nombre reservado con HOSPITAL DOCTOR nombre reservado

C.A. de Temuco Temuco, veinte de noviembre de dos mil veinticuatro.

Visto:

A folio 1 comparece don DAMIÁN ALEJANDRO PANDE CATRILAF, abogado, cédula nacional de identidad N°RUT reservado, con domicilio en domicilio reservado, en representación de don nombre reservado, médico, cédula nacional de identidad N°RUT reservado, con domicilio en domicilio reservado, deduciendo recurso de protección en contra del HOSPITAL DOCTOR nombre reservado, rol único tributario N°61.602.232-6, representado legalmente por don nombre reservado, cédula nacional de identidad N°RUT reservado, o quien haga las veces de tal, ambos domiciliados para estos efectos, en domicilio reservado, de no respetar las indicaciones de la médico tratante de su representado, en el sentido de los reposos prescritos mediante licencias médicas, vulnerando con aquello, el derecho a la vida e integridad física y psíquica, igualdad ante la ley y derecho de propiedad. ANTECEDENTES MÉDICOS. Su representado padece de HTA. TEP (2017 y 2023), Asma bronquial y pólipos, en estudio de enfermedad autoinmune, síndrome diarreico, descompensaciones hidroelectrolíticas, taquicardia, extrasístoles ventriculares, Trastorno ansiosos recurrentes, Hipertensión arterial, Intolerancia al gluten, Depresión, tromboembolismo pulmonar y Dolor sacroilíaca bilateral, según se podrá corroborar con la documentación que se acompaña mediante un otrosí del presente recurso de protección. Por dichas patologías, la médico psiquiatra tratante Dra. nombre reservado., le indicó reposo por medio de licencias médicas, indicando en sus informes médicos lo siguiente: Informe médico de fecha 28 de mayo de 2024: En control del día 28 de abril, el paciente presenta una evolución clínica favorable. No obstante, se ha observado un incremento de su sintomatología ansiosa respecto al último control, principalmente en los días que cubre jornada parcial de turno de urgencia. Es por este motivo que se enfatiza la importancia de mantener el reposo parcial del paciente, realizando jornadas laborales que no excedan hasta las 13:30 hrs. Informe médico de fecha 10 de junio de 2024: En controles posteriores a su reincorporación laboral parcial, se evidencia una involución clínica con aumento de sintomatología ansiosa, específicamente aumento en la frecuencia de las crisis de pánico y requerimientos de frecuencia de las crisis de pánico se asoció a situaciones de estrés, específicamente a estrés laboral, como lo son los turnos de urgencia. Cabe mencionar que, el paciente no ha presentado ideación suicida o productividad psicótica en ninguno de sus controles. El impacto de los diagnósticos – tanto psiquiátricos como orgánicos- en la vida del paciente es amplio, afectando negativamente el desempeño en diversas áreas de su funcionamiento familiar, laboral y social. En este sentido y por todo lo expuesto previamente, espero tomar a bien, que es esencial para una buena evolución clínica del paciente, que se respeten las indicaciones médicas de reposo, evitando cuestionamientos que puedan incrementar el estrés del usuario y afectar en su recuperación clínica y económica. Informe médico de fecha 19 de junio de 2024: La profesional que suscribe certifica que el paciente individualizado previamente, se controla en consulta de psiquiatría telemática desde el 4 de enero del presente año bajo diagnósticos de la especialidad. Es importante mencionar que, para una buena evolución clínica del paciente es necesario evitar factores estresores, sobre todo en el ámbito laboral, por este motivo, solicito tomar a bien, la importancia de mantener el reposo parcial del paciente, realizando jornadas laborales que no excedan hasta las 13:30 hrs. Enfatizando en este sentido que el paciente se abstenga de realizar actividades laborales durante las tardes y noches.

