nombre reservado con ILUSTRE MUNICIPALIDAD DE ANGOL Y JEFE DAEM ANGOL

C.A. de Temuco Temuco, cinco de diciembre de dos mil veintitrés.

VISTOS:

Comparece doña nombre reservado, empleada, domiciliada en domicilio reservado, quien interpone recurso de protección en contra de la Municipalidad de Angol y DAEM, dependiente de la Municipalidad de Angol.

Señala que en su calidad de Dirigente Gremial, ha sufrido actos de acoso y hostigamiento de parte de los recurridos. Lo anterior, por cuanto fue notificada del Ordinario N° 1286 de 06 de septiembre de 2023, por el que se le pide reintegrarse a cumplir funciones en el Liceo Municipal Enrique Ballacery Cotterau, afectando sus garantías constitucionales, consagradas en los artículos 19 N°1 y N°15 de la Constitución Política.

A folio 12, recurrente acompaña Licencia Médica, otorgada a la recurrente desde 04.10.2023 hasta el 19.10.2023, por 16 días.

A folio 13, la recurrente, complemente su presentación y señala: Solicite a mi Empleador, ILUSTRE MUNICIPALIDAD DE ANGOL, con fecha 6 de septiembre informe jurídico referente a la situación que me afecta, trascurrido el plazo legal que tienen como servicio público no hubo voluntad en responder, es por tal motivo que recurro a la Ilustrísima Corte para hacer presente recurso de protección y no para distraer su atención como indica el asesor jurídico Municipal.

Claramente se evidencia una mirada sesgada e intencionada de la mala interpretación a la Ley N°19296 que faculta a los Directores de Asociaciones de Funcionarios realizar sus funciones fuera de su Comuna por la envestidura de cargos de carácter nacional y regional, existiendo mucha jurisprudencia al respecto, la cual ellos no logran asimilar, incitando a presiones indebidas para que está Dirigente no pueda realizar su cometido.

En la planificación del PADEM 2023, Dotación del personal Asistente de la educación, mi empleador designa a una profesional contable para que cubra mis tareas por ausencia de esta Dirigente, es decir estaba en conocimiento del uso de mis horas gremiales que cubren mi totalidad de la jornada semanal, se destina a nombre reservado a cubrir función contable en el Establecimiento educacional, por lo cual la situación que plantea el asesor jurídico justificando la instrucción del Director Comunal, de que por orden de buen servicio debo retomar mis funciones es solo una excusa para justificar presiones a esta Dirigenta para que deje de ejercer trabajo gremial, en las instancias que nos encontramos resulta poco ético que se quiera disfrazar la información, para que este recurso no sea tramitado como resultase de toda justicia.

Refiere la recurrente que su salud mental ha empeorado este último tiempo por lo que he ingresado a la ACHS por posible enfermedad profesional con psicoterapia semanal lo que dicta de lo delicado de su condición debido al hostigamiento recibido y por ser parte de un juicio laboral que finaliza en esta Corte (532-2020) donde quien responde este informe (el asesor jurídico municipal Sr nombre reservado) fue parte involucrada en la defensa del Municipio y donde desacredito abiertamente a esta Presidenta Comunal de los Asistentes de la Educ. de Angol.

Que la realización de la actividad gremial desde que asume el cargo de Director Comunal el Señor nombre reservado se ha visto deteriorada en su punto máximo toda vez que persigue a los dirigentes como es su caso ya que todas las expresiones vertidas por el sobre su persona solo corresponden a ataques y juicios de los cuales no tiene prueba alguna.

Finalmente es dable decir que la ejecución de las horas gremiales que como dirigenta ostenta corresponde a 63 horas semanales lo que supera abiertamente su jornada laboral semanal de 44 horas, el uso de esta prórroga que otorga la ley para hacer uso de las horas de permiso gremial son acumulativas entre los cargos (aplica dictamen de contraloría N°006800N14), por lo cual su uso por su parte no es una determinación antojadiza ya que en mis 3 cargos debo responder a los compromisos adquiridos de manera comunal, regional, y sobre todo nacional, muchas veces superando los horarios de jornada laboral, donde incluso esta dirigenta tiene a cargo una región completa en la cual debe monitorear constantemente a todas las asociaciones que forman parte de Confemuch.

A folio 23, recurrente presenta un nuevo informe, donde reafirma lo antes expuesto.

A folio 10 informa JOHN ERICES SALAZAR, Abogado, en representación de la MUNICIPALIDAD DE ANGOL, quien dice:

Cabe señalar que con fecha 14 de noviembre de 2022 ingresó por oficina de partes de la Dirección de Educación Municipal de la comuna de Angol el oficio N°72 de la Confederación Nacional de Asociaciones de funcionarios Asistentes de la Educación de Chile, firmado por la secretaria general y presidente, que informa dirigente electo al Directorio Nacional y permisos y fuero que concede la ley 19.296. Señala dicho documento que se llevó a efecto, el jueves 03 de noviembre de 2022, en Santiago sede Central Unitaria de Trabajadores (CUT), el proceso eleccionario de renovación de Directorio Nacional de CONFEMUCH, informando que la funcionaria perteneciente a la Dirección de Educación Municipal de la comuna de Angol Sra. nombre reservado, fue electa dirigente nacional y ocupará el cargo de “primera directora” y hará uso del permiso y fuero que le concede la ley 19.296 articulo 59.

La funcionaria asistente de la educación nombre reservado tiene un contrato de trabajo por 44 horas semanales, desempeñando funciones de contadora en el Liceo Enrique Ballacey Cottereau, la cual se rige por el Código del Trabajo, según el artículo 4 de la ley 19.464.

Por ordinario N°130 de fecha 04 de agosto de 2023 don nombre reservado, Director del establecimiento educacional citado previamente, da cuenta que doña nombre reservado le hizo entrega a mediados del mes de noviembre del año 2022 de copia de oficio N°72 de la Confederación Nacional de Asociaciones de funcionaros asistentes de la educación de la educación de Chile, donde se menciona que fue electa dirigente nacional y ocupará el cargo de primera directora y hará uso del permiso y fuero que le concede la ley 19.296 articulo 59, informando que en base a dicho documento ella hará uso de sus 44 horas para el desempeño de la totalidad de sus horas gremiales durante todo el año 2023. Informa el Sr. nombre reservado que la Sra. nombre reservado el presente año 2023 no presenta asistencia en los respectivos registros del establecimiento, los cuales acompaña. Lo anterior se ve refrendado por certificado N°305-2023 del Jefe de Personal de la Dirección de Educación Municipal de Angol que certifica que revisados los registros de asistencia de los meses de marzo a julio de 2023, correspondiente a la recurrente se ha podido verificar que no registra asistencia al establecimiento en dicho periodo.

Que mediante oficio N°1286 el Director de Educación Municipal de Angol solicita la reincorporación de funciones al Liceo Enrique Ballacey Cottereau a la funcionaria asistente de la educación nombre reservado, agradeciendo que en lo sucesivo cada vez que deba ausentarse de sus labores con el objeto de cumplir sus funciones gremiales fuera del lugar de trabajo, solicite el permiso correspondiente al jefe superior del servicio o a su Jefatura directa tal como señala el artículo 31 y 59 de la ley 19.296 y el dictamen N°43.046 de 2016 de Contraloría General de la República de Chile. El citado dictamen del ente Contralor señala “Como se advierte, el citado precepto faculta a esos representantes para abandonar sus tareas funcionariales durante su horario laboral, pero sólo por cierto número de horas, debiendo agregarse que de conformidad con lo concluido por esta Entidad de Fiscalización en el dictamen N°75.117, de 2010 -complementado por el dictamen N°43.894, de 2011-, para formalizar y gozar de tal prerrogativa aquéllos deben dar aviso a la autoridad competente, entendiendo por tal toda comunicación destinada a poner en conocimiento de la jefatura la intención de hacer uso de este beneficio, el que debe realizarse con la debida antelación.

