ejecutivo, entregado mediante N° de ingreso 4112-2021”, y que “se contienen los resultados de los análisis, contextualización e interpretaciones finales de los sitios arqueológicos excavados en el contexto de este Plan”.

En el mismo Ingreso, los arqueólogos nombre reservado., nombre reservado. y nombre reservado, entregan el “Informe Final de Excavaciones Arqueológicas, Programa de Cumplimiento Refundido Parque Eólico Renaico”. Señalan que el informe da cuenta de las actividades de excavación y análisis realizadas en el marco de los compromisos establecidos en el Programa de Cumplimiento Refundido del Parque Eólico Renaico.

24. Mediante Oficio Ordinario N°815-2022, de fecha 18.02.2022, el CMN se pronuncia con observaciones al Informe Ejecutivo de excavaciones arqueológicas e Informe Final, en el marco del Programa de Cumplimiento Refundido del proyecto “Parque Eólico Renaico”.

25. Por Ingreso N° 3804-2022 a oficina de partes, de fecha 14.06.2022, nombre reservado, representante Legal de Enel Green Power Chile S.A, da respuesta a Ord N° 815 del CMN, que emite observaciones al Informe Final desarrollado en el marco del Programa de Cumplimiento Proyecto “Parque Eólico Renaico”. Se señala que dichas actividades fueron autorizadas mediante el permiso ORD. CMN 1563/2020 al Dr. nombre reservado y Coinvestigadoras. También adjunta Anexo N°3 elaborado por el equipo de profesionales a cargo de la Investigación, que da respuesta a las observaciones técnicas emitidas.

26. Finalmente, con fecha 06.10.2022, mediante “ACTA DE INGRESO DE PATRIMONIALES Y/O MATERIAL DE ESTUDIO”, la PUC hace entrega de 21 piezas arqueológicas, provenientes de la excavación del sitio, al Museo Regional de la Araucanía, con “Forma de Adquisición o Ingreso” registrada como “EN TRANSITO”. La misma Acta indica que “Objetos ingresan para exhibición temporal: “Renaico: arqueología entre árboles y viento” disponible en el Museo regional de la Araucanía hasta enero de 2023”. Luego, con fecha 23.01.2023, mediante “ACTA DE EGRESO DE PATRIMONIALES Y/O MATERIAL DE ESTUDIO”, las mismas 21 piezas arqueológicas son devueltas a los investigadores, indicándose que “Se hará el ingreso definitivo a la colección del museo junto a los demás materiales provenientes del sitio. Se entregan la totalidad de los objetos en el mismo estado de recepción, sin nuevos deterioros”.

II. Marco Normativo aplicable.

En el presente capítulo se detallan las normas constitucionales, legales y reglamentarias atingentes a la situación que se alega como ilegal y arbitraria por el recurrente.

El artículo 19 de nuestra CPR prescribe “La Constitución asegura a todas las personas: 10º. El derecho a la educación. Corresponderá al Estado, asimismo, fomentar el desarrollo de la educación en todos sus niveles; estimular la investigación científica y tecnológica, la creación artística y la protección e incremento del patrimonio cultural de la Nación”.

El art. 1° de la Ley N° 17.288, que legisla sobre Monumentos Nacionales (en adelante, “Ley de Monumentos Nacionales”), define lo que se entiende por Monumentos Nacionales. Este artículo los define así: “Son monumentos nacionales y quedan bajo la tuición y protección del Estado, los lugares, ruinas, construcciones u objetos de carácter histórico o artístico; los enterratorios o cementerios u otros restos de los aborígenes, las piezas u objetos antropo-arqueológicos, paleontológicos o de formación natural, que existan bajo o sobre la superficie del territorio nacional o en la plataforma submarina de sus aguas jurisdiccionales y cuya conservación interesa a la historia, al arte o a la ciencia; los santuarios de la naturaleza; los monumentos, estatuas, columnas, pirámides, fuentes, placas, coronas, inscripciones y, en general, los objetos que estén destinados a permanecer en un sitio público, con carácter conmemorativo. Su tuición y protección se ejercerá por medio del Consejo de Monumentos Nacionales, en la forma que determina la presente ley.”.

En este sentido, el CMN es el órgano técnico al cual le compete la tuición y protección de los Monumentos Nacionales en la forma que señala la ley, de conformidad con los art. 2º y 6º de la Ley de Monumentos Nacionales. El art. 6° numero 6. de la Ley especifica que “Son atribuciones y deberes del Consejo: Conceder los permisos o autorizaciones para excavaciones de carácter histórico, arqueológico, antropológico o paleontológico en cualquier punto del territorio nacional, que soliciten las personas naturales o jurídicas chilenas o extranjeras en la forma que determine el Reglamento”. Entre las categorías de Monumentos Nacionales que contempla la Ley, están los Monumentos Arqueológicos. Según el artículo 13 de la Ley de Monumentos, “Ninguna persona natural o jurídica chilena o extranjera podrá hacer en el territorio nacional excavaciones de carácter científico sin haber obtenido previamente la autorización del Consejo en la forma establecida por el Reglamento el que fijará las normas a que deberán sujetarse dichas excavaciones y el destino de los objetos que en ellas se encontraren”. El artículo 21° agrega “Por el solo ministerio de la ley, son Monumentos Arqueológicos de propiedad del Estado los lugares, ruinas, y yacimientos y piezas antropoarqueológicas que existan sobre o bajo la superficie del territorio nacional”.

Los artículos 22 a 25 de la Ley de Monumentos Nacionales regulan las excavaciones científicas de carácter arqueológico, antropológico o paleontológico; los permisos necesarios para realizarlas, las sanciones aplicables en caso de no solicitar este permiso, y la posibilidad de ceder a misiones científicas extranjeras el material obtenido en las excavaciones o hallazgos realizados por estas.

Estos permisos son especificados detalladamente en el Decreto Supremo Nº 484 de 1990, del Ministerio de Educación, Reglamento sobre Excavaciones y/o Prospecciones Arqueológicas, Antropológicas y Paleontológicas (en adelante, “Reglamento de Arqueología”), en sus artículos 1 a 19. El artículo 16 en particular nos indica que “Los informes deberán incluir: e) Lugar de depósito actual de los materiales removidos y sugerencias sobre el lugar de depósito definitivo”

El artículo 26 de la Ley de Monumentos Nacionales, y el artículo 23 del Reglamento de Arqueología, regulan los hallazgos arqueológicos no previstos. Estas disposiciones prescriben que “Toda persona natural o jurídica que al hacer excavaciones en cualquier punto del territorio nacional y con cualquier finalidad, encontrare ruinas, yacimientos, piezas u objetos de carácter histórico, antropológico, arqueológico o paleontológico, está obligada a denunciar inmediatamente el descubrimiento al Gobernador Provincial, quien ordenará a Carabineros que se haga responsable de su vigilancia hasta que el Consejo se haga cargo de él.”. Frente al reporte de un hallazgo no previsto, el CMN analiza los antecedentes y se pronuncia sobre las medidas pertinentes, para la protección y resguardo de los Monumentos Arqueológicos, según las características particulares de cada caso.

En cuanto al Salvataje Arqueológico, el artículo 20° del Reglamento de Arqueología define que “se entenderá por operaciones de salvataje, la recuperación urgente de datos o especies arqueológicas, antropológicas o paleontológicas amenazados de pérdida inminente”. Las personas autorizadas para efectuar trabajos de salvataje “tendrán la obligación de informar al Consejo de su intervención y del destino de los objetos o especies excavados, tan pronto como puedan hacerlo”.

El art. 24° de la Ley de Monumentos Nacionales establece que “Cuando las excavaciones o hallazgos hubieren sido hechos por particulares, a su costo, éstos deberán entregar la totalidad del material extraído o encontrado al Consejo, sin perjuicio de las facilidades que obtuvieran para el estudio de dicho material en la forma que lo determine el Reglamento.”

Esto es precisado en el art. 21° del Reglamento de Arqueología, al establecer que “Los objetos o especies procedentes de excavaciones y/o prospecciones arqueológicas, antropológicas o paleontológicas, pertenecen al Estado. Su tenencia será asignada por el Consejo de Monumentos Nacionales a aquellas instituciones que aseguren su conservación, exhibición y den fácil acceso a los investigadores para su estudio.

Finalmente, el inciso segundo del art. 21 agrega “En todo caso, se preferirá y dará prioridad a los Museos regionales respectivos para la permanencia de las colecciones, siempre que cuenten con condiciones de seguridad suficientes, den garantía de la conservación de los objetos y faciliten el acceso de investigadores para su estudio”.

III. Sobre la falta de fundamentos del Recurso de Protección interpuesto.

Como primer punto, el presente recurso de protección no cumple con los presupuestos de procedencia de la acción de protección, en los términos del artículo 20 de la CPR. El fundamento de la acción de protección es el restablecimiento del imperio del Derecho, debiendo existir una petición concreta e inmediata que recaiga sobre el derecho indubitado afectado y que, de acogerse, importe el fin de los actos u omisiones ilegales que atentan contra las garantías constitucionales que se encuentran amparadas por este recurso.

En este sentido, cabe recordar que el art. 20 inciso segundo de nuestra CPR establece expresamente que “Procederá, también, el recurso de protección en el caso del Nº8º del artículo 19, cuando el derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminación sea afectado por un acto u omisión ilegal imputable a una autoridad o persona determinada.”, inciso que fue reformado el año 2005, reemplazando la frase “acto arbitrario e ilegal" por "acto u omisión ilegal". Como se ve, la acción de protección fundada en el art. 19 N° 8 solo procede ante actos ilegales, y no ante actos arbitrarios, como dice la recurrente.

En relación al recurso de protección, nuestros Tribunales han resuelto que, “es requisito indispensable de la acción cautelar de protección, la existencia de un acto u omisión ilegal, esto es, contrario a derecho, en el sentido de vulnerar un precepto normativo obligatorio que tenga la naturaleza jurídica de aquellas a que se refiere el artículo 1° del Código Civil, aplicable al caso concreto, en otras palabras, el actuar u omitir es ilegal, cuando fundándose en algún poder jurídico que se detenta, se excede en su ejercicio, de cualquier manera; o bien arbitrario, es decir, producto del mero capricho de quién incurre en él, de modo que la arbitrariedad indica carencia de razonabilidad en el actuar u omitir, esto es falta de proporción entre los motivos y la finalidad que alcanza; y que, enseguida, provoque algunas de las situaciones o efectos que se han indicado [que impida, amague o moleste su ejercicio], contrariando una o más de las garantías protegidas, consideración que resulta básica para el análisis y decisión de cualquier asunto como el que se ha sido motivo de acción cautelar”. (Sentencia de 27 de marzo de 2017, Corte de Apelaciones de Santiago, Rol Nº 127.496-2016, considerando décimo quinto).

De tal modo, para que se acoja este recurso de protección debe existir una ilegalidad que prive, perturbe o amenace ciertos derechos constitucionales preexistentes y de carácter indubitado.

Como se explicará a continuación, la acción de autos resulta improcedente porque no cumple con los presupuestos que el artículo 20 de la Constitución establece.

1. No existe acción u omisión ilegal por parte del CMN, en los términos del artículo 20 de la CPR. El recurrente alega en la página primera de su escrito: “Que por este acto, y de conformidad a lo dispuesto en el artículo 21 (sic) de la Constitución Política de la República, vengo en deducir Acción de Protección en contra de empresa ENEL GREEN POWER CHILE S.A”. La sentencia interlocutoria de S.S., de fecha 15.12.2023, indicó además que “Atendido el mérito de los antecedentes, y teniendo en consideración conforme a los hechos relatados en el recurso de marras que las garantías constitucionales consagradas en los artículos 19 N° 3 y N° 8 de la Constitución Política de la Republica podrían eventualmente haber sido infringidas por el actuar del recurrido y el Consejo de Monumentos Nacionales, se resuelve: que HA LUGAR a la reposición deducida, y en consecuencia se declarar admisible como se dirá a continuación el recurso de protección de folio 1, dejando expresa constancia que el recién nombrado Consejo de Monumentos Nacionales le asiste también la calidad de recurrido en esta Litis”.

