nombre reservado con ILUSTRE MUNICIPALIDAD DE TEMUCO

C.A. de Temuco Temuco, treinta de junio de dos mil veintitrés.

VISTOS:

Comparece nombre reservado RICHARD nombre reservado, Abogado, domiciliado en domicilio reservado, quien dice:

Que interpone Recurso de Protección en defensa de las garantías constitucionales establecidas en el art. 19 de nuestra Carta Fundamental, en especial, de las contenidas en su Nº 21 (Derecho a desarrollar cualquier actividad económica que no sea contraria a la moral, al orden público o la seguridad nacional, respetando las normas legales que la regulen) y N° 24 (Derecho de propiedad), en favor de don nombre reservado, contador auditor, con domicilio en domicilio reservado, en contra de la MUNICIPALIDAD DE TEMUCO, legalmente representada por su alcalde don ROBERTO NEIRA ABURTO, en razón de las consideraciones de hecho y de derecho que a continuación paso a exponer:

Con fecha 06 de febrero del año en curso, funcionarios municipales notificaron a don nombre reservado, en su oficina de domicilio reservado de la ciudad de Temuco, del Decreto 205 de fecha 01 de febrero de 2023, que ordena la clausura de la referida oficina por mora en el pago de patente municipal que afecta a la sociedad M Y B ASESORIAS LTDA, RUT RUT reservado

Señala el decreto que la clausura se realizará mediante sellos municipal y candado en el local señalado, con fecha 10 de febrero de 2023, según lo manifestado por los funcionarios municipales y acta de notificación.

No obstante las explicaciones que don nombre reservado entregó a los funcionarios, éstos insistieron en notificarlo y que volvería a clausurar su oficina.

Cabe señalar que en los hechos la sociedad M Y B ASESORIAS LTDA, RUT RUT reservado, hace ya bastante tiempo que NO funciona en domicilio reservado de la ciudad de Temuco, habiendo hecho cambio de domicilio según consta aviso de cabio de domicilio del Servicio de Impuestos Internos de fecha 27 de julio de 2022, lo que ha sido informado a la recurrida. Su domicilio actual es domicilio reservado.

Por su parte don nombre reservado, cuenta con patente municipal al día, siendo ésta la número [cuenta reservada], rol 3-1532 contador, pagada con fecha 06.02.2023, por la suma de $81.901 de la Municipalidad de Temuco, cuyo domicilio es domicilio reservado.

Esta situación mantiene sumamente angustiado a don nombre reservado, por cuanto Decreto que estima es arbitrario e ilegal, impedirá el desarrollo de su actividad profesional y por tanto el sustento familiar, aun cuando todos sus impuestos, patentes y documentos necesarios para funcionar se encuentran al día.

En base a los hechos narrados, la clausura de la oficina donde don nombre reservado, ejerce su profesión, constituye un acto arbitrario que ha causará a mi representado privación en el legítimo ejercicio de los Derechos y Garantías establecidas por la Constitución Política de la República, en especial, de las contenidas en el art. 19 Nº 21 y N° 24 de dicho cuerpo legal, esto es, el desarrollar cualquier actividad económica o profesional que no sea contraria a moral, al orden público o la seguridad nacional y el Derecho de Propiedad.

1.- Respecto al primero de ellos el Derecho a desarrollar cualquier actividad económica o profesional que no sea contraria a la moral, al orden público o la seguridad nacional, respetando las normas legales que la regulan.

El Decreto 205, vulnera el derecho constitucional antes referido, toda vez que, se le está amenazando con privar arbitraria e ilegalmente a don nombre reservado del legítimo ejercicio de desarrollar su actividad económica y profesional lucrarse con ella, toda vez que, debe tenerse en cuenta que dicha actividad no es contraria la moral, al orden público o a la seguridad nacional, y respetando en todo sentido las normas legales que la regulan.

