MUNICIPALIDAD DE GALVARINO con nombre reservado

C.A. de Temuco Temuco, veinticuatro de junio de dos mil veintiuno.

VISTOS:

A folio 1, con fecha 14 de diciembre del año 2020, comparece doña Paula Soledad Carrasco Figueroa, abogada, con domicilio en domicilio reservado, quien interpone recurso de protección en favor de la MUNICIPALIDAD DE GALVARINO, Corporación Autónoma de Derecho Público, RUT RUT reservado, representada por su Acalde don nombre reservado, cédula de identidad número RUT reservado, ambos domiciliados en domicilio reservado, en contra de nombre reservado SIN TIERRA, Persona Jurídica Nº1359 del Registro de Comunidades y Asociaciones Indígena, RUT RUT reservado, representada legalmente por doña nombre reservado, cédula de identidad RUT reservado, ignora profesión u oficio, en su calidad de Presidente de la recurrida, o por quien legalmente le subrogue o posea el cargo como actual titular, todos con domicilio para estos efectos en la comuna de Galvarino domicilio reservado, fundado en la afectación a las garantías constitucionales establecidas en el artículo 19 número 24 de la Carta Fundamental, al ocupar sin autorización de su dueño un inmueble municipal y amenazar con impedir el ingreso no solo a funcionarios municipales sino también a autoridades tradicionales, ancestrales de la comuna de Galvarino que desean ingresar al recinto.

Sostiene el recurso en que la nombre reservado Sin Tierra de la comuna de Galvarino ocupa ilegítimamente una propiedad municipal, impidiendo dicho acto desde el primer día de ocupación y de una manera constante en el tiempo, el ejercicio del derecho de propiedad consagrado en la Carta Magna, sumado a ello existen amenazas dirigidas a quienes se acerquen al recinto en su calidad de funcionarios públicos de la Municipalidad de Galvarino, las que se extienden a autoridades tradicionales mapuche de otras comunidades indígenas.

Refiere que el inmueble se encuentra inscrito a nombre de la Municipalidad de Galvarino, Rut NºRUT reservado, a Fojas 232 Nº276 del Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Raíces de Lautaro del año 1991. Se trata de un terreno ubicado en calle Caupolicán sin número, Galvarino, sector urbano, en el que actualmente existe una construcción cuya superficie edificada total es de 701,91m2 y de un piso de altura denominada Centro de Salud Mapuche Galvarino, avaluado aproximadamente en mil millones de pesos. Dicha construcción efectuada en el inmueble municipal y que conforme al artículo 568 del Código Civil es un inmueble por adhesión, fue financiada de acuerdo al siguiente detalle: Conforme a Certificado de 19 de diciembre de 2013, de la Sesión Ordinaria Nº118 del Consejo Regional del Gobierno Regional de la Araucanía, éste toma el acuerdo Nº1909, se aprobó el financiamiento por un monto de $648.960.000 para la construcción del Centro Comunitario de Salud Mapuche Galvarino; ese monto inicial se vio incrementado en $106.466.404 en razón del Mensaje 171 de 14 de septiembre de 2017 de Intendente y Ejecutivo (S) del Gobierno Regional de la Araucanía a Consejeros Regionales. En tanto, el Permiso de edificación de la Dirección de Obras de la Municipalidad de Galvarino, de 21 de julio de 2015, resuelve otorgar permiso para Centro de Salud Mapuche, señalando en lo pertinente: Ítem 5. Se individualiza al propietario: Municipalidad de Galvarino, RUT: RUT reservado, representada legalmente -a esa data- por nombre reservado. Y en el ítem 7. Se indica que el destino específico del proyecto es Centro de Salud Mapuche.

