nombre reservado con ILUSTRE MUNCIPALIDAD DE VILLARRICA

C.A. de Temuco Temuco, cinco de marzo de dos mil veinticuatro.

VISTOS:

Comparece CAMILA FERNANDA ESPINOZA ROJAS, abogada, domiciliada en domicilio reservado. Región de La Araucanía, en representación de nombre reservado representada por don nombre reservado, empresario, domiciliado en domicilio reservado, región de La Araucanía, nombre reservado, empresario domiciliado en domicilio reservado, camino de Villarrica a Lican Ray. comuna de Villarrica, nombre reservado, comerciante, domiciliada en domicilio reservado, camino de Villarrica a Lican Ray, comuna de Villarrica, quien interpone recurso de protección en contra de la ILUSTRE MUNICIPALIDAD DE VILLARRICA, corporación autónoma de derecho público, del giro administración pública y defensa, domiciliada en domicilio reservado, Región de La Araucanía, por sus actos ilegales y arbitrarios, que vulneran las garantías constitucionales de los |recurrentes de:

• La libertad de trabajo y su protección, establecida en el artículo 19 N° 16.

• El derecho a desarrollar cualquier actividad económica que no sea contraria a la moral, al orden público, o a la seguridad nacional, respetando las normas legales que la regulen, establecido en el artículo 19 N° 21.

• La no discriminación arbitraria en el trato que deben dar el Estado y sus organismos en materia económica, consagrado en el artículo 19 N° 22.

Fundamenta el presente recurso de protección en los siguientes antecedentes:

CUESTIONES PRELIMINARES • Acto y omisiones en contra de las cuales se recurre.

Como se detallará, el presente recurso se interpone en contra del actuar ilegal de las personas que resulten responsables correspondientes a la Ilustre Municipalidad de Villarrica, que desarrollan como institución una actividad fundamental en el aspecto económico, puesto que además de todas las cuestiones comunales que les compete, son los encargados de dar en concesión la licitación pública: " CONCESIÓN DE 3 LOCALES COMERCIALES, UBICADOS EN EL SECTOR COSTANERA PLAYA GRANDE DE LICAN RAY"; dicha concesión es licitada hace ya varios años, la cual tiene una duración de dos años, renovables por un año más, solo en caso de que el concesionario lo solicite por carta certificada, a lo menos con tres meses de anticipación a la fecha de término de la concesión , hecho que la Municipalidad evaluará para los efectos de acceder a la petición o rechazarla, lo que será comunicado formalmente a través de un acto administrativo emitido por el alcalde dentro de los treinta días siguientes a la fecha de solicitud.

Los recurrentes cumplieron a cabalidad con la condición impuesta de solicitar la renovación de la concesión a través de carta certificada, con tres meses de anticipación a la fecha de término de la concesión, cuestión que ha sido completamente desconocida por los recurridos, los cuales indicaron mediante decreto que no se renovarán las concesiones en razón de que los concesionarios no enviaron dicha solicitud mediante carta certificada, como se exigía, hecho que es completamente falso, arbitrario e ilegal, ya que los recurrentes, si cumplieron a cabalidad con dicha exigencia.

ANTECEDENTES, HECHOS Y FUNDAMENTOS DEL RECURSO El Decreto N° 1740, de fecha 27 de Diciembre de 2016, que aprueba el convenio de uso provisorio denominado "Mejoramiento Playa Grande de Lican Ray, Lago Calafquén Comuna de Villarrica, Región de La Araucanía " suscrito con la Dirección Regional de Obras Portuarias de las Regiones del Maule, Bío Bío y La Araucanía, mediante el cual en lo pertinente, se entregan en administración a la Municipalidad cuatro puestos de venta ubicados en el sector de playas, puntualmente, entre las calles Millañanco y Marichanquín. El certificado N° 250 del 12/10/2021 del Secretario Municipal, en que se da cuenta del acuerdo del Consejo Municipal de Sesión Ordinaria N°11 del 12/10/2021, para licitar la concesión de 3 locales ubicados en el sector Costanera de la Playa Grande de Lican Ray.