De lo expuesto precedentemente, cabe señalar que la recurrida no respeta lo indicado por la profesional toda vez que insiste hasta el día de hoy que debía trabajar mi representado hasta las 14:00hrs., pudiendo retirarse a esa hora, pero debiendo volver a las 21:00 hrs., y seguir en turno hasta las 08:00 horas o 09:00 horas del día siguiente. Posteriormente, se le envió otro mail, informándole que se procedería a solicitar reintegro, vulnerando así abiertamente los derechos de mi representado. EN CUANTO A LA RESPUESTA DADA POR LA RECURRIDA FRENTE A LO INDICADO POR LA MÉDICO DE MI REPRESENTADO. Según se expuso precedentemente, la recurrida no cumple con lo indicado por la profesional médico respecto del reposo indicado, esto lo manifiesta mediante el siguiente correo electrónico el cual expone lo siguiente: “Estimado Dr. nombre reservado en relación a su licencia parcial con la cual se encuentra en este momento es importante mencionar lo que define la institución para su cumplimiento y así evitar los descuentos correspondientes.

En atención a correo precedente y habiendo revisado los antecedentes con asesor legal, para dar cumplimiento a su jornada del cargo 28 horas, estando con licencia médica parcial tarde, debe realizar su turno desde las 08:00 horas hasta las 14:00 horas y realizar el horario nocturno que contempla desde las 21:00 horas hasta las 08:00horas del día siguiente”.

Según se puede apreciar, la recurrida no tiene intención alguna de respetar la licencia médica de mi representado aun cuando la médico tratante refirió 3 informes destacando la importancia terapéutica del reposo solicitado para efectos de la recuperación de la salud de su representado, vulnerando abiertamente los derechos que se desarrollarán más adelante. EN CUANTO AL DERECHO COMO FUNDAMENTO DE LA PRESENTE ACCIÓN. El artículo 1 del Decreto Supremo N°3 de 1984 del Ministerio de Salud, en lo pertinente expone: “Para los efectos de este reglamento, se entiende por licencia médica el derecho que tiene el trabajador de ausentarse o reducir su jornada de trabajo, durante un determinado lapso de tiempo, en cumplimiento de una indicación profesional certificada por un médico-cirujano, cirujano-dentista o matrona, en adelante "el o los profesionales" (…)”. Según se puede apreciar de la norma recientemente transcrita, la recurrida vulnera el derecho que le otorga la citada ley, al no respetar la licencia médica que le indicó el profesional médico psiquiatra tratante de mi representado. Continuando, el artículo 6 del mismo cuerpo legal expone: “La dolencia que afecte al trabajador, y el reposo necesario para su recuperación deberán certificarse por un médico-cirujano, cirujano-dentista o matrona, esta última en caso de embarazo y parto normal. Los profesionales mencionados, considerando la naturaleza y gravedad de la afección, el tipo de incapacidad que ésta produzca y la duración de la jornada de trabajo del trabajador, podrán prescribir reposo total o parcial. Sin embargo, en los casos de licencia por descanso maternal y por enfermedad grave del niño menor de un año sólo podrán ordenar reposo total. En caso de que la trabajadora o trabajador haya solicitado su permiso postnatal por jornada parcial de acuerdo a lo dispuesto en el artículo 197 bis del Código del Trabajo, la licencia podrá ser otorgada por dicha jornada.

La licencia médica que prescribe reposo total confiere al trabajador el derecho a ausentarse de su trabajo durante el tiempo que ella misma determina. La que ordena reposo parcial confiere al trabajador el derecho a reducir a la mitad su jornada laboral, por el período que ésta señala. El trabajador afecto a reposo parcial que tenga más de un empleador deberá realizar su jornada parcial de trabajo en la mañana o en la tarde, según se le indique en la licencia, en el empleo o empleos, en que presta sus servicios en el horario señalado. Durante el período de este tipo de licencia médica, el trabajador no podrá presentar una licencia adicional extendida por otro profesional que también otorgue reposo parcial”.

Es del caso señalar que la médico tratante le indicó a su representado una licencia médica que ordena un reposo parcial, el cual no está siendo respetado por la recurrida en la forma que indica la médico tratante que suscribió la licencia médica, vulnerando la recurrida por ende, no sólo la norma expuesta sino también impidiendo el efecto terapéutico del reposo dado por la licencia médica y así poder mi representado recuperar su salud.

