nombre reservado con nombre reservado

C.A. de Temuco Temuco, diecisiete de enero de dos mil diecinueve.

VISTO:

A folio N°21688-2018 comparece Alejandro Guzmán Díaz, abogado, en representación de doña nombre reservado, y doña nombre reservado, quien interpone Recurso de Protección en contra de doña nombre reservado, don nombre reservado, y doña nombre reservado.

Funda su acción en que doña nombre reservado es dueña del Lote N° 30 - F, cuota equivalente al 13,80%, de la hijuela N° 30, de una superficie total de 21,71 hectáreas, del plano divisorio encabezado por nombre reservado del sector Champulli de Carahue, propiedad inscrita a fojas 2.093 con el N° 1.630 del Conservador de Bienes Raíces de Carahue. En dicha hijuela construyó su casa habitación, donde vive junto a su hija nombre reservado, hace más de tres años a la fecha.

Agrega que el Lote N° 30- F, forma parte de una superficie total de 21,71 hectáreas, que fue subdividida en 7 lotes, según consta en la causa V- 41-2016, del Juzgado de Letras en lo civil de Carahue, y cada uno de los lotes tiene salida al único camino vecinal que se extiende hasta la carretera que une Carahue con Nueva Imperial.

Indica que a partir del 04 de abril de 2018 hasta el día de hoy, sus representadas se han visto impedidas de transitar por el único camino que accede a la entrada o salida de su propiedad (Lote N° 30- F), y hacia el camino vecinal que se extiende hasta la carretera que une Carahue con Nueva Imperial, pues los recurridos habrían colocado un portón de estacas y alambres de púas, de aproximadamente dos metros de alto y tres metros de ancho, antes del acceso a la propiedad de las recurrentes, cerrándolo con cadenas y candado, impidiendo de esta forma, el libre tránsito por el camino que accede a la entrada o salida del inmueble ya indicado, camino que sería la única vía de comunicación, que siempre se ha utilizado por los miembros de la comunidad y con mayor razón en este periodo de invierno, pues podrían eventualmente tener salida por unas lomas ubicadas detrás de la casa, pero que durante los meses de invierno, es imposible por el mal estado de los terrenos.

Señala que el día de los hechos y ante la negativa de los recurrentes de dejar de obstruir el camino, se llamó a Carabineros de Carahue denunciando la situación, quienes concurrieron hasta el lugar, certificando sin lograr restablecer el imperio del derecho, derivándose finalmente el caso a la fiscalía Local, sin embargo a la fecha se mantendría el portón cerrado con candados impidiendo el acceso de sus representadas a su propiedad y al camino vecinal.

Asevera que dicha situación afecta particularmente a nombre reservado quien se encontraría en estado de gravidez con 6 meses de embarazo, lo que le impide saltar el portón, para trasladarse a la universidad, a sus controles médicos o simplemente salir de su casa en caso de alguna emergencia o catástrofe. Sin perjuicio de impedir también a doña nombre reservado trasladarse a su lugar de trabajo a la ciudad de Carahue.

Refiere que además, se ha impedido el acceso al camión aljibes del agua, enviado por la Municipalidad de Carahue, razón por la cual, las recurrentes han permanecido sin este servicio básico, lo que ha originado malestares de salud especialmente en nombre reservado por la condición de gravidez en que se encuentra.

Afirma que la recurrida nombre reservado, habría reconocido el cierre del camino, según constaría en parte policial N° 00264 de la Subcomisaria de Carahue.

Por otra parte, doña nombre reservado, matrona tratante de nombre reservado, compareció ante el Ministerio Público, el día 12 de abril de 2018, denunciando las precarias condiciones en que se encuentra su paciente y hace mención a la situación que afecta a las recurrentes, según consta en registro de declaración causa RUC 1800359244-4.

Sostiene que el actuar de los recurridos es arbitrario e ilegal, y obedece a las órdenes impartidas por doña nombre reservado, actual dueña del resto de la propiedad.