Asimismo, el citado dictamen N° 75.117, de 2010, ha señalado que el jefe de servicio debe exigir que los dirigentes de esas asociaciones registren cada una de sus ausencias, permitiendo así comprobar que esos empleados cumplan con su jornada de trabajo; que sólo se retiren por los períodos que les autoriza el texto normativo en análisis y, finalmente, que utilicen los indicados permisos para los fines que el legislador estableció, esto es, la realización de actividades gremiales.

En concordancia con lo anterior, el dictamen N°6.621, de 2015, de ese origen, ha sostenido que el aviso previo y oportuno permite impedir que una disposición de carácter especial que privilegia a los dirigentes de una asociación de funcionarios pueda ser utilizada como un mecanismo de evasión del cumplimiento de la jornada de trabajo, sobre la base del ejercicio de actividades gremiales inexistentes”.

6.- El artículo 59 de ley 19.296 que establece normas sobre asociaciones de funcionarios de la Administración del Estado señala “El director de una federación o confederación tendrá derecho a que la respectiva repartición le conceda permisos para ausentarse de sus labores con el objeto de cumplir sus funciones fuera del lugar de trabajo, los que no podrán ser inferiores a 26 horas semanales, las cuales serán acumulables dentro del mes calendario.

Cada director podrá ceder a uno o más de los restantes la totalidad o parte del tiempo que le correspondiere, previo aviso escrito a la jefatura superior de la repartición respectiva.

El tiempo que abarcaren los permisos otorgados en virtud del inciso anterior se entenderá trabajado para todos los efectos y se mantendrá el derecho a remuneración”.

El artículo 31 de la ley 19.296 expresa “La jefatura superior de la respectiva repartición, deberá conceder a los directores de las asociaciones los permisos necesarios para ausentarse de sus labores con objeto de cumplir sus funciones fuera del lugar de trabajo, los que no podrán ser inferiores a 22 horas semanales por cada director de una asociación de carácter nacional, ni a 11 horas por cada director de una asociación de carácter regional, provincial o comunal o que tenga como base uno o más establecimientos de salud y por cada director regional o provincial elegido conforme al inciso 2° del artículo 17.

El tiempo de los permisos semanales será acumulable por cada director dentro del mes calendario correspondiente y cada director podrá ceder a uno o más de los restantes la totalidad o parte del tiempo que le correspondiere, previo aviso escrito a la jefatura superior de la respectiva repartición.

Con todo, podrá excederse el límite indicado en los incisos anteriores cuando se tratare de citaciones practicadas a los directores de asociaciones, en su carácter de tales, por las autoridades públicas, citaciones que deberán acreditarse debidamente si así lo exigiere la jefatura superior de la respectiva repartición. Tales horas no se considerarán dentro de aquellas a que se refieren los incisos anteriores.

El tiempo que abarcaren los permisos otorgados a los directores de asociaciones se entenderá trabajado para todos los efectos, manteniendo el derecho a remuneración.

Sin perjuicio de lo establecido en los incisos anteriores los permisos que corresponda conceder a los directores de las asociaciones de funcionarios del Poder Judicial, se regirán por las normas que al efecto dicte la Corte Suprema por medio de un auto acordado”.

A su turno el Articulo 25 de la ley 19.296 manifiesta “Los directores de las asociaciones de funcionarios gozarán de fuero, esto es, de inamovilidad en sus cargos, desde la fecha de su elección y hasta seis meses después de haber cesado su mandato como tales, siempre que la cesación en él no se hubiere producido por censura de la asamblea de la asociación o mediante aplicación de la medida disciplinaria de destitución, ratificada por la Contraloría General de la República. Del mismo modo, el fuero no subsistirá en el caso de disolución de la asociación, cuando ésta derivare de la aplicación de las letras c) y e) del artículo 61, o de las causales previstas en los estatutos, siempre que, en este último caso, las causales importaren culpa o dolo de los directores de las asociaciones”.

7.- De la misma manera, el artículo 5 de la ley 18.575 orgánica constitucional de bases generales de la administración del Estado, indica que las autoridades y funcionarios deberán velar por la eficiente e idónea administración de los medios públicos y por el debido cumplimiento de la función pública, el artículo 11 de la ley 18.575 establece que Las autoridades y jefaturas, dentro del ámbito de su competencia y en los niveles que corresponda, ejercerán un control jerárquico permanente del funcionamiento de los organismos y de la actuación del personal de su dependencia.

Este control se extenderá tanto a la eficiencia y eficacia en el cumplimiento de los fines y objetivos establecidos, como a la legalidad y oportunidad de las actuaciones.

Igualmente, el artículo 31 de la misma ley prescribe que a los jefes de servicio les corresponderá dirigir, organizar y administrar el correspondiente servicio; controlarlo y velar por el cumplimiento de sus objetivos; responder de su gestión, y desempeñar las demás funciones que la ley les asigne.

Que es útil señalar que de acuerdo al artículo 21 del Código del Trabajo la jornada de trabajo es el tiempo durante el cual el trabajador debe prestar efectivamente sus servicios en conformidad al contrato.

El artículo 42 del Reglamento de Orden, Higiene y Seguridad del Sistema de Educación Municipal de Angol, señala que para los efectos de controlar la asistencia se aplicarán los controles según lo previsto en el articulo 33 del Código del Trabajo, el cual dispone que para los efectos de controlar la asistencia y determinar las horas laboradas, el empleador llevará un registro que consistirá en un libro de asistencia del personal o un reloj control.

Asimismo, el artículo 55 del Decreto Orgánico Administración Financiera del Estado N°1263 señala que “Los ingresos y gastos de los servicios o entidades del Estado deberán contar con el respaldo de la documentación original que justifique tales operaciones y que acredite el cumplimiento de las leyes tributarias, de ejecución presupuestaria y de cualquier otro requisito que exijan los reglamentos o leyes especiales sobre la materia. No obstante, en casos calificados, podrán aceptarse en subsidio de la documentación original, copias o fotocopias debidamente autentificadas por el ministro de fe o el funcionario correspondiente”. Esto en relación a que para el pago de cualquier gasto público debe estar respaldado con la documentación respetiva, en este caso, el pago de la remuneración de la funcionaria debe estar respaldado con el registro de asistencia de la jornada laboral.