Es así como la Municipalidad de Villarrica invita a participar en el proceso licitatorio público para la concesión de 3 locales comerciales, ubicados en el sector Costanera de la Playa Grande de Lican Ray, cuya finalidad será explotarlos para la venta y expendio de alimentos, bebidas, refrescos, heladería, gelatería, confitería y servicios de turismo en general.

Así se adjudica la licitación de los siguientes locales comerciales:

A. Local B: nombre reservado. RUT RUT reservadoC. Local D: nombre reservado. RUT RUT reservado

B. Local C: nombre reservado. RUT RUT reservado

Las concesiones precedentes fueron adjudicadas por un plazo de dos años, comenzando su vigencia desde el 15 de diciembre de 2021 al 30 de noviembre de 2023.

Según lo establecido en las Bases Administrativas Especiales de la concesión de 3 locales, ubicados en sector costanera playa grande de Lican Ray, en su número 5, respecto del plazo de la concesión, establece que este podrá ser renovado hasta por un año más, solo en el caso de que el concesionario lo solicite por carta certificada, a lo menos con tres meses de anticipación a la fecha de término de la concesión , hecho que la Municipalidad evaluará para los efectos de acceder a la petición o rechazarla, lo que será comunicado formalmente a través de un acto administrativo emitido por el Alcalde, dentro de los 30 días siguientes a la fecha de solicitud.

En razón de lo anterior, los recurrentes y concesionarios a los cuales se les cumplía el plazo mencionado y dentro de la exigencias establecidas en las Bases Administrativas Especiales, el día 29 de agosto del presente año enviaron a través de Correos de Chile las respectivas cartas certificadas, solicitando la renovación del plazo, es decir con 3 meses de anticipación tal como se exige. Además, en paralelo, los recurrentes enviaron cartas simples a través de la oficina de partes de la Municipalidad, solo con el fin asegurar doblemente las solicitudes. Respecto de las cartas certificadas, estas fueron recibidas y firmadas con fecha 1 de septiembre de 2023 por un funcionario de la Municipalidad de nombre nombre reservado, cédula nacional de identidad N° RUT reservado.

Las cartas cuentan con el siguiente código de envío interno en Correos de Chile:

1- TAIN RUKA MEY SPA (nombre reservado), CARTA CERTIFICADA, ENVIADA EL 29 DE AGOSTO DEL 2023 A LAS 09:12 AM, CODIGO DE ENVIO: N° 1179997740790 2- nombre reservado, CARTA CERTIFICADA, ENVIADA EL 29 DE AGOSTO DEL 2023 A LAS 09:08 AM, CODIGO DE ENVIO: N°1179997740547 3- nombre reservado, CARTA CERTIFICADA, ENVIADA EL 29 DE AGOSTO A LAS 09:13 AM, CODIGO DE ENVIO: N° 1179997740837.

El día 29 de Noviembre del año en curso, los recurrentes recibieron, por parte de la Municipalidad de Villarrica, vía e-mail, un decreto alcaldicio, en el cual su considerando N°6 indica: "Que consta en los antecedentes que, si bien los concesionarios remitieron a través de Oficina de partes su solicitud, estos no cumplieron con lo estrictamente señalado, por cuanto no ha sido remitida mediante carta certificada la solicitud de renovación, cuando en definitiva era la exigencia que se dispuso y en cumplimiento al principio de estricta sujeción a las bases, los concesionarios debían cumplir, lo cual no ocurrió".

Por lo que en razón de ello el municipio decidió rechazar la solicitud y no renovar los contratos de concesión.

Por lo anteriormente expuesto consideran que la Municipalidad de Villarrica ha incurrido en un acto atentatorio al desconocer e inclusive falsear sus razones de rechazo, puesto que dichas cartas fueron enviadas conforme a derecho, en tiempo y forma de envío. Está claro que su decisión es completamente arbitraria y obedece a criterios antojadizos y sensibilidades más bien personales por parte de funcionarios que toman las respectivas decisiones internas. Además se deja entre ver la ineficiente funcionalidad interna de la institución en cuanto a la recepción de las cartas.