Manifiesta que la nombre reservado Sin Tierra recurrida, fundamenta su actuar arbitrario e ilegítimo que impide a la propietaria Municipalidad de Galvarino, ejercer su derecho y cumplir con sus fines, en una solicitud de contrato de comodato de data 2004, que no satisface cada uno de los requisitos establecidos en la ley para constituir un acto administrativo municipal, siendo aquellos solo los que establece el artículo 12 de la ley 18.695. Afirma que, para la celebración y aprobación de un contrato de comodato y donación de un inmueble municipal, debe existir una solicitud al alcalde ya que en cumplimiento de sus funciones tiene como atribución esencial administrar los bienes municipales y nacionales de uso público (artículo 5° letra e) y 63 letra f) de la ley 18.695). Dicha función la ejerce el alcalde con acuerdo del concejo municipal (artículo 65 letra o) de la ley 18.695). Tratándose de la donación de un inmueble municipal, de acuerdo al Dictamen 2236 de 11 de enero de 2016, de La Contraloría General de la República, solo es posible en la eventualidad que se configure una situación de necesidad o utilidad manifiesta -la que deberá ser debidamente acreditada y consignada en el acto respectivo, a fin de resguardar el patrimonio municipal-, debiendo materializarse a través de una licitación pública. Ahora bien, la eliminación del requisito de subasta o propuesta pública para la enajenación de determinados bienes solo es posible mediante decreto supremo fundado del Ministerio de Hacienda, el que deberá llevar además la firma del ministro del ramo respectivo (decreto ley N°1.056, de 1975). En la situación de la especie, no se cumple con el requisito para proceder a la donación del inmueble municipal. Verificados dichos procesos administrativos municipales, se debe obligatoriamente celebrar los contratos respectivos los que deben ser aprobados para que surtan efectos, mediante un dictar un acto administrativo siendo este un decreto alcaldicio.

Solicitud del año 2004 de contrato de comodato y donación de la nombre reservado Sin Tierra a la Municipalidad de Galvarino. El objetivo de la solicitud era construir una sede, plantar un Rehue y construir una casa para juego de Palin, en definitiva, crear un Centro Integral Mapuche en el inmueble municipal. Resolución del Concejo Municipal del año 2004. Consta en el certificado 13/2004 de la Secretaria (S) de la Municipalidad de Galvarino que en agosto de 2004 el Concejo Municipal aprobó la celebración de un comodato por 30 años con compromiso de donación a la nombre reservado Sin Tierra de Galvarino, respecto de una superficie ubicada en el terreno en donde actualmente está emplazado el Centro de Salud Mapuche.

Afirma que la Municipalidad de Galvarino no ha celebrado con la nombre reservado Sin Tierra, ningún contrato de comodato ni donación respecto a dicho inmueble, por ende, no existe acto administrativo al respecto, sumado a ello los artículos 4° y 5° de la Ley 19.880 Establece Bases de los Procedimientos Administrativos, que regulan estrictamente los principios de los actos administrativos, destacando al efecto el principio de escrituración. Es más, se configura la imposibilidad de celebrar con fecha 2020 un contrato de comodato y/o una donación solicitada el año 2004. Transcurridos más de dieciocho años desde la data de la solicitud de comodato con compromiso de donación, hoy no se ajusta a derecho la celebración de un contrato de comodato, ni una donación respecto del inmueble objeto de este recurso. Cambió el objeto de la solicitud de comodato realizada por la nombre reservado Sin Tierra en el año 2004, cual era para plantar un Rehue, construir una sede y una cancha para juego de Palín, y, en definitiva crear un Centro Integral Mapuche, siendo dicho objetivo diverso de la administración del Centro de Salud Mapuche construido en el inmueble solicitado, que es lo que actualmente pretenden y manifiestan públicamente, por lo que es jurídicamente imposible, la pretendida regularización del procedimiento administrativo. Incluso más, el solo objeto de dicho contrato habría sido causal para dejarlo sin efecto en beneficio de la Construcción del Centro de Salud Mapuche y de un mayor número de habitantes de la comuna de Galvarino, ello de acuerdo al artículo 2180 inciso segundo del Código Civil, que dispone: “Pero podrá exigirse la restitución aun antes del tiempo estipulado, en tres casos: 2º. Si sobreviene al comodante una necesidad imprevista y urgente de la cosa;”. Por otra parte, es deber de la Municipalidad de Galvarino resguardar su patrimonio, el que debido a la construcción del Centro de Salud Mapuche se ha visto notoriamente incrementado, todo lo cual constituye una variación en las circunstancias de hecho existentes en la época de la solicitud de comodato.