8.- Es pertinente señalar lo establecido en dictamen N°16.350 de 2017 de Contraloría General de la República que establece “En este sentido, es menester considerar que de acuerdo con el criterio sostenido en el dictamen N°26.259, de 2013, de esta Entidad Fiscalizadora, los permisos contemplados en los artículos 31 y 59, de la ley mencionada N°19.296, son distintos e independientes, por cuanto las tareas a las cuales se tienen que dedicar los dirigentes en virtud de ambas calidades son diferentes, en razón de la representación que invisten, siendo aquellas prerrogativas acumulables, con un máximo reconocible para efectos remuneratorios de 44 horas a la semana”. Como se señaló anteriormente, expresa en su presentación la funcionaria nombre reservado que cada cargo es independiente uno del otro, sumando en total de 63 horas semanales para hacer uso de horas de gestión gremial, las que superan las 44 horas laborales de contrato de trabajo que tiene con la Ilustre Municipalidad de Angol. Cabe mencionar que el año 2022 hasta el mes de noviembre, doña nombre reservado ostentaba solamente el cargo de presidenta del AFUNDO 1 y de secretaria Federación Regional contabilizando en total 37 horas gremiales, solicitando al director del establecimiento educativo los permisos para ausentarse de sus labores mediante correo electrónico y verbalmente.

Sin perjuicio de lo anterior debe considerarse también lo establecido en el dictamen de Contraloría N°659.723 de 2016 que expresa “Asimismo, conviene manifestar que esta Contraloría General ha resuelto, por ejemplo en el citado dictamen N° 75.117, de 2010, que el jefe de servicio debe exigir que los dirigentes de esas asociaciones registren cada una de sus ausencias, permitiendo así comprobar que esos empleados cumplan con su jornada de trabajo, que sólo se retiren por los períodos que les autoriza el texto normativo en análisis y, finalmente, que utilicen los indicados permisos para los fines que el legislador estableció, esto es, la realización de actividades gremiales”.

En concordancia con lo anterior, los dictámenes N°s 46.592, de 2000 y 15.440, de 2002, de este origen, han señalado que el aviso previo y oportuno permite impedir que una disposición de carácter especial que privilegia a los dirigentes de una asociación de funcionarios pueda ser utilizada como un mecanismo de evasión del cumplimiento de la jornada de trabajo, sobre la base del ejercicio de actividades gremiales inexistentes”.

9.- En este orden de ideas cabe llamar la atención respecto del aviso indicado por doña nombre reservado como presidenta del AFUNOD N°1 al Director de Educación Municipal de Angol en el oficio N°02 se establece en los siguientes términos “Se solicita informar a los diferentes directores de establecimientos educacionales, donde nuestros dirigentes cumplen labores, para uso de horas gestión gremial fijadas por ley”. A su vez el aviso de la Confederación Nacional de asistentes de la educación de Chile en el oficio N°72 indica en lo que interesa “… y ocupará el cargo de primera directora y hará uso del permiso y fuero que le concede la ley 19.296 artículo 59”.

Que también el aviso contenido en el ordinario N°07 del directorio federación regional de asociaciones de funcionarios asistentes de la educación municipalizada señala en lo que interesa “…….resultó electa ocupando el cargo de SECRETARIA GENERAL de la Federación FERTE ARAUCANIA y que hará uso del permiso y fuero que le otorga la ley 19.296/94 artículo 25, 31 y 59”.

En este ámbito es necesario tener presente que estos avisos genéricos mencionados anteriormente pudieran no permitir a la jefatura superior estar en condiciones de adoptar las medidas necesarias para que esas circunstancias no afecten el buen funcionamiento del servicio, siendo, necesario que en forma previa y oportuna tome conocimiento que se pretende emplear las prerrogativas gremiales correspondientes, objetivo que podría no cumplirse con los señalados avisos y que además eventualmente no permitirían impedir el incumplimiento de la jornada de trabajo cuando no existan actividades gremiales que lo justifiquen, como lo señala el oficio de Contraloría Regional de la Araucanía N°3830 de 2020.

10.- Sin perjuicio de lo señalado anteriormente, no obsta según dictámenes de Contraloría General de la Republica N°6.171 de 2009 y 75.117 de 2010 a que la superioridad pueda adoptar providencias adicionales para la marcha de la repartición, como solicitar la elaboración de un programa mensual tentativo sobre el goce semanal del beneficio, indicando como se planea ejércelo, acumularlo y cederlo y registrar las ausencias de quien lo emplee.

Es más, el dictamen N°58.666 de 1973 ha manifestado que la franquicia que concede el legislador para facilitar las labores de representación gremial, no libera al interesado de la observancia de los sistemas de control de asistencia que puedan aplicarse al resto del personal.

De la misma manera, el dictamen de Contraloría General de la República N°37579 de 2009 expresa el respeto a las normas sobre jornada laboral expresando lo siguiente “Ahora bien, del análisis de las referidas disposiciones, se colige que todos los servidores, sin distinción alguna, están sujetos al deber de cumplir con la jornada y el horario establecido para el desempeño de su trabajo, tal como lo ha señalado esta Contraloría General, entre otros, a través de sus dictámenes N°s. 58.472 y 58.526, ambos de 2008, los que, a su vez, precisaron que todo el universo de funcionarios públicos, cualquiera sea la jerarquía que invistan, están llamados a respetar las normas sobre jornada laboral, no pudiendo existir empleados o grupos de éstos eximidos de algún sistema que verifique precisamente la observancia de dicha obligación de manera eficiente o que estén adscritos a uno que pueda originar ventajas indebidas para ellos. Por consiguiente, en armonía con lo señalado por los referidos oficios, tanto el cumplimiento efectivo de la jornada laboral como el respeto y sujeción a los sistemas de control internos establecidos para dichos fines, constituyen deberes a que están sometidos todos los funcionarios”.

En virtud de lo señalado anteriormente todos los funcionarios públicos están llamados a cumplir con las normas establecidas sobre jornada laboral correspondiente.

11.- De consiguiente se advierte que a juicio de la recurrente el uso de la franquicia que establecen en su favor los artículos 31 y 59 de la Ley N° 19.296, para ausentarse de sus labores diarias tiene el carácter de omnímoda y que por ser la sumatoria de permisos derivados de la multiplicidad de cargos gremiales que ostenta – que superan las jornada señalan de 44 horas – habría bastado con que en noviembre de 2022 se informara que resultó electa de forma genérica, anunciando como consecuencial una ausencia total por el año 2023 y siguientes sin que reconozca espacio a su empleador para programar actividades y atender necesidades derivadas de su ausencia en el puesto de trabajo que ostenta.

Este Municipio en una oportunidad anterior, específicamente el año 2020 fue notificado del informe de Investigación realizada por la Contraloría Regional de la Araucanía relativa a denuncia por el Ejercicio inadecuado del tiempo gremial en contra de la Presidente de la AFUNOD N° 3 de Angol, concluyendo finalmente la efectividad de la denuncia y disponiendo el reintegro de las horas pagadas sin justificación a la dirigente en cuestión.

El caso es que se estableció como doctrina que:

El aviso genérico de uso de horas gremiales no cumple el objetivo de permitir a la jefatura adoptar las medidas necesarias para que esa circunstancia no afecte el buen funcionamiento del servicio , debiendo ser un aviso previo y oportuno, objetivo que nos e cumple con dicho aviso;

El aviso genérico no permite impedir el incumplimiento de la jornada de trabajo cuando no existan actividades gremiales que lo justifiquen.

Ello, sin perjuicio de que la superioridad pueda pedir la elaboración de un programa mensual tentativo sobre el goce semanal del beneficio y registrar las ausencias de quien lo emplee.

Asimismo, se hace valer lo dispuesto ene le artículo 5 de la Ley N° 18.575 Orgánica Constitucional de Bases Generales de la Administración del Estado que impone a los funcionarios la obligación de velar por la eficiente e idónea administración de los medios públicos y la función pública.