El hecho de que el Decreto Municipal 205, ordene la clausura de oficina, con sello y candado, unido a los dichos de los funcionarios municipales, quienes le aseguraron que volverían el viernes 10 de febrero de 2023, con la fuerza pública a clausurar su oficina, no obstante las explicaciones dadas con documentos en la mano, resulta ser violatoria a la norma constitucional antes referida.

2.- En segundo lugar el derecho de Propiedad consagrado en el artículo 19 N° 24 de la Constitución Política de la República.

Don nombre reservado, será privado de su derecho de propiedad sobre una cosa incorporal, conforme lo señalado por el artículo 583 del Código Civil, consistente en el Derecho a gozar de los beneficios que produce su actividad económica y profesional lícita y desarrollada respetando las normas legales que la regulan.- ARBITARIEDAD La arbitrariedad del Decreto 205, es evidente, por cuanto ordena la cláusula de un domicilio domicilio reservado, sin tener en consideración primero, que a la sociedad a quien se quiere sancionar a cambiado su domicilio, lo que se ha informado al ente municipal encargado de patentes.

Segundo, no ha considerado que en el mismo lugar ejerce su función don nombre reservado, con su patente municipal al día y que se le privaría de su legítimo derecho de ejercer su profesión y desarrollar su actividad económica, obteniendo sus legítimas ganancias.

Tercero, que sin perjuicio de lo anterior, es perfectamente lícito que varias personas tengan el mismo domicilio comercial, lo que implica que el ente municipal debe velar por no conculcar los derechos de otras personas que no tienen relación con los hechos de la clausura como ocurre en este caso.

Es ilegal pues atenta en contra de los derechos constitucionales ya referidos.

Solicita se sirva tener por interpuesto Recurso de Protección de garantías constitucionales, en contra de la MUNICIPALIDAD DE TEMUCO, organismo público, legalmente representada por su Alcalde don ROBERTO NEIRA ABURTO, ambos ya individualizados, los que al dictar el Decreto N° 205 e intentar aplicarlo en el domicilio laboral de don nombre reservado, al insistir en que su oficina será clausura con sello y candado el día viernes 10 de febrero de 2023, ha incurrido en actos arbitrarios que importan privación del legítimo ejercicio de las garantías fundamentales invocadas, en razón de los hechos referidos, debiendo adoptar las medidas que juzgue necesarias para restablecer el imperio del Derecho, principalmente disponiendo que se abstenga de insistir en la clausura de la oficina ubicad en domicilio reservado de Temuco donde don nombre reservado y proceder en domicilio que corresponda a la sociedad sancionada, o en otra forma que mejor les parezca a SSI de acuerdo con el mérito del proceso, con costas.- Acompaña a su presentación los siguientes documentos:

1.- Decreto N° 205 de fecha 01.02.2023 y acta de notificación de fecha 06.02.2023.- 2.- Recepción de Aviso de Cambio de Domicilio de fecha 27 de Julio de 2022, ante el Servicio de Impuestos Internos.

3.- Patente Municipal de don nombre reservado, Primer Semestre año 2023, pagad al día.

A folio 11 informa CRISTHIAN HORMAZABAL WAGNER, Abogado, en representación de la Municipalidad de Temuco, Corporación Autónoma de Derecho Público, representada por su Alcalde don ROBERTO NEIRA AGURTO, quien dice:

Don nombre reservado, mediante la interposición de su recurso ha impugnado el Decreto Alcaldicio N° 205, de fecha 01 de febrero de 2023, mediante el cual se decretó la clausura del inmueble ubicado en domicilio reservado, expresando que se habrían vulnerado las garantías fundamentales del artículo 19 N°21y N°24 de la Constitución Política de la Republica.

Que, todo contribuyente que ejerza actividad económica, debe contar con patente municipal al día en sus pagos. Según lo dispone el artículo 58° del Decreto Ley N° 3.063 del año 1979, "La mora en el pago de la contribución de la patente de cualquier negocio, giro o establecimiento sujeto a dicho pago, facultará al Alcalde para decretar la inmediata clausura de dicho negocio o establecimiento, por todo el tiempo que dure la mora y sin perjuicio de las acciones judiciales que correspondiere ejercitar para obtener el pago de lo adeudado.”