Indica que este camino se encontraba abierto y la instalación de este portón constituye una alteración de la situación de hecho cuya ejecución representaría una acción arbitraria e ilegal, al tomar el derecho en sus manos, conculcando las garantías constitucionales consagradas en los numerales 21 y 24 del artículo 19 de la Constitución Política de la República.

Pide se ordene a los recurridos que procedan en forma inmediata a reabrir el camino de acceso a la propiedad de las recurrentes, al retiro del portón instalado y de todo obstáculo que afecte el libre tránsito y el uso del único camino público, o en su defecto, mantener el citado portón sin cadena ni candado que impida la libre utilización de esta vía de comunicación terrestre, sin perjuicio de las medidas que este Tribunal estime pertinentes, con costas.

Acompañó los siguientes documentos: 1.- Parte denuncia N° 00264 de la Subcomisaria de Carahue, de fecha 04 de abril de 2018, declaración de la víctima nombre reservado, imagen adjunta, e instrucción particular del Fiscalía Local; 2.- Parte denuncia de doña nombre reservado, matrona tratante de nombre reservado y declaración fiscal prestada en causa RUC1800359244-4; 3.- Certificado de salud y de embarazo de nombre reservado; 4.- Inscripción conservatoria del Lote N° 30 –F, de fojas 2.093 N° 1.630 del Conservador de Bienes Raíces de Carahue; 5.- Set de ocho fotografías del portón colocado por los recurridos; 6.- Certificado del Programa de Déficit Hídrico, de la Municipalidad de Carahue, el cual certifica que las recurrentes no han podido ser abastecidas de agua, por encontrarse bloqueado el único camino para acceder a la vivienda; 7.- Informe de Epicrisis del Hospital de Carahue, donde consta que nombre reservado ingresa al Hospital el día 04 de julio siendo hospitalizada hasta el 08 de julio de 2018 y 8.- Cuatro fotografías.

A folio N°26527-2018 evacua informe la recurrida nombre reservado, quien solicita el rechazo del recuso, con costas. Indica que informa además en favor de don nombre reservado.

Señala que existe un vínculo de matrimonio que la une con don nombre reservado, recurrido en la presente acción, y a su vez, es hermana de doña nombre reservado y tía de nombre reservado, recurrentes en estos autos.

Afirma que efectivamente son dueños de la Hijuela Número 32 de 1,80 hectáreas de superficie del plano divisorio encabezado por nombre reservado del lugar Champulli de la comuna de Carahue, provincia de cautín, que deslinda: ESTE; línea recta y camino público Carahue-lmperial, que separan de las hijuelas números 19, 34 y 141; SUR, línea recta, que separa de la hijuela número 141; NORESTE; camino publico Champulli-Carahue-Impenal, que separa de la hijuela número 30. La propiedad se encuentra inscrita a fojas 196 bajo el número 178 del Conservador de Bienes Raíces de Carahue del año 2015. Sin perjuicio de ello, hoy en día tienen su casa habitación en la ciudad de Carahue.

Dicha hijuela colinda con la hijuela N° 30-F de propiedad de la recurrente.

Señala que su hijuela es muy inferior en superficie a la de la recurrente, situación que se probará con el respectivo plano.

Sostiene que jamás se ha privado, amenazado o perturbado derecho alguno a las recurrentes .

Refiere que según da cuenta el plano de subdivisión, la hijuela N° 30 de propiedad de la recurrente, tiene a su favor, 2 caminos públicos, los cuales llegan directo hacia el camino que se extiende hasta la carretera que une Carahue con Nueva Imperial.

Por dichos caminos, que son públicos, transitan los dueños de las restantes hijuelas sin ningún problema, prueba de ello es que nunca ha existido algún problema con los demás colindantes ya que efectivamente tienen vía de acceso al camino público, al igual como lo tienen las recurrentes.

Sostiene que el actuar arbitrario de las recurrentes en el sentido de querer "acortar el camino" tomando un atajo por su propiedad y así tener un acceso más directo hacia el mismo camino o intersección que une Carahue con Nueva Imperial, y por el cual llegan también por su propio camino públicos, es total y absolutamente improcedente y vulnera su derecho de propiedad, por cuanto intentan obligar abrir un cerco que es de su propiedad y que existe exclusivamente para resguardar la entrada y salida hacia su inmueble, tal como los faculta el artículo 844 del Código Civil.