Continuando con la línea argumentativa y toda vez que resulta aplicable en estos casos el estatuto administrativo, este expone en su artículo 111 lo siguiente: “Se entiende por licencia médica el derecho que tiene el funcionario de ausentarse o reducir su jornada de trabajo durante un determinado lapso, con el fin de atender al restablecimiento de su salud, en cumplimiento de una prescripción profesional certificada por un médico cirujano, cirujano dentista o matrona, según corresponda, autorizada por el competente Servicio de Salud o Institución de Salud Previsional, en su caso. Durante su vigencia el funcionario continuará gozando del total de sus remuneraciones”. De lo precedentemente expuesto, la recurrida con su actuar al no respetar la prescripción médica, no permite que mi representado restablezca su salud, sino todo lo contrario, acentúa aún más los síntomas de su representado, empeorando completamente su salud, vulnerando así sus derechos.

DERECHOS CONCULCADOS Derecho de Propiedad; consagrado en el artículo 19 N°24 de la Constitución Política de la República, desde que el privar a mi representado de la prescripción médica indicada por el profesional psiquiatra, importa la privación a un derecho a reposo con el fin de restablecer su salud, contemplado expresamente por la ley. Derecho a la Vida e Integridad Física y Psíquica; consagrado en el artículo 19 N°1 de la Constitución Política de la República, considerando que el actuar de la recurrida le está privando a mi representado gozar del reposo otorgado para la recuperación de su salud física y psíquica. El Derecho de Igualdad ante la ley; Dado que el actuar ilegal y arbitrario de la recurrida, afecta la garantía constitucional consagrada en el artículo 19 N°2 de la Constitución Política, en términos que conculca el derecho a la igualdad ante la ley, al privar a mi representado del reposo con fin terapéutico del cual tiene derecho, en relación con otras personas que si gozan de el en iguales circunstancias, da a entender, que a su representado no se le está dando el mismo tratamiento jurídico que a otras personas, vulnerando el derecho que se expone en este acto.

Por lo expuesto, pide tener por interpuesto recurso de protección, en contra de HOSPITAL DOCTOR nombre reservado, representado legalmente por don nombre reservado, ambos ya individualizados, o por quien haga las veces de tal, acoger el recurso en todas sus partes, resolviendo en definitiva que se le respete a mi representado el reposo indicado por la profesional médico doña nombre reservado., en los términos indicados por esta última, para así restablecer el imperio del derecho, todo con expresa condenación en costas.

Acompaña: Informes Médicos. Correo electrónico Hospital Doctor Hernán Henríquez Aravena.

A su turno, la recurrida informa mediante oficio elaborado por doña nombre reservado, Subdirectora de Gestión y Desarrollo de las personas, Hospital Sr. nombre reservado, señalando lo siguiente: el profesional recurrente, registra una jornada laboral de 22 horas semanales por la Ley N°l9.664, aprobada por Resoluci6n Exenta N°7639 del 13 de agosto de 2024, debe realizar el cumplimiento de su jornada los días lunes, miércoles, jueves y viernes desde las 08.00 horas a las 13.30 horas. En tanto que, conforme a Resolución Exenta N°269 del 16 de enero de 2024 que fija horarios para el personal, el desempeño del cargo 28 horas semanales Ley N°15.076, implica realizar su jornada de trabajo en turnos rotativos de 24 horas conformado por 6 personas, comenzando el turno en horario de 08:00 AM hasta las 08:00 horas AM del día siguiente.