También queremos señalar el incumplimiento en el cual incurre la recurrida respecto al plazo de respuesta de la solicitud de renovación establecido en las Bases Administrativas Especiales N° 5, el cual indica que la Municipalidad en un plazo de 30 días posteriores a la solicitud de renovación deberá comunicar a los concesionarios acerca de su aprobación o rechazo, situación que es totalmente vulnerada por la municipalidad puesto que su comunicado se emitió el día 28 de noviembre del 2023, es decir, dos días antes de que se terminara el contrato de concesión, estiman que esto amenaza y perturba derechos fundamentales de los recurrentes y de más de 15 trabajadores que prestan sus servicios a las concesiones.

Todo lo señalado vuelve absolutamente arbitrarios e ilegales los hechos y decisiones impetradas por la Ilustre Municipalidad de Villarrica.

Afirma que los recurrentes han sido absolutamente diligentes en cumplir sus obligaciones contractuales emanadas del contrato de concesión, establecidas en el numerando cuarto sobre OBLIGACIONES DE LA CONCESIONARIA: es así como los recurrentes han cumplido mes a mes durante la vigencia de la concesión con:

- El pago de los gastos comunes básicos - El pago de los derechos, contribuciones e impuestos por concepto de explotación de la patente comercial y otros a los que hubiere lugar.

- Mantener y conservar en buenas condiciones las instalaciones y local en general, haciéndose responsable del deterioro ocasionado durante la concesión - Mantener el aseo del local o espacio de bien nacional y su alrededor - El horario de funcionamiento mínimo en temporada alta y baja será el ofertado por el proponente - Prestar un servicio con características higiénicas óptimas - Cumplir oportunamente con el pago de las remuneraciones y leyes sociales de todos los trabajadores y empleados.

- Explotar directamente la concesión, por si o por trabajador remunerado.

De no ser renovada la concesión, más de 15 trabajadores quedarían sin fuente laboral, de forma ilegal puesto que el aviso de rechazo de renovación de la concesión, fue notificado con dos días de anticipación a la fecha de término del contrato de concesión. Por eso piden pronunciarse en favor de los derechos vulnerados.

GARANTÍAS CONSTITUCIONALES CONCULCADOS POR LOS ACTOS ARBITRARIOS E ILEGALES QUE SE DENUNCIAN • Violación del derecho a la libertad de trabajo y su protección Este derecho, consagrado en el artículo 19 N° 16 de la Constitución Política de la República.

La actuación de la Municipalidad de Villarrica, de rechazar la solicitud de concesión realizada por los recurrentes, fundamentando que esta no fue enviada conforme a sus exigencias, mas bien que no fue enviada mediante carta certificada, estiman que es una decisión irresponsable y arbitraria que transgrede la libertad laboral y protección del trabajo que desarrollan los concesionarios y de todo personal a su cargo, el cual de no renovarse la concesión quedarían sin fuente laboral de forma extremadamente intempestiva, e ilegal, lo cual vulnera la esfera de sus derechos.

• Violación del derecho a desarrollar cualquier actividad económica Este derecho, consagrado en el artículo 19 N° 21 de la Constitución Política de la República.

Es claro mencionar que la Municipalidad, en su acto de no renovar la concesión está limitando el derecho de los concesionarios y sus trabajadores a desarrollar una actividad económica, la cual es fuente de ingresos para muchas personas.

• Violación al derecho a la no discriminación arbitraria en el trato que deben dar el Estado y sus organismos en materia económica Derecho consagrado en el artículo 19 N° 22 de la Constitución Política de la República La Municipalidad en su actuar ha dejado entre ver una actitud discriminatoria respecto de los recurrentes y por sobre todo arbitraria ya que de manera antojadiza a determinado que los concesionarios no enviaron las cartas em la forma debida, dando un trato antojadizo y tajante respecto de su renovación.

Por todo lo señalado, piden se acoja este recurso de protección para restablecer el imperio del derecho, ordenando a la recurrida la inclusión de calidad en los permisos de escaza importancia otorgados.

Solicita tener por presentado este recurso de protección a favor de nombre reservado, nombre reservado, nombre reservado, en contra de la ILUSTRE MUNICIPALIDAD DE VILLARRICA, por los actos ilegales y arbitrarios ya individualizados, admitirlo a tramitación y, en definitiva, acogerlo, declarando que la recurrida verifique de forma interna que si se recibieron las cartas certificadas que constan como solicitud de renovación y fueron enviadas conforme a derecho por lo que, en consecuencia, se acepte la renovación de la concesión por un año más, ya que sin lo que alega la recurrida debemos entender que si podría renovarse sin existir ninguna otra limitante, con expresa condenación en costas.