Sin embargo, tal como se desarrolló latamente en el Capítulo I y se explicará más adelante también, en este caso no existe acción u omisión ilegal por parte del CMN, pues este Consejo ha dado cumplimiento estricto a lo establecido en la Ley N° 17.288 que Legisla sobre Monumentos Nacionales y en el Decreto Supremo Nº 484 de 1990, del Ministerio de Educación, Reglamento sobre Excavaciones y/o Prospecciones Arqueológicas, Antropológicas y Paleontológicas.

La actuación que la recurrente reclama en contra del CMN, como indica en su recurso, es “Disponer el cese de la exposición de los piezas arqueológicas referidas, en el Museo Regional de la Araucanía, en tanto no se les dé el adecuado tratamiento ceremonial por parte de la Comunidad recurrente” y “Que se restituyan dichas piezas a su lugar de origen, en la comuna de Renaico, en sitio que la recurrida deberá habilitar al efecto”. Añade luego en su recurso de reposición que “las peticiones concretas se dirigen precisamente darle un tratamiento adecuado a las mencionadas piezas arqueológicas, previo cese de la exhibición, mas no se persigue el cumplimiento de una obligación específica como erradamente lo interpreta V.S.I.”. La acción u omisión ilegal o arbitraria del CMN sería entonces haber permitido la exposición temporal de determinadas piezas arqueológicas en el Museo Regional de la Araucanía. Sin embargo, el actuar del CMN en este caso no ha sido otro que la de cumplir con lo mandatado tanto en la Ley de Monumentos Nacionales como en el Reglamento de Arqueología y en el Protocolos de manejo de colecciones.

Así, en cumplimiento de estas normas, mediante Oficio Ordinario CMN N°1563-2020, y a petición de los arqueólogos nombre reservado., nombre reservado. y nombre reservado, se aceptó la solicitud de que las piezas arqueológicas en cuestión “sean depositados en dependencias del Museo Regional de La Araucanía”. Esto se decidió en concordancia con los articulo 15 y 16° del Reglamento de Arqueología, que prescriben que “Los investigadores que estuvieren haciendo uso de un permiso de prospección y/o excavación deberán emitir un informe suscinto, al cabo de 2 años, en el que se dé cuenta de los trabajos realizados.”, y “Los informes deberán incluir: e) Lugar de depósito actual de los materiales removidos y sugerencias sobre el lugar de depósito definitivo”

Adicionalmente, y como se desarrolló en el Capítulo II de este Informe, el art. N°24 de la Ley de Monumentos Nacionales norma que los objetos encontrados en excavaciones serán distribuidos por el Consejo en la forma que determine el Reglamento. El artículo 21° del Reglamento de Arqueología agrega que la tenencia de estos objetos será asignada por el CMN a aquellas instituciones que aseguren su conservación, exhibición y den fácil acceso a los investigadores para su estudio. El inciso siguiente de este artículo de la Ley añade que el CMN deberá dar preferencia a los Museos regionales respectivos para la permanencia de las colecciones. Así entonces, la normativa vigente imperativamente ordena otorgar la tenencia de estas piezas a instituciones que aseguren su conservación, exhibición y den fácil acceso a los investigadores para su estudio y dar preferencia a los Museos regionales.

Además de lo anterior, el CMN al tomar esta decisión ha ejercido una atribución que le concede la Ley de Monumentos, que es la de asignar la tenencia final de los objetos y restos bioantropológicos que fueron resultado del rescate del sitio. Esta decisión de acoger la solicitud de los arqueólogos, de designar al Museo Regional de la Araucanía como institución depositaria final, se basa además en los lineamientos descritos en el documento denominado “Requerimientos Para Depósitos De Colecciones”, del Laboratorio de Escultura y Monumentos del Centro Nacional de Conservación y Restauración, de fecha 24.02.2017 Cabe indicar aquí que el Museo Regional de la Araucanía, lugar donde se exhibieron las piezas, es un museo estatal, creado por Decreto N° 735 de 1940 del Ministerio de Educación Pública, y dependiente del Servicio nacional del Patrimonio Cultural (ex Dirección de Bibliotecas, Archivos y Museos). Actualmente este museo forma parte del Sistema Nacional de Museos, que instauró la Ley N° 21045, que creó el Ministerio de Cultura, las Artes y el Patrimonio.

Respecto de la exposición de las piezas en concreto, con fecha 06.10.2022, y en cumplimiento de lo establecido en el “Protocolo Manejo De Colecciones Y Sistemas De Inventario” aprobado por resolución N° 713, del 06.07.2018 del Servicio Nacional del Patrimonio Cultural, el Museo Regional de la Araucanía emitió Acta de Ingreso de Objetos Patrimoniales respecto de 21 piezas arqueológicas, para hacer exhibición temporal de ellas en la muestra “Renaico: arqueología entre árboles y viento”. Luego, con fecha 23.01.2023, mediante Acta de Egreso, las mismas 21 piezas arqueológicas fueron devueltas a los investigadores, los que mantienen la tenencia de estas hasta que les sea aceptado el Informe Final que indica el artículo 16 del Reglamento de Arqueología, lo que no ha sucedido.

Como se ve, el ejercicio de la facultad recurrida, que por lo demás es propia y exclusiva del CMN, no puede constituir un actuar ilegal por cuanto se desarrolló y ejecutó con estricto apego a las normas especialísimas de la Ley de Monumentos Nacionales y del Reglamento de Arqueología. Además, a pesar que la acción de protección frente a hechos que afecten el art. 19 N° 8 no procede ante actos arbitrarios, como se dijo, el actuar del CMN tampoco lo ha sido, ya que, respecto de las facultades discrecionales que la normativa patrimonial entrega al CMN (como lo es el otorgamiento de permisos de excavación y de aceptación de entidad depositaria), esta se decidieron de acuerdo a los parámetros que fija el Reglamento de Arqueología. Respecto a los investigadores, estos parámetros están establecidos en los artículos 6 y 7 del Reglamento, que fijan variados requisitos respecto de las personas a quienes estos permisos puedan ser otorgados, mientras que la aceptación de entidad depositaria se encuentra reglada en el artículo 21 del mismo Reglamento, además de lo indicado en el documento “Requerimientos Para Depósitos De Colecciones”, ya citado.

Por lo demás, de parte de la nombre reservado, recurrente del caso, tampoco ha existido solicitud alguna a este Consejo pidiendo la relocalización o un tratamiento ceremonial especifico respecto de los objetos procedentes de la excavación.

Como se puede concluir a partir de todo lo indicado en el Capítulo I de este Informe, las decisiones de otorgar los permisos y aceptar el depósito de las piezas arqueológicas en disputa fueron abordadas largamente por distintos entes técnicos, y su destino final ha sido resuelto definitivamente por el CMN en Oficio Ordinario N°1563-2020, de fecha 07.05.2020. Esto luego de que los arqueólogos a cargo de las excavaciones propusieran al Laboratorio de Arqueología de la PUC como entidad depositaria, la que, al no estar inscrita en el registro de instituciones depositarias, no pudo ser aceptada (numeral 16° del Capítulo I), cumpliendo así el CMN con la normativa que establece tanto la Ley como el Reglamento. Así, en el Oficio Ordinario N°1563-2020 del CMN, que acepta el depósito en el Museo señalado, se añade que “Cuando los materiales sean entregados, se deberá informar al CMN adjuntando la copia del acta de recepción del museo.”.

Como se dijo, esto acontecerá cuando a los arqueólogos responsables les sea aceptado su Informe Final, lo que no ha acontecido.

Por todo lo anterior, corresponde desestimar la petición de la recurrente, en tanto el CMN ha custodiado los monumentos arqueológicos presentes en el sector con la debida diligencia y apego a la normativa vigente, velando siempre por el debido resguardo de estos, y, en último término, no se ha recibido ninguna solicitud formal respecto a lo alegado por los recurrentes, por lo que no se puede imputar al CMN una falta u omisión.

IV. Ausencia de vulneración de las garantías constitucionales enunciadas.

A continuación se procede a analizar cada una de las garantías que se piensan podrían haber sido infringidas:

A) En cuanto a la alegación de la recurrente de una supuesta vulneración del derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminación, del artículo 19 N° 8 de la CPR;

Es pertinente hacer presente nuevamente a S.S. Iltma., que la recurrente se limita a enunciar como derecho y garantía vulnerada que estima agraviada la del art. 19 Nº 8 de nuestra CPR, pero no especifica el modo concreto en que el actuar del CMN sería una amenaza, privación y/o perturbación de ese derecho, lo que de cierta manera afecta nuestra defensa jurídica, y por lo que también creemos que el recurso debe ser rechazado. La recurrente expresa en su escrito que “La consagración en la Constitución Política del "el concepto de "patrimonio cultural" se encuentra implícito en el término "medio ambiente", expresado en el art. 19 Nº 8 de la Constitución al asegurar a todas las personas: “El derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminación. Es deber del Estado velar para que este derecho no sea afectado y tutelar la preservación de la naturaleza. La ley podrá establecer restricciones específicas al ejercicio de determinados derechos o libertades para proteger el medio ambiente”.

Si bien la recurrente no lo señala, la protección del patrimonio cultural como parte del derecho a vivir en un medioambiente libre de contaminación ha sido consagrada por nuestros tribunales en variadas sentencias. Sin embargo en su escrito no se explica la forma en que el actuar del CMN, al decidir acoger el depósito de las piezas arqueológicas, estaría transgrediendo el derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminación, transcribiendo simplemente el artículo 19 N°8 de la CPR. Como se ha insistido, el actuar del CMN en el presente caso fue asegurarse el debido resguardo de los monumentos arqueológicos encontrados, en cumplimiento del mandato constitucional de incrementar el patrimonio cultural de la Nación, formando parte de las acciones que el Estado asume para la conservación e incremento de este patrimonio ambiental.

En vista de esto, el CMN no ha cometido en el presente caso un actuar ilegal que perturbe el derecho a vivir en un medioambiente libre de contaminación, ya que en todo momento ha cumplido con las normas legales y reglamentarias que aplican para la protección del patrimonio arqueológico y ambiental.

B) En cuanto a lo decretado por esta Iltma. Corte de Apelaciones, de una supuesta vulneración a la igual protección de la ley en el ejercicio de los derechos, derecho consagrado en el artículo 19 N° 3 CPR En relación con la garantía del artículo 19 N° 3 de nuestra CPR, en resolución de fecha 15.12.2022, esta Iltma. Corte de Apelaciones determinó que “Atendido el mérito de los antecedentes, y teniendo en consideración conforme a los hechos relatados en el recurso de marras que las garantías constitucionales consagradas en los artículos 19 N°3 y N°8 de la Constitución Política de la Republica podrán eventualmente haber sido infringidas por el actuar del recurrido y el Consejo de Monumentos Nacionales, se resuelve: que HA LUGAR a la reposición deducida”

De acuerdo al art. 20 de nuestra CPR, artículo 20. “El que por causa de actos u omisiones arbitrarios o ilegales sufra privación, perturbación o amenaza en el legítimo ejercicio de los derechos y garantías establecidos en el artículo 19, números 1º, 2º, 3º inciso quinto, (…) podrá ocurrir por sí o por cualquiera a su nombre, a la Corte de Apelaciones respectiva, la que adoptará de inmediato las providencias que juzgue necesarias para restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida protección del afectado, sin perjuicio de los demás derechos que pueda hacer valer ante la autoridad o los tribunales correspondientes .” De acuerdo con esto, la acción de este órgano habría afectado la garantía de que “Toda sentencia de un órgano que ejerza jurisdicción debe fundarse en un proceso previo legalmente tramitado. Corresponderá al legislador establecer siempre las garantías de un procedimiento y una investigación racionales y justos.”