Explica que el actor presentó 07 licencias médicas en el periodo entre el 08 de enero al 26 de julio de 2024, Folios N°317033017, 3171915899, 317439749, 3177187712, 3180076158, 318350195, 3186371305. Las licencias médicas emitidas de los periodos entre el 08 de enero y el 27 de febrero folio N°5 317033017 Y 3171915899, ambas por tipo de reposo jornada Total, fueron Autorizadas por su entidad previsional. Por su parte, la licencia médica del periodo 28 de febrero al 28 de marzo Folio N° 317439749, por tipo de reposo jornada Total, fue Rechazada por su entidad previsional con fecha 27 de marzo de 2024. Además, las licencias médicas de los periodos entre el 29 de marzo y 27 de abril folio N° 3177187712, por tipo de reposo jornada Total; el 28 de abril al 27 de mayo folio N° 3180076158, por tipo de reposo jornada Parcial Tarde y el 28 de mayo al 26 de junio folio N°318350195, por tipo de reposo jornada Parcial Tarde fueron Autorizadas por su entidad previsional. La licencia médica del periodo entre el 27 de junio al 26 de julio folio N° 3186371305, por tipo de repose jornada Parcial Noche, fue Rechazada por su entidad previsional. La Unidad de Licencias Médicas del Hospital Hernán Henríquez Aravena, notifica al funcionario sobre sus licencias médicas rechazadas en Ordinarios N° 794 con fecha 16 de abril de 2024 y 1435 con fecha 10 de julio de 2024.

Durante el periodo de sus 07 licencias médicas indicadas, el funcionario ha continuado gozando de sus remuneraciones de acuerdo a lo indicado en art. 111 de la Ley 18.834, tal como se observa en las liquidaciones de remuneraciones adjuntas.

A la fecha del presente informe, se encuentra en etapa de elaboración y calculo las Resoluciones de Reintegro por concepto de licencia médica rechazada, conforme al art. 63 del DS. N°3/1984 que señala: "la devoluci6n o reintegro de las remuneraciones o subsidios indebidamente percibidos por el beneficiario de una licencia medicas no autorizada, rechazada o invalida, es obligatorio".

El establecimiento se rige por las instrucciones contenidas en: La Resoluci6n Exenta N° 1042 con fecha 14 de noviembre 2018, de la Secretaria de Redes Asistenciales, que aprueba instructivo sobre gesti6n del ausentismo laboral por licencia médica curativa con enfoque biopsicosocial, ordena instruir el descuento de remuneraciones indebidamente percibida por Licencia Médica rechazada o reducida.

La Resolución Exenta N°4926 con fecha 29 de diciembre 2011 del Hospital Hernán Henríquez Aravena, aprueba el Manual de Procedimientos, Tramitación y Reglamentaci6n de Licencias Médicas y destaca que la obligaci6n del funcionario es: "Velar por que su Licencia Médica sea aceptada por la institución de salud previsional que corresponda, tendiendo para ello las instancias de apelaci6n que la Ley ha dispuesto, manteniendo informada de esta situaci6n al Departamento de Recursos Humanos".

La Resolución Exenta N°4912 del 22 de marzo del 2023, del Servicio de Salud Araucanía Sur, que aprueba el instructivo en relación a la percepción de Asignaciones trimestrales contempladas en las Leyes N° 19.490, 19.937 y 20.646 se realizó cálculo de acuerdo a la jornada laboral efectiva.

Respecto del cumplimiento a la jornada contratada, el establecimiento dispone Manual de Procedimientos de Registro Horario profesionales funcionarios regidos por las Leyes N°15.076- N°19.664- Honorarias y Becados Funcionarios del Hospital Dr. Hernán Henríquez Aravena, aprobado por Resoluci6n Exenta N°8682/2017 en que establece responsables, plazos, obligaciones y formas de acreditar el cumplimiento a la jornada de trabajo.