Que según el Decreto N° 2.789, del 28 de octubre de 2021, sobre el Manual de Cobranza Administrativa, la tercera acción de cobranza corresponderá a una propuesta de clausura efectuada al Sr. Alcalde de la comuna para su resolución.

Que, en la especie se han realizado todas las acciones de cobranzas establecidas en el Manual de Cobranza Administrativa: mediante el envío de correos de cobranza de fechas 02 de junio de 2022, 11 de julio de 2022 y 08 de septiembre de 2022, como asimismo las notificaciones N° 08370 y 300, infracción N° 06528, sin que el contribuyente haya efectuado el traslado de la patente, y sin presentar termino de giro de la misma.

Debe distinguirse la notificación de traslado al Servicio de Impuestos Internos, y por otro lado, informar el traslado de la patente comercial, la cual, constituye un trámite a efectuarse en la Municipalidad, sin que exista ingreso de solicitud alguno a este ente edilicio en dicho orden.

De suerte que el contribuyente no ha regularizado en la actualidad el pago de su patente de acuerdo a lo señalado por la encargada de cobranza, registrando a la fecha 5 semestres impagos, llegando a adeudar un total de $18.491.770.- pesos.

El recurrente, ha señalado como infringido o violado los numerales 21 y 24 del artículo 19 de la Carta Fundamental, que protegen el “derecho a ejercer libremente una actividad económica” y el “derecho de propiedad”.

Sin embargo, el recurrente que, dicho sea de paso, en su calidad de contador, confunde sus obligaciones tributarias propias del ejercicio de su actividad, frente a lo cual, declara y paga impuestos ante el Servicio de Impuestos Internos, y por otra parte, posee obligaciones tributarias proveniente de la patente Municipal que le otorga y habilita a ejercer una determinada actividad económica, y que debe, cumplir ante la Municipalidad respectiva. De suerte que, la solicitud de cambio de domicilio que acompaña, le resulta inoponible a esta Ilustre Municipalidad, pues, en la especie, no ha efectuado traspaso de la patente comercial a otro domicilio.

Como consecuencia de lo anterior, el recurrente no tiene un derecho indubitado, que lo habilite para recurrir de protección.

Solicita tener por evacuado el informe y en definitiva rechazar el Recurso de Protección en todos sus partes, con expresa condenación en costas.

Acompaña los siguientes documentos:

1.- Notificación N° 08370, de fecha 18 de mayo de 2022, realizada a M Y B Asesorías Ltda. En domicilio reservado.

2.- Copia de correo electrónico que informa cobros retroactivos patente rol 228181, en Dirección Antonio Varas N° 687, Oficina 1402.remitido a M Y B Asesorías Limitada, el día jueves 02 de junio de 2022, por parte de doña nombre reservado, del Departamento de Rentas y Patentes de la Ilustre Municipalidad de Temuco.

3.- Informe de deuda de M Y B Asesorías Limitada, de fecha 02 de junio de 2022, del Departamento de Rentas y Patentes de la Ilustre Municipalidad de Temuco.

4.- Copia de correo electrónico de aviso de vencimiento de pago de patente del Segundo Semestre de 2022, remitido al correo electrónico correo reservado, de fecha 11 de julio de 2022, remitido por parte del Departamento de Rentas y Patentes de la Municipalidad de Temuco.

5.- Copia de correo electrónico remitido a don nombre reservado, por parte don nombre reservado, de fecha 08 de septiembre de 2022, del Departamento de Rentas y Patentes de la Municipalidad de Temuco.

6.- Certificado de deuda de la Dirección de Administración y Finanzas, Departamento de Rentas y Patentes, de fecha 11 de agosto de 2022, correspondiente a M Y B Asesorías Limitada, con domicilio en domicilio reservado, y que establece como total a pagar, la suma de $20.024.882.- pesos.