Sin embargo, no se ve en este caso como la decisión de decidir la institución depositaria de las piezas en comento ha podido afectar la garantía a un procedimiento legalmente tramitado y a una investigación racional y justa hacia el recurrente, ya que este Consejo no ejerce funciones jurisdiccionales en el sentido que aborda el artículo de la Constitución. De todas formas, el procedimiento de asignación, como ya se ha dicho, fue tramitado de acuerdo a la normativa vigente, otorgando las garantías que en esta normativa se indican y a través de decisiones racionales y técnicas. A la luz de todo esto, tampoco ha existido la vulneración al art. 19 N° 3 que se teme.

V. RAZONAMIENTOS FINALES 1. La acción cautelar interpuesta adolece de vicios insubsanables, puesto que no especifica de forma concreta y detallada como el supuesto acto lesivo implicó una amenaza, perturbación y/o privación de los derechos que estima agraviados, y no ahonda en el modo, la forma ni otras circunstancias en que se generarían y en qué consistirían precisamente los supuestos agravios del CMN.

2. El CMN ha actuado conforme a sus competencias legales, velando por el correcto resguardo de las piezas arqueológicas encontradas, en tanto, es el organismo técnico mandatado por Ley para la tuición y protección de los Monumentos Nacionales, que conforman el Patrimonio Cultural de la Nación, cuya protección e incremento corresponde a un deber del Estado de Chile conforme a la Constitución Política de la República;

3. A la fecha, el CMN no ha recibido un requerimiento formal respecto a lo solicitado en este recurso por la nombre reservado

4. No existe la vulneración de las garantías fundamentales señaladas por los recurrentes y por esta Corte.

Por las razones expuestas, y no existiendo en la especie ilegalidad, ni tampoco arbitrariedad, en la actuación del CMN, ni privación, perturbación o amenaza a las garantías y derechos fundamentales de la parte recurrente, el recurso de protección de autos debe ser rechazado, con costas.

Solicita tener por evacuado el informe solicitado al Consejo de Monumentos Nacionales y, en definitiva, rechazar el presente recurso de protección, con costas.

Acompaña a su presentación siguientes documentos:

- Resolución exenta N° 149 (RCA) del Director Regional de la Región de la Araucanía, de fecha 11.10.2012, del Servicio de Evaluación Ambiental.

- Oficio Ordinario CMN N°1563-2020 de fecha 07.05.2020.

- Acta de Ingreso de Objetos Patrimoniales y/o Material de Estudio, del Museo Regional de la Araucanía, de fecha 06.10.2022, - Acta de Egreso de Objetos Patrimoniales y/o Material de Estudio, del Museo Regional de la Araucanía, de fecha 23.01.2023.

- Resolución N° 713, del 06.07.2018 del Servicio Nacional del Patrimonio Cultural, que aprueba el Protocolo Manejo De Colecciones Y Sistemas De Inventario.

A folio 41, consta informe Sociocultural de Conadi, fechado el 20 de marzo de 2023, en que el profesional que lo suscribe, concluye que tomando en cuenta los antecedentes entregados en el siguiente informe, se identifica una problemática de tipo sociocultural.

“Desde un punto de vista conceptual teórico, el pueblo Mapuche tiene una cosmovisión propia, los elementos centrales de esta cosmovisión han sido transmitidos oralmente de generación desde tiempos inmemoriales. El estado de Chile y la sociedad chilena desconocen la diversidad del Pueblo Mapuche y su relación con la sociedad mayoritaria, en el ámbito de la aplicación de justicia esta situación ha sido fuente de constantes conflictos, para llegar a una posición de entendimiento, en necesario como punto de partida, entender al pueblo Mapuche y los paradigmas sobre los que se fundamenta su propia explicación de los fenómenos socioculturales del mundo que les rodea. Al referirnos al Az Mapu, se entiende como las normas y reglas internas de las familias mapuche que se encuentran insertas en un determinado lof (territorio), cada territorio tiene su forma de ver los fenómenos y las relaciones socioculturales que se establecen en él, para comprender estos fenómenos y relaciones, se debe comprender desde los mismos actores de los territorios, como se perciben los hechos que ocurren, el contextualizar una situación especifica es primordial, así mismo en lo expuesto en el presente informe, se procede a recopilar las visiones que poseen informantes claves en el hecho A modo general en esta problemática sociocultural, se observa un uso consuetudinario del territorio, que el lof Trolpan o Tolpan, históricamente se ve constituido por las familias que habitan el territorio que legalmente se ve reflejado por el título de merced N° 2899 del año 1922, del radicado nombre reservado y 197 personas el territorio de Tolpan del Departamento de Nacimiento, se reconoce una problemática sociocultural, debido a la resistencia detectada por parte de integrantes de las familias mapuche que residen dentro del territorio lof Tolpan, y los diversos parques eólicos, instaurados en la comuna de Renaico, cabe señalar que se denota una ausencia de planificación en la instalación de estos, y de la red de energía que producen, que al final repercute en primera medida en el espacio ceremonial actual, que posee la nombre reservado, personalidad jurídica N° 1945, y también se identifican implicancias en la vida cotidiana de los integrantes de las familias de la comunidad, quienes se encuentran instaladas en Tolpan bajo prioritariamente, y en menor medida en las familias que residen en Tolpan bajo. De los acuerdos históricos tomados a cabo, mediante la modalidad de "convenio notarial" con las empresas implicadas se desconoce cuánto es la validez legal, con que la comunidad pudiera exigir lo convenido, como por ejemplo: el construir un centro cultural y museo en el Lote de 2 hectáreas, que ya fue comprado por empresa Enel Green Power, y se encuentra a nombre de la comunidad.

De lo solicitado por la ILMA. Corte de Apelaciones, de la caracterización sociocultural de la nombre reservado, de lo informado en el presente, se sintetiza que nos encontramos con una comunidad histórica que presenta su constitución legal, y tradiciones históricas que le otorga el sustento y conocimiento de su lof, y de sus espacios de significación, presentan procesos de revitalización lingüísticas, de adecuación de nuevos espacios actuales, para realizar sus ceremonias (como wiñoy tripantu o nguillatun), y que si bien es cierto, debido a procesos sociohistóricos de asimilación de la expansión económica de empresas y privados externos al territorio, familias antiguas del kulpame territorial, se vieron en la necesidad de vender y migrar a polos urbanos cercanos (Angol y Renaico) o lejanos (Los Ángeles, Concepción y Santiago), con esto vemos la realidad de hoy en día, donde en el territorio histórico del lof, se identifica bosque exótico (Eucaliptus) y empresas y privados como dueños del mayor porcentaje del territorio histórico, y además de procesos de instalación de proyectos eólicos, los cuales, de una manera abundante se encuentran instalados por toda la zona, afectando el modo de vida habitual y las formas de vida tradicionales de las familias que habitan el territorio ancestral y actual, donde la nombre reservado, reside, esto tomando en cuenta, el uso consuetudinario del territorio, el cual el convenio 169 ratifica, en su articulo 6o y 7o, donde los pueblos deben tener el derecho de estar en la toma de decisión de medidas que los afectan. El territorio se debe contemplar en el sentido amplio, y este debe ser el trabajo de la sociedad mayor de entender, que el uso consuetudinario, se remite a un sentido del uso del espacio más allá de los limites de la propiedad privada, es el Itxofil mogen que conlleva todo el espacio de aire o de subsuelo, donde se desarrolla la vida y la biodiversidad.

Se trajeron los autos en relación:

CON LO RELACIONADO Y CONSIDERANDO:

PRIMERO: Que, la acción constitucional de protección, consagrada en el artículo 20 de la Constitución Política de la República, ha sido establecida a favor de quien, por causa de actos u omisiones arbitrarios o ilegales debidamente comprobados, sufra privación, perturbación o amenaza en el legítimo ejercicio de los derechos y garantías establecidas en el artículo 19 de la Carta Fundamental.

Se trata, en consecuencia, de una acción tutelar, concebida con la finalidad de brindar eficaz y oportuno amparo de urgencia a un derecho indubitado del que se encuentra gozando una persona, frente a los efectos de un acto ilegal o arbitrario que la lesiona o amenaza.

Tratándose de la vulneración de la garantía contemplada en el artículo 19 N° 8 de la Constitución, el recurso es procedente cuando el derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminación se vea afectado por un acto u omisión ilegal, imputable a una autoridad o persona determinada.

SEGUNDO: Que, conforme a lo antes señalado son requisitos para la procedencia de la acción o recurso de protección intentado, una conducta por acción u omisión, ilegal o arbitraria, imputable a una autoridad o persona determinada; la afectación del legítimo ejercicio de alguno de los derechos consagrados en el artículo 19 de la Constitución cuya vulneración pueda ser reclamada por la vía de esta acción; relación de causalidad entre la acción ilegal o arbitraria y el agravio a la garantía constitucional, y posibilidad del órgano jurisdiccional de adoptar medidas de protección o cautela para resguardar el legítimo ejercicio del derecho afectado.

TERCERO: Que, la presente acción constitucional ha sido deducida por la nombre reservado, persona jurídica derecho privado, domiciliada en la comuna de Renaico, por actos que estima arbitrarios e ilegales consistentes en la exhibición de piezas arqueológicas que se desarrollaba, a la fecha de interposición del recurso, en el Museo Regional de la Araucanía, bajo el título “Renaico Arqueología entre Árboles y Viento”, peticionado que se disponga el cese de la exposición de las piezas arqueológicas referidas, en tanto no se les dé el adecuado tratamiento ceremonial por parte de la Comunidad recurrente y que se restituyan dichas piezas a su lugar de origen, en la comuna de Renaico, en sitio que la recurrida empresa ENEL GREEN POWER CHILE S.A, deberá habilitar al efecto.

Lo anterior, por cuanto luego de referirse a las características históricas de la Comunidad que según se señala en el recurso, posee de forma ancestral e inmemorial el denominado: “LOF TOLPAN”, cuya data es 1655, incluyendo todo el espacio territorial de lo que actualmente constituye la comuna de Renaico, el cual fue reducido por el Estado de Chile, a merced de tierras en los cerros del actual Tolpán, sostiene que la recurrida es titular del Proyecto “Parque Eólico Renaico”, ingresado al Sistema de Evaluación de Impacto Ambiental, en adelante, SEIA, con fecha 16 de mayo de 2011, y calificado favorablemente a través de la Resolución Exenta N° 149, de fecha 11 de octubre de 2012, de la Comisión de Evaluación de la Región de La Araucanía, el cual contempló la construcción y operación de 44 aerogeneradores en la comuna de Renaico, una subestación elevadora y la construcción y operación de una línea de transmisión eléctrica (LTE) incorporando dicha energía al Sistema Interconectado Central (SIC), actualmente en operación.