Revisada las planillas de asistencia del profesional del mes de abril 2024, para constatar el horario que realizó, del 01 al 27 tiene Licencia Médica reposo total teniendo justificada su ausencia en este periodo. Mientras que desde el 28 de abril al 27 de mayo de 2024 tiene licencia reposo parcial tarde. Por lo tanto, se observa que el día lunes 29 de abril debía dar cumplimiento a la jornada del cargo 22 horas y el martes 30 de abril 2024 le correspondía realizar el turno del cargo 28 horas semanales. Según se observa de la planilla de asistencia del cargo de 22 horas Ley N°19.664 recibida en unidad de asistencia el 20 de mayo de 2024, Folio N°2940 por los días 29 y 30 no registra firma de jornadas realizadas por el profesional, motivo por el cual, se solicita a jefaturas revisar situación. Reingresando la planilla de registro horario con corrección de jornada realizada y con Certificado de fecha 14 de junio de 2024 dando cuenta de la jornada realizada.

No obstante a la fecha del presente informe no se ha recibido la planilla de asistencia del cargo de las 28 horas desde la Unidad de Emergencia Hospitalaria por el día 30.04.2024, por lo que con fecha 05 de junio de 2024, la Unidad de Asistencia informa al correo electr6nico del profesional las observaciones al cumplimento de asistencia del mes de abril.

Respecto al cumplimiento de asistencia del profesional del mes de mayo 2024, cargo 22 horas semanales Ley N°19.664 según planilla de asistencia recibida el 10 de junio de 2024, no hay observaciones, dando cumplimiento a jornada laboral contratada. Respecto del cargo 28 horas semanales Ley N°l5.076, según planilla de asistencia recibida el 07 de junio de 2024, Folio N°3703, periodo en el que registra licencia médica repose parcial tarde, se devuelve a la Unidad de Emergencia Hospitalaria ya que no registra firma al turno del 01 de mayo de 2024, entre las 00:00 a las 08:00 horas, del 06, 12, 18, 24 y 30 de mayo de 2024 desde las 21:00 horas hasta las 08:00 horas del día siguiente.

Posteriormente con fecha 02 de julio de 2024, ingresa hoja individual de registro horario ley médica, con certificado de Jefe (s) Emergencia Hospitalaria, sin embargo consigna firma de 08:00 horas a 13:30 horas, por los días 06, 24 y 30 y de 09:00 horas a 13:30 horas por los días 12 y 18 de mayo, siendo que primera planilla consignaba las salidas a las 14:00 horas.

Con fecha 10 de julio de 2024 la unidad de asistencia notifica al profesional las observaciones al cumplimiento de asistencia mes de mayo 2024. Respecto al cumplimiento de asistencia del profesional del mes de junio 2024, cargo 22 horas semanales Ley N°l9.664 según planilla de asistencia recibida el 13 de julio de 2024, no hay observaciones, dando cumplimiento a jornada laboral contratada. Respecto del cargo 28 horas semanales Ley N°l5.076, según planilla de asistencia recibida el 03 de julio de 2024, Folio N°4475, periodo en el que registra licencia médica reposo parcial tarde desde 28.05.2024 al 26.06.2024 y licencia médica repose parcial noche del 27.06.2024 al 26.07.2024, se devuelve a la Unidad de Emergencia Hospitalaria ya que planilla tiene enmendaduras por los días 05 y 11 en registro de salidas y el día 17 tiene enmendadura en la entrada y no registra firma de salida el día 17.06.24. Con fecha 01 de agosto de 2024 la unidad de asistencia notifica al profesional las observaciones al cumplimiento de asistencia mes de junio 2024.

Respecto al cumplimiento de asistencia del profesional del mes de julio 2024, cargo 22 horas semanales Ley N°19.664 según planilla de asistencia recibida el 07 de agosto de 2024, se observa que el día 31 de julio no registra firma de jornada realizada ni hay permisos, feriados o licencias médicas para justificar esta ausencia.

Respecto del cargo 28 horas semanales Ley N°15.076, según planilla de asistencia recibida el 06 de agosto de 2024, periodo en el que registra licencia médica repose parcial noche del 27.06.2024 al 26.07.2024, se observa que falta registro de asistencia al turno del día 29 de julio de 2024, ni hay permisos, feriados o licencias médicas para justificar esta ausencia.

A la fecha del presente informe, la unidad de asistencia no ha notificado al profesional por encontrarse en proceso de revisión de estas planillas.