Dando cuenta de pronunciamiento de Contraloría Regional de la Araucanía respecto al Centro de Salud Mapuche de Galvarino, refiere que dentro de las obligaciones de la Municipalidad es resguardar su patrimonio constituido -entre otros- por bienes corporales (artículo 13 de la Ley 18.695), como lo es el inmueble de la especie, el que debido a la construcción del Centro de Salud Mapuche se ha visto notoriamente incrementado. Además, estos bienes inmuebles que forman el patrimonio municipal, según el artículo 34 de la citada ley "...solo podrán ser enajenados, gravados o arrendados en caso de necesidad o utilidad manifiesta.” En este orden, cita el inciso noveno -parte pertinente- del artículo 60 de la ley Nº18.695, que prevé -en lo que concierne a la materia objeto de esta acción de protección-: "se considerará que existe notable abandono de deberes cuando el alcalde o concejal transgrediere, inexcusablemente y de manera manifiesta o reiterada, las obligaciones que le imponen la Constitución y las demás normas que regulan el funcionamiento municipal; así como en aquellos casos en que una acción u omisión, que le sea imputable, cause grave detrimento al patrimonio de la municipalidad y afecte gravemente la actividad municipal destinada a dar satisfacción a las necesidades básicas de la comunidad local.”

Agrega que a la Municipalidad de Galvarino ha celebrado una serie de convenios cuyo objetivo es el funcionamiento del Centro de Salud Mapuche, unos relativos a la asignación de bienes muebles y otros para la contratación de personal, a saber: Convenios para el funcionamiento del Centro de Salud Mapuche. a. La Resolución exenta Nº2790 del Gobierno Regional, Ref.: Asigna bienes para proyecto: "Construcción centro comunitario salud mapuche Galvarino", de fecha 25 octubre de 2017. b. Convenio Programa de Apoyo a la Gestión a Nivel Local de Atención Primaria Municipal, suscrito entre el Servicio de Salud Araucanía Sur y la Municipalidad de Galvarino, de fecha 30 de junio de 2020, para la ejecución del Plan de Gastos elaborado para la Puesta en marcha del Centro de Salud Mapuche. c. Convenio "Programa Especial de Salud de los Pueblos Indígenas" de fecha 01 de octubre de 2020, suscrito entre el Servicio de Salud Araucanía Sur y la Municipalidad de Galvarino. d.