Y agrega que durante la fase de construcción del mencionado proyecto, la recurrida efectuó un hallazgo de 21 piezas de enorme valor cultural para su representada, compuesta principalmente por restos líticos y cerámicos, entre los que destacan: Obsidianas (piedras de orígenes volcánicos); cerámicos, como fragmentos de metawe (ollas; jarros y platos); kütras o pipas rituales; y también tembetás (adorno facial) hallazgo aquél, que fue comunicado al Lonko de la comunidad, quien inmediatamente citó a una reunión extraordinaria de socios, atendido a que se habían profanado tumbas de 50x50 mts, separadas cada 20 mts unos de otros y cercanos a los aerogeneradores F- 5 y F-7, sin perjuicio de las posteriores excavaciones realizadas por la Pontificia Universidad Católica de Chile, a cargo del arqueólogo nombre reservado, acciones que no fueron socializadas y consultadas a la nombre reservado.

Destaca que la recurrida Enel Green Power Chile S.A, con motivo de estos hallazgos, comprometió el aporte en dinero de $ 185.000.000 para la construcción e implementación de Museo y de un Centro Cultural Mapuche, dentro de los predios que la comunidad posee en la comuna de Renaico, a fin de dar un tratamiento adecuado de las piezas arqueológicas encontradas, y, mediante un convenio con el Consejo de Monumentos Nacionales, generar la cogestión del patrimonio arqueológico y revitalizar el patrimonio cultural indígena a través de actividades de vinculación y educación intercultural en el medio local, cuestión que la recurrida en definitiva no cumplió.

Y argumenta que el patrimonio cultural de un pueblo cumple un rol vital en el desarrollo y afianzamiento de su identidad, en ese sentido, la actitud asumida por la recurrida Enel Green Power Chile S.A, en orden a mantener en su poder piezas que pertenecen a cementerios y entierros indígenas de Renaico, y particularmente del sitio arqueológico San nombre reservado, sin los resguardos ceremoniales como el Amull Pülle y Gegipun, las cuales propician la tranquilidad de los espíritus de los antepasados y el equilibrio mental, espiritual y físico de los socios de la nombre reservado, exhibiéndolas actualmente en el Museo Regional de la Araucanía, bajo el título, “Renaico Arqueología entre Árboles y Viento”, constituye un acto arbitrario e ilegal, contraviniendo el concepto amplio de medio ambiente que recoge nuestra legislación.

CUARTO: Que, la recurrida ENEL GREEN POWER CHILE S.A. informó al tenor del recurso de autos, solicitando su rechazo, exponiendo latamente la forma en que se gestó el Proyecto “Parque Eólico Renaico”, del cual es titular, ubicado a 8 km. al sur de dicha localidad, en 6 terrenos particulares que no forman parte de ninguna nombre reservado mapuche, el cual fue calificado favorablemente por Resolución de Calificación Ambiental, Resolución Exenta Nº 149/2012 de 11 de octubre de 2012, emitida por la Comisión de Evaluación Ambiental de la Región de la Araucanía, destacando que durante el proceso de elaboración de la Declaración de nombre reservado, se realizó por parte de la empresa un Estudio de Patrimonio Cultural, que arrojó como resultado la presencia de seis sitios arqueológicos y cuatro hallazgos aislados, localizados en las cercanías de los sectores comprendidos por el proyecto, adoptándose en consecuencia, las medidas comprometidas en la RCA de conformidad a lo dispuesto en la Ley Nº 17.288 y en la Ley Nº 19.253 sobre Ley Indígena, solicitando el permiso ambiental sectorial (PAS) para hacer excavaciones de tipo arqueológico, antropológico, paleontológico o antropoarqueológico, del que se da cuenta en la misma RCA, el que fue informado favorablemente por el Consejo de Monumentos Nacionales, destacando que en el área de emplazamiento del proyecto no se encuentran zonas donde habiten poblaciones protegidas por leyes especiales y que la comunidad más cercana es la recurrente nombre reservado, ubicada a 6,2 km. al sureste del límite más cercano.

Refiriéndose en específico a la exposición denominada “Renaico Arqueología entre Árboles y Viento, dio cuenta de que mediante la dictación de la Resolución Exenta Nº 1/rol D-076-2018, la Superintendencia de Medio Ambiente (SMA) inició un procedimiento administrativo sancionatorio en su contra por hechos que estimó constitutivos de infracción a las normas y medidas establecidas en la RCA Nº 149/2012, formulándose cargos por el incumplimiento de algunas medidas asociadas al patrimonio cultural, por lo que el 06 de septiembre de 2018 presentó ante la SMA un Programa de Cumplimiento, denominado “Programa de Cumplimiento Refundido del Parque Eólico Renaico de Enel Green Power del Sur SpA” (PDC), actualmente Enel Green Power Chile S.A., complementado mediante escrito de 03 de diciembre de 2018, el que fue aprobado y corregido de oficio mediante Resolución Exenta Nº 5/rol D-76-2018 de 31 de diciembre de 2018, suspendiéndose el procedimiento administrativo sancionatorio señalado, presentándose el Informe Final del Programa de Cumplimiento, en que se informó la totalidad de las acciones comprometidas, con excepción de las acciones 21 y 25 relativas a patrimonio cultural, cuya implementación quedó pendiente por requerir la autorización del Consejo de Monumentos Nacionales y que eran Implementar un Plan de Contextualización Arqueológica del Material Sometido a Salvataje” e Implementar un Plan de Contextualización Arqueológica del Material Rescatado”, otorgándose la autorización mediante ORD. CMN Nº 1563 de 07 de mayo de 2020, que permitió la realización de excavaciones arqueológicas en el marco del Programa de Cumplimiento indicado, aunque con un alcance mayor al inicialmente comprometido mediante PDC Refundido.

Destaca que en la misma resolución el CMN dio su conformidad para que los bienes recuperados de las actividades arqueológicas del PDC fueran depositados en el Museo Regional de la Araucanía y que para implementar el plan antes referido, el 05 de noviembre de 2020, Enel suscribió con la Pontifica Universidad Católica de Chile, un contrato de prestación de servicios, denominado “Plan de Cumplimiento Arqueología Parque Eólico Renaico”, época en la cual la aludida Universidad, desarrollaba ya en el lugar San nombre reservado de Renaico una Investigación Arqueológica a cargo del arqueólogo Sr. nombre reservado.

Agrega que entre las obligaciones comprendidas en el contrato se encuentra la ejecución e implementación de un Plan de Difusión del Patrimonio Arqueológico, que considera iniciativas para la generación de contenidos orientados a la realización de actividades de difusión y vinculación con la comunidad, siendo en ese contexto que se enmarca la Muestra Arqueológica que se materializó con la exposición temporal denominada “Renaico Arqueología entre Árboles y Viento”, que se realizó en el Museo Regional de la Araucanía, que estuvo disponible desde octubre de 2022 a enero de 2023, y consideró la exhibición de 21 piezas correspondientes a restos arqueológicos líticos y de cerámica recuperados en las inmediaciones del Parque Eólico Renaico, durante el proceso de elaboración de línea de base del proyecto, construcción del proyecto y en excavaciones realizadas entre los años 2020 y 2022.

Por lo anterior, la recurrida señala la improcedencia del recurso interpuesto en su contra por la inexistencia de acto ilegal y/o arbitrario imputable a Enel Green Power Chile S.A. en tanto la exhibición que tiene lugar en el Museo Regional de la Araucanía se trata de una actividad realizada dentro de la normativa vigente, en conjunto con la Escuela de Antropología, de la Pontificia Universidad Católica de Chile y el Museo Regional de la Araucanía, cumpliendo con todos los estándares técnicos que la misma muestra requiere, de acuerdo a los protocolos previamente definidos en esta materia por los organismos competentes, destacando que de acuerdo a lo establecido en la Ley Nº 17.288 de Monumentos Nacionales y su Reglamento, los objetos procedentes de excavaciones y/o prospecciones arqueológicas, antropológicas y paleontológicas pertenecen al Estado y su tenencia es asignada por el Consejo de Monumentos Nacionales a aquellas instituciones que aseguren su conservación, exhibición y den fácil acceso a los investigadores para su estudio.

Por ello, los art. 22 y 23 del mismo cuerpo legal establecen que ninguna persona natural o jurídica chilena o extranjera podrán hacer en el territorio nacional excavaciones de carácter arqueológico, antropológico o paleontológico, sin haber obtenido previamente autorización del Consejo de Monumentos Nacionales, en la forma establecida en el reglamento, de manera tal que en cumplimiento de la normativa que regula la materia, de lo informado a las autoridades competentes y los permisos respectivos, las piezas en exhibición así como los demás hallazgos arqueológicos realizados durante las etapas de generación de línea de base, excavación para la construcción del “Parque Eólico Renaico” y del Programa de Cumplimiento, se encuentran bajo la custodia temporal del arqueólogo responsable de la investigación desarrollada por la Escuela de Antropología de la Pontificia Universidad Católica de Chile, Sr. nombre reservado, pues se las considera material bajo investigación y al término de ésta los materiales recuperados en las etapas de caracterización, rescate y programa de cumplimiento serán entregados y depositados en dependencias de la institución especializada que ha autorizado el Consejo de Monumentos Nacionales, esto es, el Museo Regional de la Araucanía, según consta en Resolución ORD. Nº 1563 de 07 de mayo de 2020, de manera que Enel Green Power Chile S.A. nunca ha sido ni podrá ser depositaria de dichos elementos, destacando además, que dado que la capacidad física de los depósitos del Museo Regional de la Araucanía, para recibir nuevas colecciones arqueológicas es reducida, Enel comprometió la entrega de un contenedor habilitado con las condiciones necesarias para garantizar la conservación del material depositado, compromiso que fue cumplido a través de la donación realizada por la Pontificia Universidad Católica de Chile -en cumplimiento a su vez de compromisos asumidos por ella con Enel Green Power Chile S.A. en virtud de contrato de prestación de servicios celebrado entre ambas- al Servicio Nacional del Patrimonio Cultural de una bodega contenedor con las características y especificaciones técnicas necesarias para albergar y preservar los bienes arqueológicos recuperados como consecuencia de las excavaciones realizadas en el “Parque Eólico Renaico”, y cuyo detalle consta en contrato de Donación de 25 de agosto de 2022, autorizado por Resolución Exenta Nº 280 de 02 de diciembre de 2022 del Servicio Nacional de Patrimonio Cultural, dependiente del Ministerio de las Culturas, las Artes y el Patrimonio y en dicho lugar serán depositadas las piezas que forman parte de los hallazgos arqueológicos, incluidas aquellas en que fueron exhibidas, una vez concluida la investigación en curso.

Informa además, que de acuerdo a las investigaciones desarrolladas por el equipo a cargo de las excavaciones, la contextualización de las piezas en exhibición ha determinado que corresponden a bienes de uso residencial o doméstico, categoría escasamente conocida en la arqueología del Sur de Chile , y que no forman parte de cementerios o entierros indígenas, como señala la recurrente y que la evidencia cerámica y los fechados absolutos realizados permiten adscribir el área a una ocupación humana que se extendió aproximadamente entre el 650 d.C. y 1600 d.C.

La recurrida informa, además, que la muestra abierta al público cesó el viernes 20 de enero de 2023 y el desmontaje se realizó hasta el día 24 de enero del mismo año, quedando las piezas, como se ha señalado antes, bajo la esfera de resguardo temporal del arqueólogo a cargo de la investigación.