Que, respecto a las observaciones al incumplimiento de la jornada laboral contratada informadas mediante correos electrónicos por la unidad de asistencia, no se ha emitido resolución de reintegro, motivo por el cual no se han realizado descuentos de sus remuneraciones. Para revisar el cumplimiento de asistencia con el respaldo de ausencia por las licencias médicas con reposo parcial tarde, se ha tenido presente la especial distribución de jornada contratada de sus dos contratos y dictamen de Contraloría General de la Republica N°27438/2018, que aborda la aplicaci6n de LM parcial para jornadas de turnos rotativos, que en síntesis señala que para una LM parcial Tarde­ noche de un funcionario en rotativa de 4to turno que considera realizar jornadas de 08:00 a 20:00 (Largo) y de 20:00 a 08:00 (Noche), debe trabajar en sus turnos de largo, 6 horas, esto es hasta las 14:00 horas. Y el artículo N° 67 Ley N°18834 señala que el horario nocturno comprende desde las 21:00 a las 07:00 horas del día siguiente.

Teniendo presente también lo que señala la jurisprudencia: "al otorgarse una licencia médica por un número determinado de días, su concesión corresponde efectuarla en relación con la jornada que los funcionarios deban desarrollar en forma permanente, sea que esta se cumpla en forma ordinaria, esto es, de lunes a viernes, o bien, bajo un sistema de turnos, cuando estos constituyan la modalidad habitual de desempeño del empleo.

De este modo, el computo de una licencia médica como es el caso de Dr. nombre reservado, debe efectuarse necesariamente atendiendo al concepto de jornada diaria que cumple el interesado, adscrito a uno de los turnos permanentes establecidos en ese centro hospitalario (en este caso dos según contrato), como quiera que dicha modalidad de prestación de servicios debe entenderse comprendida en el término "jornada de trabajo", por constituir la forma ordinaria y regular de desempeño de sus funciones." En vista de lo anterior y que, así como el Establecimiento debe considerar el derecho de los empleados a reducir a la mitad su jornada laboral, en los términos que indique la prescripci6n medica de que se trate, el profesional con Licencia Médica reposo Parcial Tarde debe dar cumplimiento en el sentido estricto de las definiciones vistas esto es: La programaci6n del contrato por 22 horas semanales Ley N°19664, que considera realizar su jornada en la mañana debe ser efectuada y registrada en los medios que la institución ha definido. Respecto al contrato cargo 28 horas Ley N°15076, que considera turnos de 24 horas desde las 08:00 horas hasta las 08:00 horas del día siguiente, con licencia médica reposo parcial tarde, deberá realizar desde las 08:00 horas hasta las 14:00 horas y luego desde las 21:00 horas hasta las 08:00 horas del día siguiente. Acompaña: Copia de 07 licencias médicas; Copia de Resoluciones de Isapre Nueva MAS Vida que indica el estado de sus licencias médicas. Ordinarios de Notificaci6n N°794 con fecha 16 de abril de 2024 y 1435 con fecha 10 de julio de 2024. Liquidaciones de remuneraciones de enero a julio 2024 cargos 22/28 horas. Informe de ausentismo detallado del 01 de enero al 31 de agosto de 2024. La Resolución Exenta N°1042 con fecha 14 de noviembre 2018, de la Secretaría de Redes Asistenciales. Resolución Exenta N°4926 con fecha 29 de diciembre 2011 del Hospital Hernán Henríquez Aravena. Resoluci6n Exenta N°4912 del 22 de marzo del 2023, del Servicio de Salud Araucanía Sur. Resolución Exenta N°8682/2017 que aprueba, Manual de Procedimientos de Registro Horario profesionales funcionarios regidos por las Leyes N°15.076 - N°19.664 - Honorarios y Becados Funcionarios del Hospital Dr. Hernán Henríquez Aravena. Hoja Individual de Asistencia cargo 22 horas Ley N°19664 y 28 horas Ley N°15.076, de los meses de abril, mayo, junio y julio 2024 y correos electrónicos enviados desde unidad de asistencia.