Acompaña a su presentación el siguiente documento:

Carta enviada por Correos de Chile, la cual da cuenta del envío de una de las cartas certificadas con sus respectivos antecedentes de validación.

A folio 8 informa Richard Ramírez Concha, abogado en representación de la Ilustre Municipalidad de Villarrica, quien expone:

Antecedentes.

La Ilustre Municipalidad de Villarrica licitó públicamente la concesión de tres locales comerciales ubicados en el sector costanera de la playa grande de Lican Ray con el objeto de fomentar el turismo y que los concesionarios vendieran alimentos, bebidas, refrescos, heladería, confitería, gelatería entre otros para las personas que visitaran el referido balneario. La licitación pública en comento se efectuó bajo el ID N° 3887-169-LE21.

Mediante Decreto Alcaldicio N° 1994 de fecha 30 de diciembre del 2021 la Ilustre Municipalidad de Villarrica adjudicó la referida licitación pública denominada “Concesión 3 Locales Comerciales Sector Costanera Playa Grande Lican Ray” a los oferentes Tain Ruka Mew SpA, nombre reservado y nombre reservado, todos recurrentes de autos.

En relación a lo indicado, su representada, con fecha 30 de diciembre del 2021, suscribió con los recurrentes contratos de concesión al efecto, específicamente, con Tain Ruka Mew SpA para la explotación del Local B, con doña nombre reservado para la explotación del Local C y con don nombre reservado para la explotación del Local D. Cabe señalar que las bases administrativas especiales, especificaciones técnicas y demás antecedentes de la licitación pública forman parte integrante de los referidos contratos.

Es imperioso indicar que, tal como se estipuló en las bases y en las cláusulas 15° de los contratos respectivos, el plazo de la concesión era hasta el día 30 de noviembre del 2023. Por tanto, y en conformidad al artículo 37 N° 1 de la Ley N° 18.695 “Orgánica Constitucional de Municipalidades”, la concesión se extinguió sólo por el cumplimiento del plazo por la que se otorgó.

Que si bien se estableció, de forma excepcional, la posibilidad de renovar el plazo de concesión por un año más mediante solicitud formal que debía realizar la concesionaria a través de carta certificada, con una antelación mínima de tres mese,s antes del 30 de noviembre del 2023; dicha renovación quedaba supeditada a la voluntad del municipio, quien debía aceptar o rechazar mediante acto administrativo emitido por el alcalde.

Y eso fue precisamente lo que aconteció, ante solicitud efectuada por todos los concesionarios y recurrentes de autos, la Ilustre Municipalidad de Villarrica, por medio de su alcalde, dictó Decreto Alcaldicio N° 1955, de fecha 28 de noviembre del 2023, que rechazó las solicitudes de renovación por los argumentos debidamente esgrimidos en dicho acto administrativo.

Corresponde precisar que el municipio no sólo rechazó la solicitud de renovación por el no cumplimiento de las formalidades exigidas mediante la remisión de carta certificada dentro de un plazo determinado, como pretenden hacerlo creer los recurrentes en estos autos, sino que, además, y principalmente, porque decidió no continuar concesionando dichos locales comerciales para fines lucrativos. En efecto, en considerando 7 del acto administrativo en cuestión, se señaló expresamente “Que sin perjuicio de lo anterior, el municipio ha decidido no continuar concesionando a terceros los locales B, C y D de la Costanera de la Playa Grande de Lican Ray, debido a que éstos serán entregados a Organizaciones que no persigan fines de lucro, para que el beneficio de estos espacios tenga un carácter social y se beneficie una mayor cantidad personas.”

En virtud de lo indicado, las concesiones efectuadas a los recurrentes culminaron por el sólo vencimiento del plazo, esto fue el día 30 de noviembre del 2023, y asimismo, el Decreto Alcaldicio N° 1955 de fecha 28 de noviembre del 2023 que rechazó solicitudes de renovación, se encuentra ajustado a derecho y debidamente fundamentado.