En cuanto al convenio suscrito con la comunidad recurrente, que es referido en el recurso, informó que en su oportunidad se llevó a cabo un proceso de negociación, de buena fe y transparente, que concluyó en la suscripción de un Convenio de Cooperación voluntario celebrado entre las partes el 23 de octubre de 2015, que va más allá de las exigencias impuestas a Enel en el marco de la RCA del “Parque Eólico Renaico”, el cual contemplaba, entre otros, la entrega de beneficios económicos para la implementación de diversas actividades por un total aproximado de $323.300.000.- Entre ellas se contemplaba la construcción e implementación de Museo y Centro Cultural por un valor máximo de $185.000.000., no obstante lo cual, mediante carta remitida por Enel Green Power del Sur SpA a la nombre reservado de 28 de noviembre de 2017 se informó la suspensión de beneficios del convenio, en razón de no haberse acreditado a esa fecha el cumplimiento íntegro de las actividades establecidas en el acuerdo, en relación con los fondos entregados a la comunidad para la ejecución de las mismas, destacando que la comunidad no invocó el mecanismo de solución de controversias pactado en el convenio ni ejerció acciones legales tendientes a objetar su término anticipado ni las causales de término formuladas, habiendo transcurrido los plazos de prescripción respectivos, de conformidad a la ley, siendo esa la razón por la cual la construcción de un museo no llegó a materializarse.

QUINTO: Que, también informó el CONSEJO DE MONUMENTOS NACIONALES, en adelante también CMN solicitando el rechazo del recuso, por cuanto su actuar no adolece de ilegalidad ni arbitrariedad alguna, ni afecta el ejercicio de las garantías constitucionales alegadas de la parte recurrente, detallando la cronología de las acciones y decisiones del CMN, así como la normativa que sustenta su actuar, sosteniendo que ha dado cumplimiento estricto a lo establecido en la Ley N° 17.288 que Legisla sobre Monumentos Nacionales y en el Decreto Supremo Nº 484 de 1990, del Ministerio de Educación, Reglamento sobre Excavaciones y/o Prospecciones Arqueológicas, Antropológicas y Paleontológicas.

Destaca que conforme puede desprenderse del recurso, la acción imputada a su parte sería haber permitido la exposición temporal de determinadas piezas arqueológicas en el Museo Regional de la Araucanía, sin embargo, el actuar del CMN no ha sido otro que la de cumplir con lo mandatado tanto en la Ley de Monumentos Nacionales como en el Reglamento de Arqueología y en el Protocolos de manejo de colecciones.

Así, en cumplimiento de estas normas, mediante Oficio Ordinario CMN N°1563-2020, y a petición de los arqueólogos nombre reservado., nombre reservado. y nombre reservado, se aceptó la solicitud de que las piezas arqueológicas en cuestión “sean depositados en dependencias del Museo Regional de La Araucanía”. Esto se decidió en concordancia con los articulo 15 y 16° del Reglamento de Arqueología, que prescriben que “Los investigadores que estuvieren haciendo uso de un permiso de prospección y/o excavación deberán emitir un informe suscinto, al cabo de 2 años, en el que se dé cuenta de los trabajos realizados.”, y “Los informes deberán incluir: e) Lugar de depósito actual de los materiales removidos y sugerencias sobre el lugar de depósito definitivo”

Adicionalmente, el art. N°24 de la Ley de Monumentos Nacionales norma que los objetos encontrados en excavaciones serán distribuidos por el Consejo en la forma que determine el Reglamento. El artículo 21° del Reglamento de Arqueología agrega que la tenencia de estos objetos será asignada por el CMN a aquellas instituciones que aseguren su conservación, exhibición y den fácil acceso a los investigadores para su estudio. El inciso siguiente de este artículo de la Ley añade que el CMN deberá dar preferencia a los Museos regionales respectivos para la permanencia de las colecciones. Así entonces, la normativa vigente imperativamente ordena otorgar la tenencia de estas piezas a instituciones que aseguren su conservación, exhibición y den fácil acceso a los investigadores para su estudio y dar preferencia a los Museos regionales.

Además de lo anterior, el CMN al tomar esta decisión ha ejercido una atribución que le concede la Ley de Monumentos, que es la de asignar la tenencia final de los objetos y restos bioantropológicos que fueron resultado del rescate del sitio. Esta decisión de acoger la solicitud de los arqueólogos, de designar al Museo Regional de la Araucanía como institución depositaria final, se basa además en los lineamientos descritos en el documento denominado “Requerimientos Para Depósitos De Colecciones”, del Laboratorio de Escultura y Monumentos del Centro Nacional de Conservación y Restauración, de fecha 24.02.2017 Agrega que el Museo Regional de la Araucanía, lugar donde se exhibieron las piezas, es un museo estatal, creado por Decreto N° 735 de 1940 del Ministerio de Educación Pública, y dependiente del Servicio nacional del Patrimonio Cultural (ex Dirección de Bibliotecas, Archivos y Museos). Actualmente este museo forma parte del Sistema Nacional de Museos, que instauró la Ley N° 21045, que creó el Ministerio de Cultura, las Artes y el Patrimonio.

Respecto de la exposición de las piezas en concreto, con fecha 06.10.2022, y en cumplimiento de lo establecido en el “Protocolo Manejo De Colecciones Y Sistemas De Inventario” aprobado por resolución N° 713, del 06.07.2018 del Servicio Nacional del Patrimonio Cultural, el Museo Regional de la Araucanía emitió Acta de Ingreso de Objetos Patrimoniales respecto de 21 piezas arqueológicas, para hacer exhibición temporal de ellas en la muestra “Renaico: arqueología entre árboles y viento”. Luego, con fecha 23.01.2023, mediante Acta de Egreso, las mismas 21 piezas arqueológicas fueron devueltas a los investigadores, los que mantienen la tenencia de éstas hasta que les sea aceptado el Informe Final que indica el artículo 16 del Reglamento de Arqueología, lo que no ha sucedido.

Refiere, finalmente, que de parte de la nombre reservado, recurrente del caso, no ha existido solicitud alguna a dicho Consejo, pidiendo la relocalización o un tratamiento ceremonial especifico respecto de los objetos procedentes de la excavación, por lo que no se puede imputar al CMN una falta u omisión.

SEXTO: Que, de acuerdo a lo expuesto por las partes y documentos acompañados, es posible dar por establecido lo siguiente:

1.- Que la recurrida, Enel Green Power Chile S.A. es titular del proyecto denominado “Parque Eólico Renaico”, ubicado en dicha comuna, el cual fue calificado favorablemente por Resolución de Calificación Ambiental, Resolución Exenta Nº 149/2012 de 11 de octubre de 2012, emitida por la Comisión de Evaluación Ambiental de la Región de la Araucanía y consiste en la construcción y operación de 44 aerogeneradores, de 2,4 MW de potencia nominal cada uno, una subestación elevadora y la construcción y operación de una línea de transmisión eléctrica (LTE).

El Considerando 5.1. de la Resolución Exenta Nº 149/2012, establece, en lo que interesa al recurso, que “Respecto del PAS del Articulo 76 del RSEIA, correspondiente al permiso para hacer excavaciones de tipo arqueológico, antropológico, paleontológico o excavaciones de carácter antropoarqueológico se ha establecido: “El Titular, en consideración a esta observación y los resultados de los sondeos arqueológicos (Anexo K de Adenda 1), ha estimado pertinente solicitar el PAS aludido dentro del presente proceso de calificación para los siguiente lugares: (…)”

2.- Que el Consejo de Monumentos Nacionales según Of. N° 2205/2012 informa favorable el PAS aludido, condicionando a: (…) o Al momento de solicitar los permisos de excavación se deberá adjuntar carta de aceptación de la institución que se ha sugerido como destino final de los materiales excavados.”

3.- Que el Considerando 8 de la RCA 149-2012 señala además, “Que durante el proceso de evaluación ambiental se establece una procedimiento de diálogo e información ambiental con grupos humanos indígenas distantes a 6 km del proyecto Parque Eólico Renaico y que corresponde a la nombre reservado de Personalidad Jurídica N° 1945 fundada el 21.08.2011, del cual se dan las siguientes etapas: a. Antecedentes Generales: Con fecha 26 de marzo de 2012, el presidente de la nombre reservado, del sector Tolpán, don nombre reservado, solicita a CONADI exigir el cumplimiento de la aplicación del convenio 169 en el proceso de evaluación ambiental y, asimismo, determinar los posibles efectos ambientales de este proyecto tanto en la nombre reservado como en las familias que habitan en las áreas cercanas al lugar de emplazamiento de este proyecto. Consecuencia de tal petición es que la CONADI deriva al SEA dicha solicitud para dicho servicio realice las gestiones necesarias con la finalidad de iniciar un proceso de diálogo e información con la comunidad en cuestión.

En el marco de lo anterior, el día 26 de abril de 2012, se realizó una reunión con la finalidad de conocer, analizar y discutir los efectos y alcances ambientales del proyecto DIA "Parque Eólico Renaico" a la que asisten 75 personas correspondientes a integrantes de la nombre reservado (mayoritariamente) y vecinos de la comuna de Renaico.

Se plantea inquietud si durante el proceso de instalación de los aerogeneradores se realizaran hallazgos arqueológicos, ¿dónde serían llevados estos hallazgos?, considerar si el proyecto puede incluir un protocolo de información hacia la nombre reservado.”

Luego, la letra f) del mismo Considerando 8 de la RCA 149-2012 contiene la “Sistematización preocupaciones e inquietudes ambientales formuladas en proceso de diálogo con miembros de la nombre reservado de fecha 26 de abril de 2012.”, que indica en su N°1 la siguiente “Preocupación o Inquietud”: “Se plantea inquietud si durante el proceso de los de instalación aerogeneradores se realizara hallazgos arqueológicos, ¿dónde serían llevados estos hallazgos? , considerar si el proyecto puede incluir un protocolo de información hacia la nombre reservado”; expresándose como Respuesta del Titular que “De acuerdo a lo establecido por la Ley 17.288 de Monumentos Nacionales y su Reglamento (D.S. N° 484/91 del Ministerio de Educación), los objetos procedentes de excavaciones y/o prospecciones antropológicas y arqueológicas, paleontológicas, pertenecen al Estado y su tenencia es asignada por el Consejo de Monumentos Nacionales a aquellas instituciones que aseguren su conservación, exhibición y den fácil acceso a los investigadores para su estudio. En relación al protocolo de información hacia la nombre reservado, en el literal K6.7, del informe de pozos de sondeo del Anexo K del Adenda 1, se comprometió un plan de difusión del patrimonio consistente en charlas educativas en los colegios de la comuna de Renaico, un taller de reproducciones cerámicas para artesanos, y la publicación de un libro de difusión.”; e indicándose como Análisis que “Durante la evaluación se establece que una vez estudiados los materiales por parte de especialistas, se depositarán en el lugar que determine el Consejo de Monumentos Nacionales, de acuerdo a las condiciones de conservación y embalaje de los materiales arqueológicos que dicha institución determine.

4.- Que mediante Oficio Ordinario N° 263 de 29.07.2016, el CMN responde a recomendación de fiscalización ambiental y examen de información del proyecto "Parque Eólico Renaico", de la Superintendencia Del Medio Ambiente (SMA) Región De La Araucanía. En este oficio, el CMN resuelve efectuar “las actividades de fiscalización de las medidas ambientales establecidas para el proyecto en relación al componente arqueológico, según RCA del proyecto”, como así también “verificar en terreno la información otorgada por el titular, mediante el documento "Complemento al Informe Ejecutivo Rescate Arqueológico Sitios arqueológicos Aerogenerador F5 y San nombre reservado de Renaico 5" (Ingresos CMN N° 7839 del 07.09.2015 y N° 7840 del 07.09.2015), en respuesta a las observaciones efectuadas mediante Ord. CMN N°3566 del 19.11.2015”.