Considerando y teniendo presente:

Primero: Que el recurso de protección, establecido en el artículo 20 de la Constitución Política de la República, tiene por objeto el amparo de los derechos constitucionales que son objeto de esta acción de tutela, cuando por acción u omisión ilegal o arbitraria, se amenace, prive o perturbe su ejercicio, debiendo adoptarse las medidas tendientes al restablecimiento del derecho y la debida protección del afectado.

Segundo: Que la recurrente ha denunciado que el Hospital Regional de Temuco, no respetaría como empleador, el reposo parcial que ha sido prescrito para él por la profesional Dra. nombre reservado, mediante varias licencias médicas, obligándolo a continuar efectuando turnos nocturnos, lo cual merma su salud física y mental.

Tercero: Que para resolver el presente conflicto sometido a esta Corte, debe considerarse lo resuelto en esta materia en el Dictamen N°27438/2018 de la Contraloría General de la República, que señala lo siguiente: el artículo 111 de la ley N° 18.834 establece que la licencia médica es el derecho que tiene el funcionario de ausentarse o reducir su jornada de trabajo durante un determinado lapso, con el fin de atender al restablecimiento de su salud, en cumplimiento de una prescripción profesional certificada por un médico cirujano, cirujano dentista o matrona, según corresponda, autorizada por el competente Servicio de Salud o Institución de Salud Previsional, en su caso. Del mismo modo, cabe indicar que el artículo 6° del decreto N° 3, de 1984, del Ministerio de Salud -Reglamento de Autorización de Licencias Médicas-, en lo que importa, establece que los profesionales facultados para extender una licencia médica podrán prescribir reposo total o parcial, agregando, que esta última confiere al trabajador el derecho a reducir a la mitad su jornada laboral. Por su parte, es útil recordar que según lo concluido en el dictamen N° 53.760, de 2003, de este origen, se está en presencia de un sistema de turnos cuando la distribución de la jornada implica que el modo habitual de realizar las funciones es en horario diurno, nocturno y en sábado, domingo y festivos, por lo que todos los días del año son hábiles, es decir, los funcionarios afectos a este régimen deben trabajar indistintamente en algunas oportunidades de día, en otras de noche y, en cualquier día del año, según la exigencia del turno respectivo.

En efecto, así como se señaló en el dictamen N° 22.678, de 2003, el sistema de turnos se desarrolla con jornadas de doce horas diurnas, de 8:00 a 20:00 horas; de doce horas nocturnas, de 20:00 a 8:00 horas y dos días libres; de modo que este lapso -turno de doce horas- corresponde a su jornada de trabajo. En este orden de ideas, cabe anotar que el dictamen N° 16.245, de 1992, determinó que el otorgamiento de licencias médicas parciales no solo se encuentra limitado al caso de los trabajadores que cumplen una jornada de 44 horas semanales. De este modo, considerando que según lo preceptuado en el antedicho artículo 6° del decreto N° 3, de 1984, una licencia médica que ordena reposo parcial, confiere a los funcionarios que se desempeñen en el anotado sistema de turnos rotativos, el derecho a reducir a la mitad sus jornadas de trabajo, esto es, a seis horas diarias. Ahora, cabe precisar que la expresión “tarde”, según el Diccionario de la Real Academia de la Lengua Española, comprende el tiempo que hay desde el mediodía hasta el anochecer; y el de “noche”, como aquella parte del día entre la puesta de sol y el amanecer.

En ese sentido, el artículo 67 de la citada ley N° 18.834 preceptúa que se entenderá por trabajo nocturno, el que se realiza entre las 21 horas de un día y las 7 horas del día siguiente. Por otra parte, esta Entidad de Control ha sostenido en el dictamen N° 47.171 de 2009, que la implementación de turnos entre el personal de un servicio, es una facultad otorgada a la autoridad administrativa en relación con los principios de la servicialidad de la Administración del Estado, y de la continuidad y regularidad de la función administrativa, tal como se infiere de los artículos 1° de la Constitución Política y 3° y 5° de la ley N° 18.575.