Resolución Exenta N°13361, de 30 de octubre de 2020, del Servicio de Salud Araucanía Sur, que aprueba Convenio "Programa Plan Araucanía", del año 2020, suscrito entre el Servicio de Salud Araucanía Sur y la Municipalidad de Galvarino, en que esta última se compromete a utilizar los recursos entregados para financiar los siguientes objetivos del "Programa Plan Araucanía" en el Centro de Salud Mapuche de la comuna de Galvarino, con acciones de Salud lntercultural Implementadas. 1.6.2 Convenios para la contratación del personal del Centro de Salud Mapuche. Para dar cumplimiento a los convenidos citados, se ha contratado a prestadores de servicios a honorarios como consta en el decreto 696 de 25 de agosto de 2020, que aprueba el contrato de: nombre reservado, cédula de identidad RUT reservado, Antropólogo; nombre reservado, cédula de identidad RUT reservado, secretaria; nombre reservado, cédula de identidad RUT reservado, servicio de orientación estadístico mapuche; nombre reservado, cédula de identidad RUT reservado, Machi; nombre reservado, cédula de identidad RUT reservado, Kellu Machi; y el decreto 853 de 30 de septiembre de 2020, en virtud del cual se aprueba el contrato de nombre reservado, cédula de identidad RUT reservado, Machi y; nombre reservado, cédula de identidad RUT reservado, Kellu Machi, quienes no han podido ingresar a las dependencias del Centro de Salud Mapuche a ejecutar los cometidos específicos para los que se les contrató, por las constantes amenazas y agresiones verbales de parte de miembros de la nombre reservado recurrida, debiendo utilizar dependencias municipales distintas para ese efecto. Es así que la Municipalidad de Galvarino no ha podido utilizar sus recursos humanos y materiales en las dependencias de dicho centro, toda vez que la nombre reservado Sin Tierra se niega a entregar pacíficamente dichas dependencias, las que están actualmente con cadenas, candado, letreros en mapuzungun que señalan “Autoadministración del Centro de Salud Mapuche de Galvarino”, entre otros. Esta situación amenaza y transgrede a todas luces el derecho de propiedad de la entidad municipal, pero no tan solo eso, sino que junto con la amenaza constante a las personas referidas como contratadas para el funcionamiento del mencionado Centro de Salud, se transgrede también el propio Convenio Nº169 sobre pueblos indígenas y tribales en países independientes de la Organización Internacional del Trabajo, ello porque la nombre reservado recurrida olvida con su actuar y sus palabras amenazantes plasmadas en carteles y lienzos, que existe otra parte de la comuna de Galvarino, también mapuche, que sí anhela el pronto funcionamiento de dicho centro, el que se caracteriza por una mirada cultural en el sentido de que se considera la cultura del mundo indígena y a su pueblo en las propias contrataciones, cumpliendo así lo dispuesto en los artículos 2.1 y 6.1 del Convenio 169, dando especial relevancia a la pertinencia cultural institucional, lo que se evidencia en la contratación de autoridades espirituales y tradicionales del mundo indígena. Pero, no obstante los esfuerzos de la Municipalidad por respetar la cultura mapuche en vía a iniciar el funcionamiento del mencionado centro de salud, es la recurrida la que no permite acceder a dichas autoridades, a la machi, a la kellu machi, a ellos se les impidió e impide ingresar. Denuncia a Carabineros de Chile. Tanto es así que la Municipalidad de Galvarino con fecha 09 de octubre de 2020, envía al Mayor Comisaría de Lautaro Sr. nombre reservado, el Oficio 904, solicitando auxilio de la fuerza pública con la finalidad de desalojar el Centro de Salud Mapuche, atendiendo a que se encuentra tomado por manifestantes, adjuntando al efecto, el dominio vigente. Tras lo cual, Carabineros de Chile se acerca al lugar y ante la presencia de menores en el lugar, se opta por una invitación a desalojar, pero la recurrida no transó su posición y hasta la fecha, en el inmueble se sigue evidenciando la presencia de la nombre reservado Sin Tierra.

Señala que la recurrida ha vulnerado garantías constitucionales contenida en el artículo 19 Nº24, donde el actuar de la recurrida se debe enmarcar formalmente dentro de la norma legal y ser motivado, lo que no ocurre en la especie, constituyendo un acto arbitrario al derivar del simple capricho o voluntad inmotivada de la nombre reservado Sin Tierra, que no siendo propietaria del inmueble, y estando en conocimiento de los pronunciamientos de Contraloría Regional de La Araucanía, no puede ejercer dominio sobre el mismo, ni tampoco alguno de sus tres atributos uso, goce y disposición, transgrediendo el derecho de propiedad de la Municipalidad de Galvarino. En este caso, se amenaza, atropella y desconoce de manera permanente en el tiempo, el legítimo derecho de propiedad de la Municipalidad de Galvarino al impedírsele el ingreso a su propiedad.

Por todo lo anterior, y luego de citas legales, solicita acoger el recurso a tramitación, adoptando las providencias necesarias para reestablecer el imperio del derecho y asegurar a esta parte la debida protección en el ejercicio de sus legítimos derechos constitucionales, y en definitiva, ordenar que se deje sin efecto el acto arbitrario e ilegal de ocupación sin autorización de su dueño, del inmueble de propiedad municipal referido, con expresa condena en costas.

Acompaña al segundo otrosí Título de dominio inscrito a Fojas 232 Nº276 del Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Raíces de Lautaro del año 1991; Oficio 2.422 de 23.04.2018 de Contraloría Regional de La Araucanía; Oficio 1.042 de 11.02.2019 de Contraloría Regional de La Araucanía; Oficio 2.618 de 29.04.2020 de Contraloría Regional de La Araucanía; Oficio 904 de 09.10.2020 de la Municipalidad de Galvarino a Mayor Comisaría de Lautaro Sr. nombre reservado; Set fotográfico del Centro de Salud Mapuche de Galvarino.

A folio 13, con fecha 03 de junio del año 2021, se prescindió del informe de la recurrida, sin perjuicio de la presentación y los documentos acompañados ésta con fecha 07 de junio del presente año.