5.- Que por Ingreso N° 3623-2017 a oficina de partes de CMN, de 31.05.2017, el arqueólogo nombre reservado, informa “sobre la entrega del "Informe Final de Rescate Arqueológico. Sitios arqueológicos SMR5, AF5, y recolección superficial HA 1, HA2, HA3, y HA4" en que se indica que “este informe es parte de las actividades arqueológicas asociadas al proyecto "Parque Eólico Renaico", aprobado por la RCA N° 149/2012, ubicado en la comuna de Renaico, cuyo titular es la empresa Enel Green Power Chile Ltda”. En relación al depósito del material arqueológico, este informe presenta una carta en la cual el Señor nombre reservado, arqueólogo, responsable del Proyecto FONDECYT N° 1115397, solicita la custodia temporal del material arqueológico.

6.- Que por Ingreso N° 8704-2017 a oficina de partes de CMN, de 30.11.2017, el arqueólogo nombre reservado solicita “autorización para desarrollar actividades de excavación en el área denominado "Parque Eólico Renaico Sur", ubicado en la comuna de Renaico.” Agrega que “estas actividades se desarrollarán en el marco del Proyecto FONDECYT de Iniciación N°11150397”.

7.- Que por Ingreso N° 9432-2017 a oficina de partes de CMN, de 26.12.2017, el arqueólogo nombre reservado. solicita autorización para desarrollar actividades de excavación en el área denominada "Parque Eólico Renaico Sur”, adjuntando Formulario de Solicitud Arqueológica y carta del Museo Regional de la Araucanía, en que se indica que el Museo Regional de la Araucanía se compromete a la recepción y custodia del material arqueológico.

8.- Que por Oficio Ordinario del CMN N° 402 de 30.01.2018, el CMN autoriza intervención arqueológica mediante unidades de excavación, antes referidos y se indica que, “en relación a los materiales arqueológicos recuperados, se considera adecuada la propuesta del Museo Regional de la Araucanía, debiendo ser entregados cumpliendo los criterios de conservación y embalaje manejados por dicha entidad, además del informe y documentación arqueológica correspondiente a los restos”, añadiendo que “cuando los materiales sean entregados, se deberá informar a CMN adjuntando copia del acta de recepción de los mismos”.

9.- Que mediante Oficio Ordinario del CMN N° 416-2018, de 31.01.2018, el CMN se pronuncia sobre Informe Final de Rescate Arqueológico, en el marco del proyecto "Parque Eólico Renaico" en el cual se efectúan observaciones.

10.- Que por Ingreso N° 5980-2018 a oficina de partes del CMN, de fecha 04.09.2018, el Representante Legal de Enel Green Power Chile Ltda., adjunta los Informe N° 1 de Prospección Arqueológica: Sectores instalación de faenas y área de acopio 1, de 30.06.2015; Informe N°2 de Prospección Arqueológica: Sectores botaderos uno, cinco, seis y siete, de 30.06.2015; e Informe N° 3 de Prospección Arqueológica: Sector Aerogeneradores B1 y E4, de 30.06.2015 que dan cuenta de las prospecciones arqueológicas efectuadas durante la construcción del Parque Eólico Renaico, aprobado mediante Resolución de Calificación Ambiental N° 149 de 11 de octubre de 2012”.

11.- Que mediante Resolución Exenta N°5 Rol D-076-2018 de 31.12.2018, la Subsecretaría del Medio Ambiente aprueba el Programa de Cumplimiento presentado por Enel Green Power del Sur SPA. Esta resolución indica en su Considerando 55 que “el Cargo N° 7, contenido en la Res. Ex. N°1/Rol 0-076- 2018 es el siguiente: Hechos que se estima constitutivos de infracción. No haber remitido al CMN antecedentes sobre la destinación definitiva de los hallazgos identificados como HA5 y HA6, descritos en el Informe N° 4 de junio de 2015, asociados a la plataforma del aerogenerador.”. En su Considerando 56 indica que: “al respecto, la titular señaló que "Esta infracción generó efectos negativos toda vez que se omitió informar sobre el destino de las entidades arqueológicas a que se refiere la infracción, lo que podría haber significado impedir alcanzar el objetivo ambiental de esta obligación, consistente en evaluar la variable ambiental patrimonio cultural y a partir de ella eventualmente adoptar acciones, según el resultado obtenido. De este modo, la falta de entrega de información podría haber redundado en la no actuación oportuna de la autoridad frente a un eventual impacto sobre el medio ambiente".

En el Considerando 56 de la misma Resolución Exenta N°5 Rol D-076-2018 se indica: “A su vez, propuso como acción, tanto para hacerse cargo del efecto como del hecho infraccional, que se "informará al CMN acerca del destino de los hallazgos identificados, actualmente en poder de los arqueólogos nombre reservado - arqueólogo que efectuó el hallazgo- y nombre reservado". Acompañó, además, en el Anexo XIX, una declaración jurada, con firma autorizada ante notario, del arqueólogo nombre reservado dando cuenta que estos materiales están bajo su custodia temporal. Por su parte, se respaldó la integridad del material en la circunstancia que dicho material arqueológico es objeto de investigación en el marco del proyecto del Fondo de Ciencia y Tecnología (FONDECYT) N°1115397, del cual nombre reservado es investigador responsable. Asimismo, se indica que "Los materiales arqueológicos en comento, actualmente en estudio, se encuentran debidamente embolsados, etiquetados y embalados en cajas plásticas provisorias, de acuerdo a parámetros de conservación preventiva".

El Considerando 58 agrega: “De esa forma, a juicio de esta SMA, el efecto negativo se encuentra debidamente caracterizado y su acción propuesta, así como los medios de respaldo que acompaña para sus aseveraciones son concordantes, en tanto existe una persona responsable tanto del estudio del material como de su almacenamiento temporal, y ello, en el marco de una investigación científica financiada por el Estado.”

En el Considerando 109 de la misma Resolución se indica “Que, respecto del Cargo N° 7, la titular propuso como acción por ejecutar, en el Identificador N° 24 "Informar al CMN la destinación de los hallazgos HA5 y HA6". Así, esta acción y su forma de implementación cumple con el requisito de eficacia para aprobar un PdC respecto del cargo.”

En el Considerando 145 de la misma Resolución se establece que “respecto del Identificador N° 24, la titular se comprometió a acompañar antecedentes para acreditar la acción en ejecución, relacionada con informar al CMN sobre la destinación de los hallazgos HA5 y HA6.

Al respecto, la titular propone en el Reporte Inicial acompañar copia de la carta por la cual se informa al CMN sobre la destinación provisional de los hallazgos y la declaración jurada del arqueólogo que posee actualmente los hallazgos; por su parte, en el Reporte de Avance propone la entrega de la copia donde consta el pronunciamiento conforme del CMN respecto de la destinación actual; finalmente, en el Reporte Final propone acompañar copia de carta informando al CMN la destinación final de los hallazgos y copia del pronunciamiento conforme del CMN de la destinación final de los hallazgos. Lo anterior, en cumplimiento de la observación 26.1. del Resuelvo I de la Res. Ex. N° 3/Rol D-076-2018. Así, de conformidad a lo señalado, el programa de cumplimiento de Enel Green Power del Sur SpA, éste contempla medios de verificación para acreditar las acciones y metas para volver al cumplimiento, dando por cumplido el requisito de verificabilidad exigido por el D.S. N° 30/2012 MMA.”

12.- Que por Ingreso N° 535-2019 al CMN, de fecha 28.01.2019, el arqueólogo nombre reservado., solicita autorización para desarrollar actividades de excavación en el "Parque Eólico Renaico". Indica el ingreso que “estas actividades se desarrollarán en el marco del Programa de Cumplimiento Refundido del Parque Eólico Renaico”. Adjunta además Formulario de Solicitud Arqueológica, carta de patrocinio Enel Green Power del Sur SPA, Res. Ex. N°5 Rol D-076-2018 de la SMA de 31.12.2018 que aprueba el Programa de Cumplimiento presentado por Enel Green Power del Sur SPA, los CVs y certificados de título profesional de Arqueólogo del Responsable del proyecto e Investigador Principal (nombre reservado) y de las co-investigadoras (nombre reservado, nombre reservado y nombre reservado), la comunicación sostenida con el señor nombre reservado, Director del Museo Regional de la Araucanía (Temuco), carta de aceptación del Programa de Antropología de la Pontificia Universidad Católica de Chile, Ord N° 0402 del 30.01.2018 a través del cual se autoriza en el marco del Proyecto FONDECYT 11150397, la realización de 20 pozos en el Parque Eólico Renaico, y carta de desistimiento de dicha autorización por no haber obtenido el consentimiento de los dueños del predio.

En la comunicación con el Director del Museo Regional de la Araucanía, éste le indica al arqueólogo nombre reservado. que “lamentablemente no estamos en condiciones de recibir nuevos materiales arqueológicos debido a que nuestros depósitos están colapsados, salvo que se trate de objetos específicos con alto grado de integridad, singularidad y/o relevancia científica…”

La carta de aceptación del Programa de Antropología de la Pontificia Universidad Católica de Chile (PUC), de Virginia Rostie, Encargada del Laboratorio de Arqueología, indica que el Programa accede a recibir el material arqueológico generado.

13.- Que por Ingreso N° 1926-2019 a oficina de partes del CMN, de fecha 01.04.2019, el Representante Legal de Enel Green Power del Sur Spa., solicita emitir un pronunciamiento respecto a “la aceptación de la situación de custodia temporal de los hallazgos arqueológicos aislados, encontrados en con ocasión del proyecto Parque Eólico Renaico, denominados HA5 y HA6, por el arqueólogo Sr. nombre reservado.”

14.- Que por Ingreso N° 3224-2019 al CMN de fecha 28.05.2019, el arqueólogo nombre reservado. reitera solicitud de autorización de Excavación Arqueológica, bajo el patrocinio de Enel Green Power del Sur SPA.

15.- Que mediante Oficio Ordinario N°3181 de fecha 17.07.2019, el CMN se pronuncia con observaciones a la Solicitud de intervención arqueológica en el marco del Programa de Cumplimiento del Proyecto Parque Eólico Renaico, Aprobado por la RES. EX. SMA N° Rol D- 076-2018.

En su letra f), el CMN informa “que las gestiones con el Museo Regional de La Araucanía para el depósito de colecciones no fueron fructíferas, debido a que dicha institución no cuenta con la capacidad para la recepción de materiales”. Añade que “el Museo de Historia Natural de Concepción se encuentra en similares condiciones, no obstante no se presenta el respaldo de las gestiones con dicha institución ”. El oficio del CMN agrega que se “mantiene el criterio de priorizar que las colecciones arqueológicos se mantengan en la región de origen y el conjunto artefactual de un sitio no sea segmentado y se mantenga en un mismo depósito. Por lo tanto se solicita al titular, hacer las gestiones con el Museo de Historia Natural de Concepción, para la recepción de las colecciones arqueológicas provenientes de las excavaciones arqueológicas a realizar.

En su letra g), el CMN informa que “el depósito del Laboratorio de Arqueología de la PUC no se encuentra en el registro de instituciones depositarias de este Consejo.

16. Que por Ingreso N° 6459-2019 al CMN, de fecha 02.10.2019, los arqueólogos nombre reservado., nombre reservado. y nombre reservado, solicitan autorización para desarrollar actividades de excavación en el "Parque Eólico Renaico", señalando que “Esta nueva solicitud recoge las observaciones ya entregadas a una solicitud anterior y que las actividades solicitadas se desarrollarán en el marco del Programa de Cumplimiento Refundido del Parque Eólico Renaico”. Agregan que “Es importante señalar que esta solicitud arqueológica corresponde a la primera parte de un programa de investigación arqueológica a realizarse en el Parque Eólico Renaico y que se realizará en el marco de un convenio entre Enel Green Power del Sur SPA y la Pontificia Universidad Católica de Chile”. Adjuntan Formulario de Solicitud Arqueológica; Carta de patrocinio Enel Green Power del Sur SPA; Res Ex N°5 Rol D-076-2018 de la SMA (31 de diciembre) que aprueba el Programa de Cumplimiento ; CVs y certificados de título profesional de Arqueólogo/a de los Responsable del proyecto; carta de aceptación como depósito transitorio para análisis del material arqueológico del Laboratorio de Arqueología de la Escuela de Antropología de la Pontificia Universidad Católica de Chile; Ord N° 0402/2018 a través del cual se había autorizado al arqueólogo nombre reservado la realización de excavaciones en el Parque Eólico Renaico; y Carta de desistimiento del permiso mencionado.