Conforme el artículo 54 de la ley ya citada los funcionarios deben dar cumplimiento a la probidad administrativa.

DICTAMEN N° 3830 de 30 de junio de 2020.

SENTIDO DE REALIDAD La génesis de las normas que le habilitan a la recurrente para ausentarse a lo menos el número de horas que indica, implica que ANTE LA NECESIDAD DE ATENDER TEMAS GREMIALES podrá dejar sus labores a objeto de atenderlos debidamente. Pero en ningún caso está concebida como una liberación previa, absoluta y completa de su obligación de asistencia a desarrollar las labores propias de su función contratada de forma A PRIORI, asumiendo desde el primer día, Noviembre de 2022, que sus actividades dirigenciales serían 24 – 7 durante todos los años que deba ejercer el cargo. Es absurdo pensar que las funciones gremiales implicarán a cualquier dirigente, POR EL SOLO HECHO DE SER ELECTO, el uso completo de las horas que se le reconocen para ejercer su cargo, ya que la realidad indica que no es tal.

El planteamiento de la recurrente, visto desde un mínimo otero de realidad lleva necesariamente a concluir que se encuentra muy cerca de un uso abusivo del mismo, ya que nadie podrá sostener que todos los días laborales del año son dedicados físicamente a ejercer sus cargos gremiales. Es ese incipiente exceso el que se busca controlar conforme lo ha indicado la Contraloría General de la República y en ejercicio de las facultades y obligaciones que como administración de la Educación Municipal de Angol establece la ley.

EN CONSECUENCIA:

- Se reconoce el derecho a ejercer la actividad gremial con el número de horas que corresponda a cada cargo que en este caso son TRES.

- El derecho al permiso debe ser ejercido de modo que no entorpezca la administración y dirección que del personal y funcionamiento, para lo cual se pide una programación tentativa o al menos una aproximación a las necesidades del ejercicio del cargo que se trata y así no entorpecer la acción del establecimiento que considera sus servicios contratados.

- El ejercicio del derecho a ausentarse, considera la comunicación oportuna de su ausencia, por lo que ello implica un acto a lo menos de aviso previo, a objeto, entre otros, de mantener un control que no abra espacios a utilizar tiempos de la jornada laboral en actuaciones distintas de la actividad gremial, desvirtuando su concepción. (Criterio Contraloría) MUNICIPALIDAD DE ANGOL ASESORIA JURIDICA - La ausencia debe ser consecuencia de la necesidad de atender temas gremiales y no ser considerada a priori como un pase libre para dejar el puesto de trabajo.

NO CONCURRENCIA DE AFECTACIÓN, PRIVACIÓN, PERTURBACIÓN O AMENAZA DEL LEGÍTIMO EJERCICIO DE DERECHOS ESENCIALES GARANTIZADOS EN LA CONSTITUCIÓN.

De los hechos en cuestión no se verifica una afectación, privación, perturbación o amenaza del legítimo ejercicio referido al derecho del Art. 19 N° 1 de la Constitución Política de la República, ya que como se ha indicado la señora nombre reservado NO HA PRESTADO SERVICIO LABORAL ALGUNO PARA ESTE MUNICIPIO DURANTE EL AÑO 2023 A LA FECHA, por lo que mal podría haberse vulnerado su salud síquica o física.

Asimismo, tampoco se ha vulnerado la garantía constitucional contemplada en el artículo 19 N° 15 que esgrime, sin fundamento ni desarrollo alguno, puesto que no se ha configurado actividad u omisión que pueda llevar a considerar tal reclamo. De hecho la recurrente a la fecha continua sin presentarse a sus labores, destinando su vida a la labor gremial.

AUSENCIA DE ACTO ARBITRARIO O ILEGAL.

Como se viene diciendo, este Municipio, el DAEM de Angol ha dado cumplimiento a las obligaciones que le impone la ley General de Bases de la Administración del estado al supervisar el ejercicio eficiente y eficaz de las funciones desarrolladas por la recurrente, además de atenerse estrictamente al principio de legalidad regulado por el artículo 6 den la Constitución Política de la república.

Ello, por cuanto sólo se ha limitado a su deber de supervigilancia y de exigencia de observancia de la probidad administrativa de sus empleados.

Tampoco ha sido arbitrario, por cuanto encuentra sentido en la necesidad de velar pro el correcto uso de los fondos públicos que en este caso se traduce en el pago de remuneraciones a quien no ha desarrollado labor alguna durante el año 2023.

PETICIÓN DEL RECURRENTE.

En su libelo no se advierte claramente lo que pide, siendo más bien un planteamiento confuso y equívoco, pero podría entenderse que tiene interés en que este Municipio cese en su empeño legal de organizar los medios humanos con que cuenta para prestar el servicio educacional en la comuna, cuestión que desde ya resulta inaceptable, por cuanto se está cumpliendo con un imperativo legal y constitucional que no puede ser coartado por terceros.

Lo anterior es improcedente, porque:

1) En razón de que se trata de materia del ejercicio de funciones gremiales que se encuentra especialmente regulado en la legislación Laboral nacional con reconocimiento de facultades y entrega de herramientas pertinentes, debiendo ser materia de lato conocimiento por un Tribunal especializado de la república.

2) Asimismo, en cuanto al Oficio Ordinario impugnado, éste lo que hace es pedirle que de cumplimiento a sus obligaciones laborales y estatutarias conforme a la legalidad e interpretaciones administrativas que se han citado.

3) A hora bien, el oficio ordinario señalado es una comunicación de administración interna y no una manifestación de voluntad del Jefe de Servicio que constituya o modifique un acto jurídico terminal o acto administrativo terminal que ponga término, altere, conculque o elimine derechos de terceros o bien de la propia que su examen no lleva a entender alcance distinto que en él señalado. En efecto, se trata de un acto unilateral que es facultad del Administrador del Sistema de Educación Municipal de Angol en uso de sus atribuciones como representante del empleador de la recurrente, por lo que la razón, fuente y medida está dado plenamente por la Ley.

Solicita tener por evacuado el Informe pedido en autos respecto del Recurso de Protección deducido por nombre reservado, solicitando desde ya su rechazo, por carecer de fundamentos normativo constitucionales ni legales, toda vez que no ha habido actividad o decisión alguna que constituya arbitrariedad o ilegalidad que le cause perjuicio en el ejercicio de su actividad gremial y en subsidio, por ser éstas, materias de conocimiento de Judicatura especializada en procedimiento también especializado. .

Acompaña a su presentación los siguientes documentos:

1.- Copia de Dictamen N° 3830 de 30 de junio de 2020 ya señalado.

2.- Copia de dictamen N° 75117/2010 en que la Contraloría General de la República ha precisado sobre este tema.

3.- Copia de dictamen N° 6621 / 2015 en que la Contraloría General de la república se pronuncia al respecto.

A folio 19 Municipalidad de Angol, acompaña:

RESOLUCIÓN DE CALIFICACIÓN DEL ORIGEN DE ACCIDENTES Y ENFERMEDADES LEY N° 16.744 relativo a la recurrente nombre reservado. que califica su denuncia como Enfermedad Común.