Se trajeron los autos en relación.

CONSIDERANDO PRIMERO: Que el recurso de protección fue incorporado a nuestra legislación como una acción de naturaleza cautelar en beneficio de quien, por causa de actos u omisiones arbitrarias o ilegales, sufriere privación o perturbación en el ejercicio de diversos derechos constitucionales. El ejercicio de esta acción protectora, exige, como presupuesto ineludible una acción u omisión que revista caracteres de ilegal o arbitrario, cuya consecuencia inmediata, origine una situación determinante de privación, amenaza o perturbación para alguno de los derechos constitucionales amparados y contenidos en el artículo 19 de la Constitución Política de la República.

SEGUNDO: Que en el caso de autos, la actuación que motiva la presente acción cautelar, que se indica como contraria a derecho y respecto de la cual se solicita que se restablezca el imperio del derecho dice relación con las supuestas actuaciones ilegales o arbitrarias cometidas por la nombre reservado recurrida, al ocupar sin autorización de su dueño un inmueble municipal, cuestión que ha afectado las garantías constitucionales establecidas en el artículo 19 número 24 de la Constitución Política de la República, solicitándose como petición concreta dejar sin efecto el acto arbitrario e ilegal de ocupación sin autorización de su dueño, del inmueble de propiedad municipal referido, con expresa condena en costas.

TERCERO: Que es un hecho indubitado en estos autos que la Municipalidad de Galvarino es dueña de un inmueble ubicado en domicilio reservado, el cual se encuentra inscrito en el Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Raíces de Lautaro del año 1991, inmueble en el que actualmente existe una construcción denominada Centro de Salud Mapuche Galvarino, el cual es posible observar en las fotografías acompañadas.

CUARTO: Que ahora bien, también es un hecho cierto que la nombre reservado Sin Tierra ha ocupado este inmueble desde el año 2004, como ha sido afirmado por la recurrida, acompañando fotografías para tales efectos, acompañando ambas partes una serie de documentos, tales como Certificado Nº13/2004 emanado de la Secretaria Municipal, de fecha 03 de septiembre del año 2004, emanado de la Secretaria Municipal de Galvarino, e incluso conforme a los Dictámenes de Contraloría acompañados a estos autos.

QUINTO: Que así, resulta evidente que la controversia en estos autos dice relación la tolerancia de la ocupación del inmueble, desde el año 2004, y el efectivo cumplimiento de las normativa legal para ello, siendo discutido a través de las actuaciones ante Contraloría si es posible o no otorgar un comodato o un contrato de concesión, cuestiones que necesariamente constituye una materia en controversia que no corresponde ser dilucidada por medio de la acción cautelar de urgencia, en cuanto ésta no constituye ésta una instancia de declaración de derechos, sino que de protección de aquellos que, siendo preexistentes e indubitados, se encuentren afectados por alguna acción u omisión ilegal o arbitraria y por ende en situación de ser amparados, presupuesto que en la especie no concurre, pues la controversia planteada en autos implica decidir materias que, sin duda, deben ser dilucidadas en un juicio de lato conocimiento, no siendo un hecho indubitado que esta ocupación es de larga data.

SEXTO: Que por tales razones, no existiendo medida de protección que esta Corte pueda adoptar al respecto, debido a que lo pretendido escapa al marco del presente recurso, sin perjuicio de los derechos que las partes puedan hacer valer a través de los procedimientos que la ley les reconoce para la adecuada discusión de la materia, se debe desestimar el recurso.

Por lo expuesto y teniendo presente lo preceptuado en los artículos 19 y 20 de la Constitución Política de la República y Auto Acordado de la Excma. Corte Suprema sobre tramitación del Recurso de Protección de Garantías Constitucionales, se declara que SE RECHAZA, el recurso interpuesto por doña Paula Soledad Carrasco Figueroa, abogada, en favor de la MUNICIPALIDAD DE GALVARINO, en contra de nombre reservado SIN TIERRA, todos ya individualizados.

Regístrese, comuníquese y archívese en su oportunidad.

Redactada por la Abogada Integrante Sra. Alejandra Cid Droppelmann.

Rol N° Protección-12306-2020.(jog)