Asimismo, es pertinente destacar que este Organismo de Control ha señalado, entre otros, en el dictamen N° 42.181, de 2011, que la finalidad del derecho a licencia médica es que el funcionario se acoja a reposo para el restablecimiento de su salud recibiendo íntegramente sus remuneraciones durante dicho lapso, constituyendo este beneficio una de las prestaciones propias de la seguridad social. Además, mediante el dictamen N° 26.196, de 2013, en lo que importa, se precisó que, al establecer los turnos, la autoridad debe tener en cuenta la posibilidad real de que el empleado se halle en condiciones de efectuar adecuadamente las tareas que se le encomienden, como, asimismo, el hecho que la extensión horaria no le signifique un esfuerzo físico o intelectual que, por su intensidad, pueda afectar su salud.

Siendo ello así, en situaciones como la expuesta, la respectiva autoridad además de procurar la continuidad y regularidad de la función administrativa en el servicio, debe propender al restablecimiento de la salud de sus funcionarios a quienes les fue conferida una licencia médica con reposo parcial, por lo que al distribuir el aludido sistema de turnos en su personal, corresponde que considere el derecho de estos empleados a reducir a la mitad su jornada laboral, en los términos que indique la prescripción médica de que se trate.

Cuarto: Que en el presente caso, es posible observar, que el actor se encuentra contratado en virtud de dos leyes diferentes, lo cual se traduce en dos tipos de jornadas, una de 22 horas semanales, diurna de 8,00 horas a 13,30 horas y otra de carga 28 horas semanales, turnos rotativos de 24 horas, comenzando a las 8,00 horas AM hasta las 8.00 horas AM del día siguiente.

Quinto: Que así las cosas, la licencia parcial tarde otorgada al actor, no autoriza a que ipso facto quede sin efecto alguna de las jornadas que por contratación el recurrente debe cumplir, sino que se debería estar a la plausibilidad de su reducción. De esta forma, y de acuerdo al dictamen señalado, en un caso de licencia médica parcial tarde, determinaría que el actor debe continuar con su jornada de 22 horas que se realiza en la mañana; y respecto al contrato con carga de 28 horas, que considera turnos desde las 8,00 horas AM hasta 8,00 horas AM del día siguiente, debería realizarla desde las 8,00 horas hasta las 14,00 horas, y luego desde las 21,00 horas hasta las 8,00 horas del día siguiente.

Sexto: Que entonces, se puede concluir, que la recurrida ha actuado correctamente, al aplicar la reducción de jornada según lo prescribe la profesional tratante, compatibilizando la necesidad de otorgar continuidad al servicio que presta el actor para el Hospital, y a la vez priorizando el restablecimiento de la salud del trabajador, lo cual se observa en el presente caso, se ha realizado.

Séptimo: Que otra cosa distinta resulta ser si en definitiva las licencias médicas otorgadas al recurrente son autorizadas, puesto que en caso de no ser así, es efectivo que corresponderá el reintegro por parte del funcionario de las remuneraciones percibidas con antelación.

Octavo: Que la acción cautelar de autos, tiene por finalidad la tutela de las garantías y derechos preexistentes, que no aparecen como conculcados en la especie, ya que no existen antecedentes que formen convicción, para estimar que en el presente caso, exista un acto arbitrario o ilegal que amague, altere o prive actualmente al actor del legítimo ejercicio de los derechos que estima vulnerados.

Por estas consideraciones y de acuerdo con lo preceptuado en el artículo 20 y 19 de la Constitución Política de la República y Auto Acordado de la Excma. Corte Suprema sobre Tramitación y Fallo del Recurso de que se trata, SE RECHAZA, sin costas, el recurso de protección deducido a favor de don nombre reservado en contra de Hospital Sr. nombre reservado.

Regístrese, y archívese, en su oportunidad.

Redacción a cargo del Ministro Sr. Alberto Amiot Rodríguez.

N°Protección-5424-2024. (cwm)