A folio 17 informa don nombre reservado, Director de Educación Municipal de la comuna Angol, quien dice:

1.- Que con fecha 14 de noviembre de 2022 ingresó por oficina de partes de la Dirección de Educación Municipal de la comuna de Angol el oficio N°72 de la Confederación Nacional de Asociaciones de funcionarios Asistente de la Educación de Chile, firmado por la secretaria general y presidente, que informa dirigente electo al Directorio Nacional y permisos y fuero que concede la ley 19.296. Señala dicho documento que se llevó a efecto, el jueves 03 de noviembre de 2022, en Santiago sede Central Unitaria de Trabajadores (CUT), el proceso eleccionario de renovación de Directorio Nacional de CONFEMUCH, informando que la funcionaria perteneciente a la Dirección de Educación Municipal de la comuna de Angol Sra. nombre reservado, fue electa dirigente nacional y ocupará el cargo de "primera directora" y hará uso del permiso y fuero que le concede la ley 19.296 articulo 59.

2.- La funcionarla asistente de la educación nombre reservado tiene un contrato de trabajo por 44 horas semanales, desempeñando funciones de contadora en el Liceo, la cual se rige por el Código del Trabajo, según el articulo 4 de la ley 19.464.

Según el oficio ordinario N°130 de fecha 04 de agosto de 2023 de don nombre reservado, Director del establecimiento educacional Liceo Enrique Ballacey Cottereau, establece que doña nombre reservado le hizo entrega a mediados del mes de noviembre del año 2022 de copia de oficio N°72 de la Confederación Nacional de Asociaciones de funcionaros asistentes de la educación de la educación de Chile, donde se menciona que fue electa dirigente nacional y ocupara el cargo de primera directora y hará uso del permiso y fuero que le concede la ley 19.296 articulo 59, informando que en base a dicho documento ella hará uso de sus 44 horas para el desempeño de la totalidad de sus horas gremiales durante todo el 2023. Informa el Sr. nombre reservado que la Sra. nombre reservado el presente año 2023 no presenta asistencia en los respectivos registros del establecimiento, los cuales acompaña. Lo anterior se ve refrendado por certificado N°305-2023 del Jefe de Personal de la Dirección de Educación Municipal de Angol que certifica que revisados los registro de asistencia de los meses de marzo a julio de 2023, correspondiente a la funcionarla nombre reservado, asistente de la educación del Liceo "nombre reservado", se ha podido verificar que no registra asistencia al establecimiento en dicho periodo.

3.- Que mediante oficio ordinario N°1149 de fecha 07 de agosto de 2023 el Director de Educación Municipal de Angol solicitó pronunciamiento a la Dirección de Control Interno de la Municipalidad de Angol respecto a la situación de la funcionarla asistente de la educación nombre reservado. La Dirección de Control Interno se pronunció mediante informe N°15 de fecha 21 de agosto de 2023 el cual señala en relación a quién y cuando corresponde solicitar los permisos gremiales, manifestando que "los directores de asociaciones de funcionarios se pueden ausentar durante la jornada de trabajo que se encuentren obligados a cumplir en virtud de su condición de funcionarios públicos y con la obligación de dar oportuno aviso a la autoridad competente. En este caso a la Jefatura del Servicio quien debe conceder los referidos permisos". De la misma manera expresa el pronunciamiento en relación a cuantas horas debe trabajar, señala que "El funcionario dirigente está obligado a cumplir su jornada de trabajo 44 horas semanales), considerando dentro de esta jornada el tiempo autorizado para realizar sus actividades gremiales". A su vez en relación a si debe marcar su asistencia a diario en el establecimiento y después pedir permiso para cumplir sus funciones gremiales expresa el pronunciamiento "no necesariamente, ya que solo le asiste la obligación de dar aviso oportuno".

4.- Que mediante oficio N°1286 de fecha 06 de septiembre de 2023 el Director de Educación Municipal de Angol solicita la reincorporación de funciones al Liceo Enrique Ballacey Cottereau a la funcionarla asistente de la educación nombre reservado, agradeciendo que en lo sucesivo cada vez que deba ausentarse de sus labores con el objeto de cumplir sus funciones gremiales fuera del lugar de trabajo, solicite el permiso correspondiente al jefe superior del servicio o a su Jefatura directa tal como señala el articulo 59 de la ley 19.296 y el dictamen N°43.046 de 2016 de Contraloria General de la República de Chile. El citado dictamen del ente Contralor señala "Corno se advierte, el citado precepto faculta a esos representantes para abandonar sus tareas funcionariales durante su horario laboral, pero sólo por cierto número de horas, debiendo agregarse que de conformidad con lo concluido por esta Entidad de Fiscalización en el dictamen N°75.117, de 2010 -complementado por el dictamen N°43.894, de 2011, para formalizar y gozar de tal prerrogativa aquéllos deben dar aviso a la autoridad competente, entendiendo por tal toda comunicación destinada a poner en conocimiento de la jefatura la intención de hacer uso de este beneficio, el que debe realizarse con la debida antelación.

Asimismo, el citado dictamen N° 75.117, de 2010, ha señalado que el jefe de servicio debe exigir que los dirigentes de esas asociaciones registren cada una de sus ausencias, permitiendo asi comprobar que esos empleados cumplan con su jornada de trabajo; que sólo se retiren por los periodos que les autoriza el texto normativo en análisis y, finalmente, que utilicen los indicados permisos para los fines que el legislador estableció, esto es, la realización de actividades gremiales.

En concordancia con lo anterior, el dictamen N°6.621, de 2015, de este origen, ha sostenido que el aviso previo y oportuno permite impedir que una disposición de carácter especial que privilegia a los dirigentes de una asociación de funcionarios pueda ser utilizada como un mecanismo de evasión del cumplimiento de la jornada de trabajo, sobre la base del ejercicio de actividades gremiales inexistentes".

5.- Con fecha 08 de septiembre de 2023 doña nombre reservado mediante oficio N°08 informa al Sr. Alcalde de la comuna de Angol que ha recibido ordinario por el cual el director de educación municipal le ordena la reincorporación a cumplir funciones en el Liceo Enrique Ballacey Cottereau en circunstancias que le asiste el derecho de permisos para gestión gremial, solicitando informe jurídico. Manifiesta la funcionarla nombre reservado que ingresó oficialmente al Municipio la comunicación de los cargos que ostenta, mediante oficio N°72 de 04 de noviembre 2022 para cargo nacional y ordinario N°7 del 10 de marzo de 2022 para cargo de federación regional, documentación con copia al director de educación y jefe directo del establecimiento Liceo Enrique Ballacey Cottereau. Señala además la funcionarla que es presidenta comunal AFUNOD N°1 por 11 horas, articulo 31 ley 19.296, secretaria general FERTE Araucania por 26 horas, articulo 59 ley 19.296 y primera directora CONFEMUCH por 26 horas, articulo 59 ley 19.296. Expresa en su presentación la funcionarla nombre reservado que cada cargo es independiente uno del otro, sumando en total de 63 horas semanales para hacer uso de horas de gestión gremial, las que superan las 44 horas laborales de contrato de trabajo que tiene con la Ilustre Municipalidad de Angol.