Afirma que dentro de su propiedad, no existe ni ha existido camino vecinal alguno, ello por cuanto, las demás hijuelas, inclusive la de la recurrente, cuentan con varias salidas y caminos públicos de libre y fácil acceso hacia Carahue y Nueva Imperial.

Asevera que jamás se ha privado a las recurrentes de ningún derecho y mucho menos prohibir el acceso del camión municipal que imparte agua potable a toda la comunidad.

Señala que no existe ningún tipo de servidumbre legal, voluntaria o judicial.

Cita artículos 844, 847 y 882 del Código Civil e indica que no existiendo ningún tipo de constitución de servidumbre, y no cumpliéndose ninguno de los requisitos establecido por las leyes y amparados por nuestra Carta Fundamental, solicita el rechazo total de la acción interpuesta, más aún cuando la misma Ley establece el procedimiento adecuado e idóneo para constituirlas conforme al artículo 680 del Código de Procedimiento Civil.

Acompañó los siguientes documentos: Plano de subdivisión de las hijuelas 30 y 32 respectivamente; 4 fotografías impresas que dan cuenta del estado o condición de los caminos públicos que tiene la recurrente como acceso directo a la ruta que une Carahue con Nueva Imperial; y Copia de inscripción de su propiedad (hijuela 32); dos declaraciones juradas de vecinas colindantes de las recurrentes, donde declaran transitar constantemente por ambos caminos públicos que rodean la propiedad de doña nombre reservado y doña nombre reservado sin ningún problema hasta la carretera que une a Carahue con Nueva Imperial.

A folio N°30952-2018 evacua informe la recurrida nombre reservado, quien indica que no vive ni tiene propiedad alguna en el sector Champulli.

Afirma no conocer a las recurrentes y que la hijuela 30 tiene salida por dos caminos públicos.

A folio N° 48277-2018 se acompaña carpeta investigativa remitida por el Ministerio Público, causa RUC 1800332116-5, en que consta que el Juzgado de Letras y Garantía de Carahue con fecha 14 de agosto de 2018, sobreseyó definitivamente a doña nombre reservado, por no ser los hechos constitutivos del delito de destrucción o alteración de deslindes del art. 462 del Código Penal, por cuanto de acuerdo lo cual se fundamentó en informe policial N° 872 emitido por Carabineros de Carahue, de fecha 28 de mayo de 2018, que señala que el camino fue construido por la imputada, ubicándose éste dentro de su propiedad y exhibiendo documentación que así lo avala, agregando que nombre reservado dispone de otro camino para llegar a su propiedad el cual no utiliza por estar en mal estado.

A folio N°151279-2018 se trajeron los autos en relación.

CON LO RELACIONADO Y CONSIDERANDO PRIMERO: Que la Acción Constitucional de protección ha sido establecida en nuestro ordenamiento jurídico como un recurso de carácter extraordinario, en favor de todo aquel que por causa de actos u omisiones ilegales o arbitrarios sufra privación, perturbación o amenaza en el legítimo ejercicio de los derechos y garantías que el propio Legislador Fundamental se ha encargado de precisar, cuando del mérito de los antecedentes se constate que se ha verificado un acto u omisión que menoscabe el legítimo ejercicio de alguno de los derechos protegidos por la vía de esta acción, debiendo en tal caso adoptarse las medidas necesarias para restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida protección al ofendido.

SEGUNDO: Que en el caso de autos, la actuación que motiva la acción cautelar, y que se indica como contraria a derecho y respecto de la cual se solicita se restablezca el imperio del mismo, dice relación con el cierre de un camino que tiene el carácter de servidumbre, solicitando la recurrente se ordene por esta Corte la apertura del mismo, permitiéndole el libre tránsito para acceder a su predio u otra medida que se estime pertinente para reestablecer el imperio del derecho.