Inexistencia de derechos preexistentes o indubitados por parte de los recurrentes.

Que, como bien es sabido, el recurso de protección tiene por finalidad tutelar garantías y derechos preexistentes, esto es, derechos que no se encuentren discutidos, situación que no acontece en el presente caso.

En dicho contexto, los recurrentes alegan como garantías vulneradas aquellas contempladas en el artículo 19 N° 16, 21 y 22, todas asociadas inminentemente a la concesión de los locales comerciales ubicados en la playa de Lican Ray, que en su oportunidad fueron otorgados por su representada. Pero lo cierto es que dicha concesión dejó de producir sus efectos, por el sólo vencimiento del plazo, esto es, el día 30 de noviembre del 2023.

Por tanto, los recurrentes, a la fecha, no son titulares de derechos respecto de la concesión, la que culminó en virtud del plazo señalado en las bases de la licitación pública, estipulados en los contratos suscritos y según lo dispuesto en el artículo 37 N° 1 de la Ley N° 18.695 “Orgánica Constitucional de Municipalidades”.

La referida norma jurídica dispone expresamente que “La concesión sólo se extinguirá por las siguientes causales:

1.- Cumplimiento del plazo por el que se otorgó;

2.- Incumplimiento grave de las obligaciones impuestas al concesionario, y 3.- Mutuo acuerdo entre la municipalidad y el concesionario.”

Así, las concesiones sólo pueden extinguirse por alguno de los supuestos mencionados en dicha disposición jurídica, la que en este caso en particular fue, simplemente, el cumplimiento del plazo por el que se otorgó.

En consecuencia, no existiendo derechos preexistentes o indubitados por parte de los recurrentes Tain Ruka Mew SpA, nombre reservado y nombre reservado, los que se extinguieron el día 30 de noviembre del 2023, corresponde el rechazo del presente recurso.

Inexistencia de un acto arbitrario y/o ilegal por parte de la Ilustre Municipalidad de Villarrica, así como de garantías fundamentales conculcadas a los recurrentes.

Finalmente, corresponde precisar que en el presente caso no se vislumbra un actuar arbitrario y/o ilegal por parte de la Ilustre Municipalidad de Villarrica cuya consecuencia inmediata haya originado una situación determinante de privación, amenaza o perturbación en los derechos constitucionales de libertad de trabajo, el de desarrollar cualquier actividad económica o el de no discriminación arbitraria en el trato que debe dar el Estado y sus organismos en materia económica.

Como ya se indicó, de forma reiterada, la concesión otorgada a los recurrentes se extinguió sólo por el cumplimiento del plazo que se otorgó. Ahora bien, en lo que refiere a la solicitud de renovación, tal como se contempló en las bases y en los contratos respectivos, ésta quedaba supeditada a la aceptación o rechazo por parte del municipio, lo que debía comunicarlo mediante acto administrativo dictado al efecto por el alcalde.

En dicho sentido, la referida respuesta se materializó mediante el acto administrativo que se pretende impugnar en estos autos, es decir, el Decreto Alcaldicio N° 1955, de fecha 28 de noviembre del 2023.

Cabe indicar, que el señalado decreto se encuentra totalmente ajustado a derecho, ya que se fundamenta en los artículos 8, 36 y 37 de la Ley N° 18.695 referido a las concesiones, como asimismo a las bases de la licitación pública que adjudicó éstas y además de acuerdo a lo estipulado en los contratos suscritos por las partes.

Tampoco se evidencia el más mínimo atisbo de arbitrariedad, ya que el referido acto administrativo se encuentra debidamente fundamentado, lo que resulta apreciable de su sola lectura.

Que, además, los argumentos del decreto en cuestión no radican sólo por un tema de formalidad en orden a que los recurrentes no cumplieron con las exigencias propias de la solicitud de renovación, sino que, principalmente, obedecen a una decisión facultativa del municipio que es no otorgar más concesiones en dicho lugar de la playa grande del sector Lican Ray. De hecho, el decreto menciona en su parte considerativa que los referidos locales comerciales B, C y D serán entregados a organizaciones que no persigan fines de lucro, para que el beneficio de estos espacios tenga un carácter social y se favorezca a una mayor cantidad de personas.