6.- En este contexto se encuentran en la Dirección de Educación Municipal el oficio N°02 de fecha 02 de noviembre de 2022 de la Presidenta AFUNOD N°1 que adjunta certificado de vigencia directorio comunal, el cual figura como presidente doña nombre reservado. El oficio N°72 de fecha 04 de noviembre de 2022 de la Confederación Nacional de Asociaciones de funcionaros asistentes de la educación de la educación de Chile, informando que la funcionarla perteneciente a la Dirección de Educación Municipal de la comuna de Angol Sra. nombre reservado, fue electa dirigente nacional y ocupará el cargo de "primera directora" y hará uso del permiso y fuero que le concede la ley 19.296 articulo 59.

También se encuentra el oficio ordinario N°07 de 10 de marzo de 2022 del Directorio Federación regional de asociaciones de funcionarios asistentes de la educación municipalizada "FERTE ARAUCANIA", el cual informa que la funcionarla perteneciente del Departamento de Educación Municipal de la comuna de Angol Srta. nombre reservado, resultó electa ocupando el cargo de SECRETARIA GENERAL de la Federación FERTE ARAUCANIA y que hará uso del permiso y fuero que le otorga la ley 19.296/94 articulo 25, 31 y 59.

7.- El articulo 59 de ley 19.296 que establece normas sobre asociaciones de funcionarios de la Administración del Estado señala "El director de una federación o confederación tendrá derecho a que la respectiva repartición le conceda permisos para ausentarse de sus labores con el objeto de cumplir sus funciones fuera del lugar de trabajo, los que no podrán ser inferiores a 26 horas semanales, las cuales serán acumulables dentro del mes calendario. Cada director podrá ceder a uno o más de los restantes la totalidad o parte del tiempo que le correspondiere, previo aviso escrito a la jefatura superior de la repartición respectiva. El tiempo que abarcaren los permisos otorgados en virtud del inciso anterior se entenderá trabajado para todos los efectos y se mantendrá el derecho a remuneración".

El articulo 31 de la ley 19.296 expresa "La jefatura superior de la respectiva repartición, deberá conceder a los directores de las asociaciones los permisos necesarios para ausentarse de sus labores con objeto de cumplir sus funciones fuera del lugar de trabajo, los que no podrán ser inferiores a 22 horas semanales por cada director de una asociación de carácter nacional, ni a 11 horas por cada director de una asociación de carácter regional, provincial o comunal o que tenga como base uno o más establecimientos de salud y por cada director regional o provincial elegido conforme al inciso 2° del articulo 17.

El tiempo de los permisos semanales será acumulable por cada director dentro del mes calendario correspondiente y cada director podrá ceder a uno o más de los restantes la totalidad o parte del tiempo que le correspondiere, previo aviso escrito a la jefatura superior de la respectiva repartición. Con todo, podrá excederse el limite indicado en los incisos anteriores cuando se tratare de citaciones practicadas a los directores de asociaciones, en su carácter de tales, por las autoridades públicas, citaciones que deberán acreditarse debidamente si asi lo exigiere la jefatura superior de la respectiva repartición. Tales horas no se considerarán dentro de aquellas a que se refieren los incisos anteriores.

El tiempo que abarcaren los permisos otorgados a los directores de asociaciones se entenderá trabajado para todos los efectos, manteniendo el derecho a remuneración.

Sin perjuicio de lo establecido en los incisos anteriores los permisos que corresponda conceder a los directores de las asociaciones de funcionarios del Poder Judicial, se regirán por las normas que al efecto dicte la Corte Suprema por medio de un auto acordado".

A su turno el Articulo 25 de la ley 19.296 manifiesta "Los directores de las asociaciones de funcionarios gozarán de fuero, esto es, de inamovilidad en sus cargos, desde la fecha de su elección y hasta seis meses después de haber cesado su mandato como tales, siempre que la cesación en él no se hubiere producido por censura de la asamblea de la asociación o mediante aplicación de la medida disciplinaria de destitución, ratificada por la Contraloria General de la República. Del mismo modo, el fuero no subsistirá en el caso de disolución de la asociación, cuando ésta derivare de la aplicación de las letras c) y e) del articulo 61, o de las causales previstas en los estatutos, siempre que, en este último caso, las causales importaren culpa o dolo de los directores de las asociaciones".

De la misma manera, el artículo 5 de la ley 18.575 orgánica constitucional de bases generales de la administración del Estado, indica que las autoridades y funcionarios deberán velar por la eficiente e idónea administración de los medios públicos y por el debido cumplimiento de la función pública, el artículo 11 de la ley 18.575 establece que Las autoridades y jefaturas, dentro del ámbito de su competencia y en los niveles que corresponda, ejercerán un control jerárquico permanente del funcionamiento de los organismos y de la actuación del personal de su dependencia.

Este control se extenderá tanto a la eficiencia y eficacia en el cumplimiento de los fines y objetivos establecidos, como a la legalidad y oportunidad de las actuaciones.

Igualmente, el artículo 31 de la misma ley prescribe que a los jefes de servicio les corresponderá dirigir, organizar y administrar el correspondiente servicio; controlarlo y velar por el cumplimiento de sus objetivos; responder de su gestión, y desempeñar las demás funciones que la ley les asigne.

Que es útil señalar que de acuerdo al artículo 21 del Código del Trabajo la jornada de trabajo es el tiempo durante el cual el trabajador debe prestar efectivamente sus servicios en conformidad al contrato.

El artículo 42 del Reglamento de Orden, Higiene y Seguridad del Sistema de Educación Municipal de Angol, señala que para los efectos de controlar la asistencia se aplicarán los controles según lo previsto en el artículo 33 del Código del Trabajo, el cual dispone que para los efectos de controlar la asistencia y determinar las horas laboradas, el empleador llevará un registro que consistirá en un libro de asistencia del personal o un reloj control.

Asimismo, el artículo 55 del Decreto Orgánico Administración Financiera del Estado N°1263 señala que "Los ingresos y gastos de los servicios o entidades del Estado deberán contar con el respaldo de la documentación original que justifique tales operaciones y que acredite el cumplimiento de las leyes tributarias, de ejecución presupuestaria y de cualquier otro requisito que exijan los reglamentos o leyes especiales sobre la materia. No obstante, en casos calificados, podrán aceptarse en subsidio de la documentación original, copias o fotocopias debidamente autentificadas por el ministro de fe o el funcionario correspondiente". Esto en relación a que para el pago de cualquier gasto público debe estar respaldado con la documentación respetiva, en este caso, el pago de la remuneración de la funcionarla debe estar respaldado con el registro de asistencia de la jornada laboral.

8.- Es pertinente señalar lo establecido en dictamen N°16.350 de 2017 de Contraloria General de la República que establece "En este sentido, es menester considerar que de acuerdo con el criterio sostenido en el dictamen N°26.259, de 2013, de esta Entidad Fiscalizadora, los permisos contemplados en los artículos 31 y 59, de la ley mencionada N°19.296, son distintos e independientes, por cuanto las tareas a las cuales se tienen que dedicar los dirigentes en virtud de ambas calidades son diferentes, en razón de la representación que invisten, siendo aquellas prerrogativas acumulables, con un máximo reconocible para efectos remuneratorios de 44 horas a la semana". Como se señaló anteriormente, expresa en su presentación la funcionarla nombre reservado que cada cargo es independiente uno del otro, sumando en total de 63 horas semanales para hacer uso de horas de gestión gremial, las que superan las 44 horas laborales de contrato de trabajo que tiene con la Ilustre Municipalidad de Angol. Cabe mencionar que el año 2022 hasta el mes de noviembre, doña nombre reservado ostentaba solamente el cargo de presidenta del AFUNDO 1 y de secretaria Federación Regional contabilizando en total 37 horas gremiales, solicitando al director del establecimiento educativo los permisos para ausentarse de sus labores mediante correo electrónico y verbalmente.