En este mismo Ingreso N° 6459-2019, el Representante Legal de Enel Green Power Chile Ltda., informa que “otorga patrocinio y financiamiento al arqueólogo nombre reservado, para desarrollar actividades de excavación arqueológica en los sitios San nombre reservado de Renaico 1, San nombre reservado de Renaico 5. San nombre reservado de Renaico 7 y Aerogenerador F5, ubicados en el área del proyecto Parque Eólico Renaico, comuna de Renaico, región de la Araucanía.”

17. Que por Ingreso N° 7332-2019 al CMN de fecha 11.11.2019, el Gerente General de Enel Green Power del Sur SpA, indica que en el marco del Programa de Cumplimiento presentado por Enel Green Power del Sur SPA, se entregó Patrocinio al arqueólogo Dr. nombre reservado para realizar una excavación arqueológica en el "Parque Eólico Renaico”. Indica que dicha Solicitud fue ingresada al Consejo de Monumentos Nacionales el 02.10.2019, en que se indicó al Museo Regional de la Araucanía como la institución que recibiría el material arqueológico resultante, agregando que “el Director del citado Museo y Enel Green Power del Sur SPA han acordado generar las condiciones para que el Museo pueda recibir este material, dada la falta de capacidad física que tiene en la actualidad, y que dicho acuerdo considera la entrega de un contenedor habilitado con las condiciones necesarias para garantizar la conservación del material depositado”.

18. Que por Ingreso N° 7409-2019 al CMN de fecha 20.11.2019, los arqueólogos nombre reservado., nombre reservado. y nombre reservado, complementan documentación ya entregada (en Ingreso CMN N°6459), como parte de la solicitud de autorización para desarrollar actividades de excavación en el "Parque Eólico Renaico”. Señalan que estas actividades se desarrollarán en el marco del Programa de Cumplimiento Refundido del Parque Eólico Renaico. Adjuntan Carta del director del Museo Regional de la Araucanía, señor nombre reservado, de 22.10.2019, aceptando la recepción del material arqueológico generado por las actividades, condicionado a que Enel Green Power del Sur SPA provea el espacio y condiciones para aquello; y Carta del Gerente General de Enel Green Power del Sur SPA, de 11.11.2019, comprometiendo la habilitación de los espacios y condiciones solicitados por el director del Museo Regional de la Araucanía.

19. Que mediante Oficio Ordinario N°541-2020, de fecha 06.02.2020, el CMN se pronuncia con observaciones a la Solicitud de permiso de intervención arqueológica en el marco del Programa de Cumplimiento del Proyecto Parque Eólico Renaico.

20. Que por Ingreso N° 1906-2020 a oficina de partes de CMN, de fecha 25.03.2020, los arqueólogos nombre reservado., nombre reservado. y nombre reservado, dan respuesta al Ord. CMN N° 541-2020 y solicitan autorización para desarrollar actividades de excavación en el “Parque Eólico Renaico”.

21.- Que mediante Oficio Ordinario N°1563-2020, de fecha 07.05.2020, el CMN autoriza la ejecución de intervención arqueológica a través de pozos de sondeo, en el marco del Programa de Cumplimiento del “Proyecto Parque Eólico Renaico”. En su letra f) el CMN indica que “En relación a los materiales arqueológicos recuperados, el CMN no tiene observaciones para que éstos sean depositados en dependencias del Museo Regional de La Araucanía, debiendo informarse cuando ello se verifique.

22. Que por Ingreso N° 4112-2021 a oficina de partes del CMN, de fecha 17.07.2021, nombre reservado, Representante Legal de Enel Green Power Chile S.A, hace entrega del Informe Ejecutivo de Excavación de los sitios San Miquel de Renaico 1 (HA8 a HA20), San nombre reservado de Renaico 7 (CA 17 a CA44) y Aerogenerador F5 (AF5).

23. Que por Ingreso N° 6757-2021 a oficina de partes, de fecha 08.11.2021, nombre reservado, Representante Legal de Enel Green Power Chile S.A, hace entrega de Informe Final de Excavación de los sitios San Miquel de Renaico 1 (HA8 a HA20), San nombre reservado de Renaico 7 (CA 17 a CA44) y Aerogenerador F5 (AF5).

En el mismo Ingreso, los arqueólogos nombre reservado., nombre reservado. y nombre reservado, entregan el “Informe Final de Excavaciones Arqueológicas, Programa de Cumplimiento Refundido Parque Eólico Renaico”. Señalan que el informe da cuenta de las actividades de excavación y análisis realizadas en el marco de los compromisos establecidos en el Programa de Cumplimiento Refundido del Parque Eólico Renaico.

24. Que mediante Oficio Ordinario N°815-2022, de fecha 18.02.2022, el CMN se pronuncia con observaciones al Informe Ejecutivo de excavaciones arqueológicas e Informe Final, en el marco del Programa de Cumplimiento Refundido del proyecto “Parque Eólico Renaico”.

25. Que por Ingreso N° 3804-2022 a oficina de partes, de fecha 14.06.2022, nombre reservado, representante Legal de Enel Green Power Chile S.A, da respuesta a Ord N° 815 del CMN, que emite observaciones al Informe Final desarrollado en el marco del Programa de Cumplimiento Proyecto “Parque Eólico Renaico”.

26.. Que entre el mes de octubre de 2022 y el mes de enero de 2023 se desarrolló en el Museo Regional de la Araucanía, con sede en Temuco, la exposición temporal denominada, “Renaico: arqueología entre árboles y viento”, en el marzo de un convenio suscrito entre la recurrida Enel Green Power Chile S.A y la Pontifica Universidad Católica de Chile, que consideró la exhibición de 21 piezas correspondientes a restos arqueológicos líticos y de cerámica recuperados en las inmediaciones del Parque Eólico Renaico, durante el proceso de elaboración de línea de base del proyecto, construcción del proyecto y en excavaciones realizadas entre los años 2020 y 2022.

27.- Que para efectos de la mentada exposición, mediante “ACTA DE INGRESO DE PATRIMONIALES Y/O MATERIAL DE ESTUDIO”, la Pontificia Universidad Católica de Chile, hace entrega de 21 piezas arqueológicas, provenientes de la excavación del sitio, al Museo Regional de la Araucanía, con “Forma de Adquisición o Ingreso” registrada como “EN TRANSITO”. La misma Acta indica que “Objetos ingresan para exhibición temporal: “Renaico: arqueología entre árboles y viento” disponible en el Museo regional de la Araucanía hasta enero de 2023”. Luego, con fecha 23.01.2023, mediante “ACTA DE EGRESO DE PATRIMONIALES Y/O MATERIAL DE ESTUDIO”, las mismas 21 piezas arqueológicas son devueltas a los investigadores, indicándose que “Se hará el ingreso definitivo a la colección del museo junto a los demás materiales provenientes del sitio. Se entregan la totalidad de los objetos en el mismo estado de recepción, sin nuevos deterioros”.

SÉPTIMO: Que, el artículo 19 de la Constitución Política de la República, en su numeral 10,º prescribe que “La Constitución asegura a todas las personas: El derecho a la educación. Corresponderá al Estado, asimismo, fomentar el desarrollo de la educación en todos sus niveles; estimular la investigación científica y tecnológica, la creación artística y la protección e incremento del patrimonio cultural de la Nación”.

El art. 1° de la Ley N° 17.288, Ley de Monumentos Nacionales, estatuye que: “Son monumentos nacionales y quedan bajo la tuición y protección del Estado, los lugares, ruinas, construcciones u objetos de carácter histórico o artístico; los enterratorios o cementerios u otros restos de los aborígenes, las piezas u objetos antropo-arqueológicos, paleontológicos o de formación natural, que existan bajo o sobre la superficie del territorio nacional o en la plataforma submarina de sus aguas jurisdiccionales y cuya conservación interesa a la historia, al arte o a la ciencia; los santuarios de la naturaleza; los monumentos, estatuas, columnas, pirámides, fuentes, placas, coronas, inscripciones y, en general, los objetos que estén destinados a permanecer en un sitio público, con carácter conmemorativo. Su tuición y protección se ejercerá por medio del Consejo de Monumentos Nacionales, en la forma que determina la presente ley.”

El artículo 6 de la Ley 17.288, por su parte, en su numeral 6, señala que son atribuciones y deberes del Consejo de Monumentos Nacionales, “Conceder los permisos o autorizaciones para excavaciones de carácter histórico, arqueológico, antropológico o paleontológico en cualquier punto del territorio nacional, que soliciten las personas naturales o jurídicas chilenas o extranjeras en la forma que determine el Reglamento”.

El artículo 13 de la Ley 17.288, prescribe, a su vez que “Ninguna persona natural o jurídica chilena o extranjera podrá hacer en el territorio nacional excavaciones de carácter científico sin haber obtenido previamente la autorización del Consejo en la forma establecida por el Reglamento el que fijará las normas a que deberán sujetarse dichas excavaciones y el destino de los objetos que en ellas se encontraren.”, en tanto el artículo 21 de la Ley en comento prescribe que “Por el solo ministerio de la ley, son Monumentos Arqueológicos de propiedad del Estado los lugares, ruinas, y yacimientos y piezas antropo-arqueológicas que existan sobre o bajo la superficie del territorio nacional.

Para los efectos de la presente ley quedan comprendidas también las piezas paleontológicas y los lugares donde se hallaren.

Se entenderá por pieza paleontológica todo ser orgánico fosilizado conservado a través de los tiempos geológicos formando parte de rocas sedimentarias.

Se entenderá por yacimiento paleontológico o paleoantropológico todo lugar donde existan restos de fauna o flora fósiles y restos humanos o de la industria humana, de épocas geológicas pretéritas.”

El artículo 22, en su inciso primero, establece que “Ninguna persona natural o jurídica chilena podrá hacer en el territorio nacional excavaciones de carácter arqueológico, antropológico o paleontológico, sin haber obtenido previamente autorización del Consejo de Monumentos Nacionales, en la forma establecida por el reglamento”, en tanto el artículo 24 de la Ley en referencia, prescribe que “Cuando las excavaciones hubieren sido hechas por el Consejo de Monumentos Nacionales, por organismos fiscales o por personas o corporaciones que reciban cualquiera subvención del Estado, los objetos encontrados serán distribuidos por el Consejo en la forma que determine el Reglamento. Cuando las excavaciones o hallazgos hubieren sido hechos por particulares, a su costo, éstos deberán entregar la totalidad del material extraído o encontrado al Consejo, sin perjuicio de las facilidades que obtuvieran para el estudio de dicho material en la forma que lo determine el Reglamento. El Consejo deberá entregar al Museo Nacional de Historia Natural una colección representativa de "piezas tipo" de dicho material y los objetos restantes serán distribuidos en la forma que determine el Reglamento.”