Sumado a lo anterior, la decisión adoptada involucra a todos los concesionarios que vendían en los referidos locales comerciales, dándoseles un mismo trato, lo que también ratifica la inexistencia de arbitrariedad en la decisión adoptada por el municipio.

Así, no cumpliéndose los presupuestos ineludibles para la procedencia de una acción de protección; la de autos no puede prosperar.

Solicita tener por evacuado informe y, en definitiva, se rechace de forma íntegra la acción de protección interpuesta en contra de su representada, la Ilustre Municipalidad de Villarrica, con expresa condenación en costas.

Acompaña a su presentación los siguientes documentos:

1.- Decreto Alcaldicio N° 1944, de fecha 30 de diciembre del 2021, que adjudica licitación pública denominada “Concesión 3 Locales Comerciales sector Costanera Playa Grande de Lican Ray” a los concesionarios Tain Ruka Mew SpA (Local B), nombre reservado (Local C) y nombre reservado (Local D).

2.- Bases administrativas especiales y especificaciones técnicas de la licitación pública denominada “Concesión 3 Locales Comerciales sector Costanera Playa Grande de Lican Ray”.

3.- Contrato de Concesión Local B Costanera Playa Grande Lican Ray 2022-2023 de fecha 30 de diciembre del 2021 suscrito entre la Ilustre Municipalidad de Villarrica y Tain Ruka Mew SpA.

4.- Contrato de Concesión Local C Costanera Playa Grande Lican Ray 2022-2023 de fecha 30 de diciembre del 2021 suscrito entre la Ilustre Municipalidad de Villarrica y nombre reservado.

5.- Contrato de Concesión Local D Costanera Playa Grande Lican Ray 2022-2023 de fecha 30 de diciembre del 2021 suscrito entre la Ilustre Municipalidad de Villarrica y nombre reservado.

6.- Decreto Alcaldicio N° 1955, de fecha 28 de noviembre del 2023, que rechaza solicitudes de renovación de los concesionarios Tain Ruka Mew SpA, nombre reservado y nombre reservado.

CON LO RELACIONADO Y CONSIDERANDO:

PRIMERO: Que el recurso de protección ha sido instituido con el objeto de evitar las posibles consecuencias dañosas derivadas de actos u omisiones arbitrarias o ilegales que produzcan en el afectado una privación, perturbación o amenaza en el legítimo ejercicio de las garantías constitucionales, a fin de restablecer el imperio del derecho y otorgar la debida protección al ofendido. Lo anterior supone estar en presencia de un derecho indubitado de que sea titular el afectado y que la amenaza o privación sea actual, por manera que, en caso de acogerse la acción, esta Corte pueda adoptar las medidas adecuadas para reparar el agravio.

SEGUNDO: Que los recurrentes han denunciado, como actos arbitrarios e ilegales, el no reconocimiento, por parte de la recurrida, de la recepción de cartas certificadas enviadas por los actores, que impidieron la renovación de las concesiones que estos tenían, sobre tres locales ubicados en la Playa Grande Lican Ray.

TERCERO: Que, conforme a los antecedentes expuestos en el recurso, documentos acompañados y el informe evacuado por la recurrida, lo pretendido por los recurrentes, es obtener la declaración de derechos, lo cual en materia de recurso de protección no es procedente, atendida la naturaleza cautelar del recurso.

CUARTO: Que, además ha quedado en evidencia que la Municipalidad de Villarrica, haciendo uso de sus facultades, decidió entregar la concesión de los locales a organizaciones sin fines de lucro.

Y visto, además, lo dispuesto en el Auto Acordado de la Excelentísima Corte Suprema sobre la materia y lo prescrito en el artículo 20 de la Constitución Política de la República, se declara:

Que SE RECHAZA, sin costas, el recurso de protección deducido por CAMILA FERNANDA ESPINOZA ROJAS, abogada, en representación de: nombre reservado representada por don nombre reservado; de don nombre reservado; de doña nombre reservado, en contra de la ILUSTRE MUNICIPALIDAD DE VILLARRICA.

Redacción del abogado integrante Fernando Cartes Sepúlveda.

Regístrese y archívese.

N°Protección-13898-2023 (pvb).