Sin perjuicio de lo anterior debe considerarse también lo establecido en el dictamen de Contraloria N°59.723 de 2016 que expresa "Asimismo, conviene manifestar que esta Contraloria General ha resuelto, por ejemplo en el citado dictamen N° 75.117, de 2010, que el jefe de servicio debe exigir que los dirigentes de esas asociaciones registren cada una de sus ausencias, permitiendo asi comprobar que esos empleados cumplan con su jornada de trabajo, que sólo se retiren por los periodos que les autoriza el texto normativo en análisis y, finalmente, que utilicen los indicados permisos para los fines que el legislador estableció, esto es, la realización de actividades gremiales".

En concordancia con lo anterior, los dictámenes N°s 46.592, de 2000 y 15.440, de 2002, de este origen, han señalado que el aviso previo y oportuno permite impedir que una disposición de carácter especial que privilegia a los dirigentes de una asociación de funcionarios pueda ser utilizada como un mecanismo de evasión del cumplimiento de la jornada de trabajo, sobre la base del ejercicio de actividades gremiales inexistentes".

Que el aviso indicado por doña nombre reservado como presidenta del AFUNOD N°l al Director de Educación Municipal de Angol en el oficio N°02 se establece en los siguientes términos M5e solicita informar a los diferentes directores de establecimientos educacionales, donde nuestros dirigentes cumplen labores, para uso de horas gestión gremial fijadas por ley". A su vez el aviso de la Confederación Nacional de asistentes de la educación de Chile en el oficio N°72 indica en lo que interesa "... y ocupará el cargo de primera directora y hará uso del permiso y fuero que le concede la ley 19.296 articulo 59".

Que también el aviso contenido en el ordinario N°07 del directorio federación regional de asociaciones de funcionarios asistentes de la educación municipalizada señala en lo que interesa" resultó electa ocupando el cargo de SECRETARIA GENERAL de la Federación FERTE ARAUCANIA y que hará uso del permiso y fuero que le otorga la ley 19.296/94 articulo 25, 31 y 59".

En este ámbito es necesario tener presente que estos avisos genéricos mencionados anteriormente pudieran no permitir a la jefatura superior estar en condiciones de adoptar las medidas necesarias para que esas circunstancias no afecten el buen funcionamiento del servicio, siendo, necesario que en forma previa y oportuna tome conocimiento que se pretende emplear las prerrogativas gremiales correspondientes, objetivo que podria no cumplirse con los señalados avisos y que además eventualmente no permitirían impedir el incumplimiento de la jornada de trabajo cuando no existan actividades gremiales que lo justifiquen, como lo señala el oficio de Contraloria Regional de la Araucania N°3830 de 2020.

Sin perjuicio de lo señalado anteriormente no obsta según dictámenes de Contraloria General de la República N°6.171 de 2009 y 75.117 de 2010 a que la superioridad pueda adoptar providencias adicionales para la marcha de la repartición, como solicitar la elaboración de un programa mensual tentativo sobre el goce semanal del beneficio, indicando como se planea ejércelo, acumularlo y cederlo y registrar las ausencias de quien lo emplee. Es más, el dictamen N°58.666 de 1973 ha manifestado que la franquicia que concede el legislador para facilitar las labores de representación gremial, no libera al interesado de la observancia de los sistemas de control de asistencia que puedan aplicarse al resto del personal.

De la misma manera, el dictamen de Contraloria General de la República N°37579 de 2009 expresa el respeto a las normas sobre jornada laboral expresando lo siguiente "Ahora bien, del análisis de las referidas disposiciones, se colige que todos los servidores, sin distinción alguna, están sujetos al deber de cumplir con la jornada y el horario establecido para el desempeño de su trabajo, tal como lo ha señalado esta Contraloria General, entre otros, a través de sus dictámenes N°s. 58.472 y 58.526, ambos de 2008, los que, a su vez, precisaron que todo el universo de funcionarios públicos, cualquiera sea la jerarquía que invistan, están llamados a respetar las normas sobre jornada laboral, no pudiendo existir empleados o grupos de éstos eximidos de algún sistema que verifique precisamente la observancia de dicha obligación de manera eficiente o que estén adscritos a uno que pueda originar ventajas indebidas para ellos. Por consiguiente, en armonía con lo señalado por los referidos oficios, tanto el cumplimiento efectivo de la jornada laboral como el respeto y sujeción a los sistemas de control internos establecidos para dichos fines, constituyen deberes a que están sometidos todos los funcionarios''. En virtud de lo señalado anteriormente todos los funcionarios públicos están llamados a cumplir con las normas establecidas sobre jornada laboral correspondiente.

9.- Que con fecha 14 de septiembre de 2023 doña nombre reservado interpone acción de protección ante la Ilustrisima Corte de Apelaciones de Temuco solicitando orden de no innovar en causa rol N°13.369-2023, la cual fue resuelta no ha lugar con fecha 21 de septiembre de 2023, atendiendo el mérito de los antecedentes.

10.- Que doña nombre reservado incumple lo resuelto por la Ilustrisima Corte ante el rechazo de la orden de no innovar respecto de la solicitud de reincorporación de sus funciones, no habiéndose presentado en el establecimiento educacional Liceo Ballacey Cottereau a cumplir funciones como lo establece el certificado N°377-2023 de fecha 17 de octubre de 2023. Sin perjuicio de lo anterior, sorpresivamente con fecha 04 de octubre de 2023 doña nombre reservado concurre a la Asociación Chilena de Seguridad (ACHS) por supuesta enfermedad profesional, otorgándose reposo médico por parte de la institución, pero no ha entregado ni emitido hasta el momento una resolución de calificación del origen de los accidentes y enfermedades ley 16.744 que determine si es enfermedad común, profesional, o de otro tipo.

11.- Que el informe N°62 del Director de Asesoría Jurídica de Municipalidad de Angol con fecha 10 de octubre de 2023 respecto al tema en cuestión de doña nombre reservado, señala en síntesis que el ejercicio del derecho ausentarse del trabajo por razones gremiales no admite limitación o condicionamiento, pero ello no obsta a que se concrete un aviso previo y razonable en tiempo y forma, sin que sea suficiente entender como satisfecho tal planteamiento el que el año 2022 la funcionarla enviara una comunicación a sus superiores ausentándose todos los dias por los últimos 9 meses de su lugar de trabajo. Es decir, pareciera entender que un anuncio al voleo indeterminado e inespecifico resulta suficiente para satisfacer los presupuestos legales y administrativos a este respecto. Al contrario, aparece como razonable y de mínima consideración realizar las comunicaciones pertinentes en su debido momento a fin de no hacerlo aparecer como abusivo y carente de lógica legal que le reconoce como tal.

Indica además el jurista que lo señalado se encuentra en consonancia con pronunciamientos de la Contraloria General de la República al respecto y también con el ejercicio adecuado de verificación de cumplimiento de jornada laboral.