Lo anterior debe relacionarse con el Decreto Supremo Nº 484 de 1990, del Ministerio de Educación, Reglamento sobre Excavaciones y/o Prospecciones Arqueológicas, Antropológicas y Paleontológicas que dispone en su artículo 16 que “Los informes deberán incluir: e) Lugar de depósito actual de los materiales removidos y sugerencias sobre el lugar de depósito definitivo” y que en su artículo 20 estatuye que “se entenderá por operaciones de salvataje, la recuperación urgente de datos o especies arqueológicas, antropológicas o paleontológicas amenazados de pérdida inminente”. Las personas autorizadas para efectuar trabajos de salvataje “tendrán la obligación de informar al Consejo de su intervención y del destino de los objetos o especies excavados, tan pronto como puedan hacerlo”, en tanto el artículo 21 prescribe que “Los objetos o especies procedentes de excavaciones y/o prospecciones arqueológicas, antropológicas o paleontológicas, pertenecen al Estado. Su tenencia será asignada por el Consejo de Monumentos Nacionales a aquellas instituciones que aseguren su conservación, exhibición y den fácil acceso a los investigadores para su estudio. En todo caso, se preferirá y dará prioridad a los Museos regionales respectivos para la permanencia de las colecciones, siempre que cuenten con condiciones de seguridad suficientes, den garantía de la conservación de los objetos y faciliten el acceso de investigadores para su estudio”.

OCTAVO: Que, conforme a los hechos asentados, debidamente relacionados con la normativa que regula la materia, ha de concluirse que no se vislumbra actuación ilegal, ni tampoco arbitraria de la recurrida ENEL GREEN POWER CHILE S.A, en lo que respecta al desarrollo de la exhibición que se llevó a efecto entre los meses de octubre del año 2022 y enero de 2023 en el museo Regional de la Araucanía, denominada “Renaico: arqueología entre árboles y viento” y que dijo relación con la exhibición de 21 piezas correspondientes a restos arqueológicos líticos y de cerámica recuperados en las inmediaciones del Parque Eólico Renaico, durante el proceso de elaboración de línea de base del proyecto, construcción del mismo y en excavaciones realizadas entre los años 2020 y 2022.

En efecto, sin perjuicio de que la denominada exhibición tuvo el carácter de temporal y que a la fecha ya cesó, consta de los antecedentes allegados al recurso que la misma fue efectuada en el marco de un convenio suscrito entre la recurrida ENEL GREEN POWER CHILE S.A, y la Pontificia Universidad Católica de Chile, que se origina a partir de la Resolución Exenta N°5 Rol D-076-2018 de 31.12.2018, por la cual la Superintendencia del Medio ambiente aprueba el Programa de Cumplimiento presentado por Enel Green Power del Sur SPA por hechos que se estima constitutivos de infracción y que se detallan en la mentada Resolución.

En lo que respecta a las excavaciones de las que provienen las piezas que fueron exhibidas, consta de los antecedentes allegados al recurso que fueron efectuadas bajo el marco legal que regula la materia, habiendo sido incluso la recurrida objeto de un proceso sancionatorio, conforme se refirió en el párrafo precedente, que culminó con la aprobación del Programa de Cumplimiento del “Proyecto Parque Eólico Renaico” también ya referido.

En el marco del aludido programa consta, además, que mediante Oficio Ordinario N°1563-2020, de fecha 07.05.2020, el Consejo de Monumentos Nacionales autorizó la ejecución de intervención arqueológica a través de pozos de sondeo, para ser efectuada por los arqueólogos nombre reservado, nombre reservado y nombre reservado, de la P.U.C. manifestándose también, en el mentado Oficio, que en relación a los materiales arqueológicos recuperados, el CMN no tiene observaciones para que éstos sean depositados en dependencias del Museo Regional de La Araucanía, debiendo informarse cuando ello se verifique, siendo precisamente en dicho Museo el lugar en que se realizó la exhibición de las piezas arqueológicas a las que se viene haciendo referencia, registrándose debidamente el ingreso temporal de las mismas, así como su egreso, dejándose constancia en el acta correspondiente que son devueltas a los investigadores y que se hará el ingreso definitivo a la colección del museo junto a los demás materiales provenientes del sitio.

De esta manera, al momento de la exhibición y una vez finalizada ésta, los hallazgos arqueológicos antes referidos, previa autorización del Consejo de Monumentos Nacionales, se encuentran bajo la tenencia temporal de los investigadores encargados de los estudios de dichas piezas, siendo el depositario definitivo el Museo Regional de la Araucanía, de manera tal que las aludidas piezas arqueológicas no se han encontrado en poder de la recurrida ENEL GREEN POWER CHILE S.A, como se sostiene por la parte recurrente, todo ello en concordancia con lo estatuido por el artículo 21° de la Ley 17288 en tanto prescribe que “Por el solo ministerio de la ley, son Monumentos Arqueológicos de propiedad del Estado los lugares, ruinas, y yacimientos y piezas antropo-arqueológicas que existan sobre o bajo la superficie del territorio nacional.

NOVENO: Que, la recurrente nombre reservado, señala en su recurso, que en el marco de la Construcción del proyecto de la recurrida ENEL GREEN POWER CHILE S.A, se habían profanado tumbas de 50x50 mts, separadas cada 20 mts unos de otros y cercanos a los aerogeneradores F- 5 y F-7, de lo cual, sin embargo, no existe ningún antecedente allegado al recurso que de sustento a dicha aseveración, sin perjuicio del valor intrínseco que puedan representar para la comunidad recurrente, las piezas que fueron recuperadas y exhibidas de manera temporal y sin perjuicio, además, de lo que se determine por los investigadores una vez que concluyan los estudios correspondientes.

Directamente relacionado con lo anterior, se sostiene por la recurrente, que el patrimonio cultural de un pueblo cumple un rol vital en el desarrollo y afianzamiento de su identidad, y que en ese sentido, la actitud asumida por la recurrida, ENEL GREEN POWER CHILE S.A, en orden a mantener en su poder piezas que pertenecen a cementerios y entierros indígenas de Renaico, y particularmente del sitio arqueológico San nombre reservado, sin los resguardos ceremoniales como el Amull Pülle y Gegipun, las cuales propician la tranquilidad de los espíritus de los antepasados y el equilibrio mental, espiritual y físico de los socios de la nombre reservado, exhibiéndolas actualmente en el Museo Regional de la Araucanía, constituye un acto arbitrario e ilegal, contraviniendo el concepto amplio de medio ambiente que recoge nuestra legislación.

En este sentido, cabe reiterar, que más allá de que no existen antecedentes de que las piezas que fueron exhibidas temporalmente provengan de entierros o cementerios indígenas, sin perjuicio de lo que determinen los estudios aún en curso y del valor cultural que las piezas provenientes de las excavaciones puedan legítimamente representar para la comunidad recurrente, es del caso que el Consejo de Monumentos Nacionales informó que de parte de la nombre reservado, recurrente del caso, no ha existido solicitud alguna a dicho Consejo pidiendo la relocalización o un tratamiento ceremonial especifico respecto de los objetos procedentes de la excavación, de manera tal que tampoco puede imputarse una omisión a dicho Consejo, ni a la recurrida ENEL GREEN POWER CHILE S.A, sin perjuicio de las solicitudes que en el porvenir puedan efectuarse por parte de la Comunidad recurrente ante el Consejo de Monumentos Nacionales.

En dicho orden de ideas, además, necesario es concluir que el Consejo de Monumentos Nacionales, ha obrado al amparo de las normas que regulan su accionar, de manera tal que tampoco resulta posible atribuirle un actuar ilegal ni menos arbitrario, DÉCIMO: Que, en lo que respecta a la denuncia efectuada en el recurso, respecto de la falta de cumplimiento de compromiso de parte de la recurrida ENEL GREEN POWER CHILE S.A, en cuanto al aporte en dinero de $ 185.000.000 millones de pesos para la construcción e implementación de Museo y de un Centro Cultural Mapuche, dentro de los predios que la comunidad posee en la comuna de Renaico, a fin de dar un tratamiento adecuado de las piezas arqueológicas encontradas, y, mediante un convenio con el Consejo de Monumentos Nacionales, generar la cogestión del patrimonio arqueológico y revitalizar el patrimonio cultural indígena a través de actividades de vinculación y educación intercultural en el medio local, cabe señalar que lo anterior no es una materia que pueda ser resuelta a través del presente recurso de protección, sin perjuicio de que la propia recurrente precisó, a folio 5, que dicho tópico era sólo un antecedente previo, que fue referido como tal en el recurso, lo que hace inoficioso referirse a las defensas esgrimidas por la recurrida en orden a que habiéndose suscrito entre las partes, un Convenio de Cooperación, con fecha 23 de octubre de 2015, que contemplaba, entre otras prestaciones, la construcción e implementación de Museo y Centro Cultural por un valor máximo de $185.000.000.- dicho convenio fue dejado sin efecto por incumplimiento grave de las obligaciones asumidas por la comunidad, sosteniendo además, que la recurrente no invocó el mecanismo de solución de controversias pactado en el convenio ni ejerció acciones legales tendientes a objetar su término anticipado ni las causales de término formuladas y que habían trascurrido los plazos de prescripción respectivos, de conformidad a la ley.

UNDÉCIMO: Que, finalmente, en cuanto la recurrente peticiona a través del presente recurso que se disponga por esta Corte de Apelaciones, que se restituyan las piezas arqueológicas a su lugar de origen, en la comuna de Renaico, en sitio que la recurrida ENEL GREEN POWER CHILE S.A, deberá habilitar al efecto, ha de tenerse presente que lo anterior dice relación con atribuciones que por Ley competen al Consejo de Monumentos Nacionales, tal como quedó asentado, además, en el Considerando 8 de la RCA 149-2012 en que se señala que durante el proceso de evaluación ambiental se establece una procedimiento de diálogo e información ambiental con grupos humanos indígenas distantes a 6 km del proyecto Parque Eólico Renaico y que corresponde a la nombre reservado y se contiene la “Sistematización preocupaciones e inquietudes ambientales formuladas en proceso de diálogo con miembros de la nombre reservado de fecha 26 de abril de 2012 en orden al lugar al que serían llevados posibles hallazgos arqueológicos expresándose como Respuesta del Titular que “De acuerdo a lo establecido por la Ley 17.288 de Monumentos Nacionales y su Reglamento (D.S. N° 484/91 del Ministerio de Educación), los objetos procedentes de excavaciones y/o prospecciones antropológicas y arqueológicas, paleontológicas, pertenecen al Estado y su tenencia es asignada por el Consejo de Monumentos Nacionales a aquellas instituciones que aseguren su conservación, exhibición y den fácil acceso a los investigadores para su estudio, indicándose como Análisis que “Durante la evaluación se establece que una vez estudiados los materiales por parte de especialistas, se depositarán en el lugar que determine el Consejo de Monumentos Nacionales, de acuerdo a las condiciones de conservación y embalaje de los materiales arqueológicos que dicha institución determine.

DUODÉCIMO: Que, conforme a lo razonado en las motivaciones precedentes, no verificándose la existencia de un acto arbitrario o ilegal de parte de las recurridas, ha de rechazarse el presente recurso de protección conforme se dirá a continuación, lo que hace inoficioso referirse a la vulneración de alguna garantía constitucional y a las demás defensas que fueron esgrimidas.

Por estas consideraciones, y atendido lo dispuesto en el artículo 20 de la Constitución Política de la República y Auto Acordado de la Excma. Corte Suprema sobre Tramitación y Fallo del Recurso de Protección, se declara:

Que se RECHAZA el recurso de protección deducido por nombre reservado nombre reservado CARRASCO nombre reservado, en representación de la nombre reservado, en contra de empresa ENEL GREEN POWER CHILE S.A. y del Consejo de Monumentos Nacionales, representado por el Consejo de Defensa del Estado.

Regístrese, comuníquese y archívese en su oportunidad.

Redactada por la Ministra Suplente Sra. Cecilia Subiabre Tapia.

Rol Protección N° 70377-2022. (sac)