TERCERO: Que, si bien ambas partes, han planteado en sus alegaciones, cuestiones relativas a afirmar o negar la condición de servidumbre de tránsito del camino descrito en el considerando segundo, este Tribunal entiende que lo recurrido en autos es un acto de auto tutela, atribuido al recurrido, y que por ende aquí no se está debatiendo sobre la naturaleza jurídica del camino, ni lo que resuelva conlleva calificación sobre la existencia o no de una eventual servidumbre de tránsito, ya que ello es una cuestión que escapa a los fines cautelares del presente recurso, que busca entre otras cuestiones restablecer situaciones de hecho quebrantadas, por un actuar arbitrario o ilegal. En esta mismo contexto y como se ha resuelto reiteradamente, la inexistencia de servidumbre, no faculta, para alterar una situación de hecho preexistente – en este caso la existencia fáctica de un camino - mediante el uso de medidas de fuerza que alteren el orden jurídico vigente.

CUARTO: Que, el derecho de dominio cautelado por el art. 19 Nº 24 de la Constitución Política, conforme al artículo 582 del Código Civil es el derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer de ella arbitrariamente; no siendo contra la ley o contra derecho ajeno, lo que conlleva que dentro de la protección constitucional del derecho de propiedad se encuentran incluidas las facultades que emanan del mismo como ser la de disposición, uso y goce.

Que, la Facultad de uso, que emana del derecho real de dominio, dice relación con la facultad inherente a este derecho, según la cual su titular puede servirse de la cosa de acuerdo a su naturaleza.

QUINTO: Que, como corolario de lo anterior, este Tribunal, estima que la actuación de la recurrida, en cuanto ser responsable de haber efectuado un cierre del camino, con un portón de estacas y alambre de púas, impidiendo el paso a todo tipo de vehículos, en especial al camión aljibe que provee agua potable al predio de las recurrentes, lo cual altera el statu quo pre existente, constituyendo un acto autotutela, y por lo mismo contrario al ordenamiento jurídico, puesto que nadie puede hacerse justicia por propia mano, afectando en grado de amenaza el derecho de propiedad de las actoras, desde que afecta la facultad del dominio del goce y uso de los predios de que son dueñas, impidiéndoles el normal acceso al mismo.

SEXTO: Que, en consecuencia, la actuación de la recurrida, resulta ilegal y arbitraria, puesto que no aparece justificada en ningún fundamento racional, y de derecho, que la habilite para obrar del modo señalado, estando frente ante una simple actuación material, expresiva de una auto tutela. A lo anterior debe agregarse que la arbitrariedad e ilegalidad de la acción de cierre del camino, no desaparece ni disminuye por la circunstancia que las propiedades de los recurrentes tengan otros accesos a la carretera, como argumenta la recurrida, porque ello no legitima que se les prive de hecho de un uso que han tenido por largo tiempo, con una clara alteración de la situación existente.

Y visto, además, lo dispuesto en el Auto Acordado de la Excelentísima Corte Suprema sobre la materia y lo prescrito en el artículo 20 de la Constitución Política de la República, SE ACOGE, CON COSTAS el nombre reservado deducido por don Alejandro Guzmán Díaz, abogado, a favor de doña nombre reservado, y doña nombre reservado, en contra de doña nombre reservado, don nombre reservado, y doña nombre reservado, debiendo, en consecuencia los recurridos proceder a retirar los cercos, retirando toda obstrucción con los cuales se impide el paso de los recurrentes desde sus predios hasta la Ruta S-40 camino público Nueva Imperial- Carahue, facilitando a éstos en lo sucesivo el tránsito expedito por dicho paso, absteniéndose en el futuro de cualquier acto de auto tutela que altera el statu quo pre existente, sin perjuicio del derecho de las partes de debatir los demás aspectos planteados en autos por la vías ordinarias.

Regístrese, notifíquese y archívese, en su oportunidad.

Redacción de la Ministra Sra. María Georgina Gutiérrez Aravena Rol Proteccion N°2695-2018