12.- Señalar que no se ha destinado a ningún asistente de la educación profesional contable para cubrir las tareas de contabilidad por ausencia de doña nombre reservado en el Liceo Enrique Ballacey Cottereau para el año 2023, ni mucho menos se ha destinado a doña nombre reservado a cubrir las funciones que debe desempeñar de doña nombre reservado como lo refiere dirigente tendenciosamente en su presentación ante la Ilustrisima Corte de Apelaciones, cuenta de ello otorga el anexo de contrato de doña nombre reservado en el cual se establece su función administrativa a realizarse en el Liceo Politécnico Juanita Fernández Solar el año 2023.

13.- Que mediante folio E407402/2023 de Contraloria Regional de la Araucania de fecha 23 de octubre de 2023 ante solicitud de pronunciamiento remite jurisprudencia administrativa relativa a la materia consultada señalando que "La Municipalidad de Angol mediante su oficio N°2.049 de 2023, realiza diversas consultas en relación con los permisos gremiales regulados en los artículos 31 y 59 de la ley 19.296, específicamente a quién y cuándo corresponde solicitar los permisos gremiales, cuántas horas deben trabajar quienes hacen uso de tales beneficios, si los dirigentes deben marcar su asistencia diariamente y si estos deben contar con los respaldos que acrediten las reuniones en las que participaron durante tales permisos. Sobre el particular cumple esta Contraloria Regional con remitir copia de los dictámenes N°s 68.459 de 2012, 43.046 de 2016, 16.350 de 2011 y E123820 de 2021 que se pronuncian sobre las materias consultadas". Dichos dictámenes se refieren a lo que se manifestó anteriormente en relación a que el jefe de servicio debe exigir que los dirigentes de asociaciones gremiales registren cada una de sus ausencias, para poder permitir comprobar que los trabajadores cumplan con la jornada de trabajo, que sólo se retiren por los periodos que les autoriza la ley y que utilicen los permisos para los fines que el legislador estableció, esto es la realización de actividades gremiales.

14.- Por tanto, en vista de los antecedentes de hecho y de derecho expuestos en la presentación, este Director de Educación solo ha cumplido la ley en la materia en cuestión y se ha sujetado estrictamente a los dictámenes de Contraloria General de la República que son vinculantes y obligatorios para la Administración.

Solicita tener por evacuado el Informe solicitado en autos respecto de la acción de protección deducida por nombre reservado.

Acompaña a su presentación los siguientes documentos:

1.- Antecedentes de doña nombre reservado.

2.- Informe del Control Interno y Asesor Jurídico de la Municipalidad de Angol y otros antecedentes.

3.- Folio E407402/2023 de Contraloria Regional de la Araucania de fecha 23 de octubre de 2023, sobre el caso de doña nombre reservado.

4.- Anexo de contrato de doña nombre reservado.

Se trajeron los autos en relación.

CON LO RELACIONADO Y CONSIDERANDO:

PRIMERO: Que, el Recurso de Protección de garantías constitucionales establecido en el artículo 20 de la Constitución Política de la República, constituye jurídicamente una acción cautelar destinada a amparar el legítimo ejercicio de las garantías y derechos preexistentes que en esa misma disposición se enumeran, mediante la adopción de medidas de resguardo o providencias para restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida protección del afectado ante un acto u omisión arbitrario o ilegal que prive, perturbe o amenace dicho ejercicio.

Conforme a lo anterior, para la procedencia del recurso de protección se requiere la concurrencia copulativa de los siguientes requisitos de fondo: a) que se compruebe la existencia de una acción u omisión reprochada; b) que se establezca la ilegalidad o arbitrariedad de esa acción u omisión; c) que de la misma se siga directo e inmediato atentado (privación, perturbación o amenaza) contra una o más de las garantías constitucionales invocadas y protegibles por esta vía; y d) que la Corte esté en situación material y jurídica de brindar la protección.

SEGUNDO: Que, en estos antecedentes, se recurre de protección en contra del ORD 1286-2023, de la Dirección de Educación Municipal de Angol, el cual señala requiere a la recurrente que con el objeto de cumplir sus funciones gremiales fuera del lugar de trabajo, solicite el permiso correspondiente al jefe superior del servicio o a su Jefatura directa tal como señala el artículo 31 y 59 de la ley 19.296 y el dictamen N°43.046 de 2016 de Contraloría General de la República de Chile el dual dispone, en lo pertinente, que : “Como se advierte, el citado precepto faculta a esos representantes para abandonar sus tareas funcionariales durante su horario laboral, pero sólo por cierto número de horas, debiendo agregarse que de conformidad con lo concluido por esta Entidad de Fiscalización en el dictamen N°75.117, de 2010 -complementado por el dictamen N°43.894, de 2011-, para formalizar y gozar de tal prerrogativa aquéllos deben dar aviso a la autoridad competente, entendiendo por tal toda comunicación destinada a poner en conocimiento de la jefatura la intención de hacer uso de este beneficio, el que debe realizarse con la debida antelación”.

TERCERO: Que por su parte la recurrente entiende que las horas del trabajo, las ocupa en actividades gremiales, razón por la cual está impedida de efectuar sus labores en el Liceo Bicentenario “nombre reservado”. Estima vulneradas, las garantías constitucionales de los N°1 y 15 del artículo 19, de la Constitución Política.

CUARTO: Que, de los antecedentes del recurso y el informe del recurrido, queda acreditado que el ORD 1286-2023, de la Dirección de Educación Municipal de Angol, fue dictado por el Jefe Superior del Servio en el ejercicio de sus atribuciones y que, por su tenor, no puede ser entendido sino como una solicitud a la recurrente que, reconociendo los derechos que le otorga su calidad de dirigente, ejerza el ya referido derecho de no concurrir al trabajo por sus compromisos gremiales, pero que lo haga cumpliendo la obligación correlativa de dar debida comunicación a la autoridad superior para así conciliar, por una parte, el ejercicio de potestad normativa, reglamentaria y de supervigilancia que le impone la ley al Jefe Superior del Servicio, con las prerrogativas que les entrega la ley a los trabajadores o funcionarios que ejercen cargos de representación gremial.

QUINTO: Que, en este escenario, el recurso de protección subjudice, no puede prosperar, porque por un lado, no concurre el presupuesto consistente en que el acto denunciado tenga la aptitud de privar, perturbar o amenazar el legítimo ejercicio de los derechos y garantías constitucionales esgrimidos y, por otro, pues resulta evidente que aún no hay acto terminal, y ello ya es suficiente para que la acción de protección impetrada, sea rechazada.

SEXTO: Que conforme a lo anterior, en la especie, resulta evidente que faltan los supuestos de hecho que permitan justificar la procedencia del recurso de protección, cual es la existencia de un acto o una omisión que pueda calificarse de arbitraria o ilegal, lo que conlleva que no exista amago ni vulneración de las garantías, que el recurrente estima como afectadas, Todo lo cual determina que el recurso interpuesto debe ser necesariamente rechazado.

Por estas consideraciones y visto, además lo dispuesto en el Auto Acordado de la Excma. Corte Suprema sobre Tramitación del Recurso de Protección de Garantías Constitucionales, declara que SE RECHAZA el recurso deducido por doña nombre reservado, en contra de MUNICIPALIDAD DE ANGOL y DAEM DE ANGOL.

Regístrese y archívese en su oportunidad Redactada por el Abogado Integrante Sr. Ricardo Fonseca Gottschalk.

Rol N° Protección-13369-2023.(jog)