7.- Fotografía de la Oficina en que se practicaron las notificaciones, avisos y posterior clausura.

8.- Copia de infracción N° 06528, cursada a M Y B Asesorias Limitada, de fecha 07 de septiembre de 2022, cursada por el Inspector Municipal Christian H. Navarrete U. en Antonio Varas N° 687, Oficina N° 1402, y cuyo representante legal, es don nombre reservado.

9.- Certificado N° 03, de fecha 23 de enero de 2023, suscrito por doña nombre reservado, Jefe de Cobranza Administrativa, de la Unidad de Cobranza Administrativa.

RELACIONADO Y CONSIDERANDO:

PRIMERO: Que el recurso de protección de garantías constitucionales establecido en el artículo 20 de la Constitución Política de la República, constituye jurídicamente una acción constitucional de urgencia, de naturaleza autónoma, destinada a amparar el libre ejercicio de las garantías y derechos preexistentes que en esa misma disposición se enumeran, mediante la adopción de medidas de resguardo que se deben adoptar ante un acto u omisión arbitrario o ilegal que impida, amague o perturbe ese ejercicio SEGUNDO: Que el recurso de protección como acción cautelar de urgencia, carece de las garantías procesales de un juicio declarativo de lato conocimiento, razón por la que sólo ampara derechos no controvertidos o indubitados.

En este sentido, un acto u omisión es arbitrario cuando carece de razonabilidad, de fundamentación suficiente, de sustentación lógica, es decir, cuando no existe razón que lo fundamente y quien actúa lo hace por mero capricho.

El acto u omisión será ilegal cuando no reúne los requisitos legales, es contrario a derecho o a la ley o no se atiene estrictamente a la normativa legal vigente TERCERO: Que el primer supuesto de la acción de protección se configura por la existencia de un acto u omisión ilegal o arbitrario, que en la especie y al tenor de las alegaciones, se circunscribe a la retención de los fondos provenientes de la devolución de impuestos a la renta practicada por al recurrida, sin mediar orden judicial.

CUARTO: Que al evacuar su informe la Municipalidad de Temuco, señala que el Decreto N°205 de fecha 01 de febrero de 2023, ordenó la clausura del local comercial, debe a la deuda que mantiene el recurrente, por no pago de patente comercial, durante 5 semestres, deuda que asciende a $18.491.770.- QUINTO: Que, en este orden de ideas, y sin que haya mediado sentencia judicial que declare la prescripción de la deuda o haya operado a su respecto algún modo de extinguir las obligaciones, se entiende que se mantiene la deuda proveniente del no pago de patentes comerciales, pudiendo ordenar la Municipalidad de Temuco, la clausura del establecimiento comercial, conforme lo dispone el artículo 58 del DL 3063, que dispone: “Artículo 58.- La mora en el pago de la contribución de la patente de cualquier negocio, giro o establecimiento sujeto a dicho pago, facultará al alcalde para decretar la inmediata clausura de dicho negocio o establecimiento, por todo el tiempo que dure la mora y sin perjuicio de las acciones judiciales que correspondiere ejercitar para obtener el pago de lo adeudado.”

SEXTO: Que, conforme lo anterior, se descarta el reproche de ilegalidad de la recurrente, en atención a que la retención se sustenta en el plano fáctico en la existencia de la una deuda y, desde lo normativo, en el ya citado artículo 58 del DL 3063.

Por estas consideraciones y atendido, además, lo dispuesto en los artículos 19 y 20 de la Constitución Política de la República y en el Auto Acordado de la Excma. Corte Suprema sobre la materia, SE RECHAZA, sin costas, el recurso de protección interpuesto por don nombre reservado, en representación de don nombre reservado, en contra MUNICIPALIDAD DE TEMUCO.

Regístrese y archívese, en su oportunidad.

Redactada por el Abogado Integrante Sr. Roberto Contreras Eddinger.

Rol N° Protección-364-2023.(jog)