Protección contra Ilustre Municipalidad de El Bosque que

Fojas 34/treinta y cuatro San Miguel, quince de octubre de dos mil quince.

Vistos y considerando:

Primero: Que a fojas 1 comparecen don nombre reservado y don nombre reservado, secretario y tesorero, respectivamente, del Consejo Gremial del Liceo Polivalente Juan Gómez Millas, que agrupa a 32 profesores, quienes recurren de protección en contra de la Ilustre Municipalidad de El Bosque que, en su opinión, actuó de forma ilegal y arbitraria al descontar del sueldo de los profesores los días que estuvieron en paro.

Expone que, durante treinta y dos días, esto es, desde el día 1 de junio al 2 de julio del año en curso, su gremio se acogió a paro. Indica que a fines de julio desde el Departamento de Educación Remuneraciones de la Ilustre Municipalidad de El Bosque, se emitieron las planillas con sus respectivas liquidaciones de sueldos, en donde aparecía un descuento del 33%.

Refiere que dicho descuento es ilegal debido a que resoluciones de la Contraloría General la República, en iguales circunstancias, han establecido que, si se presenta "un plan de recuperación" en el cual las partes se hubieran puesto de acuerdo, no procede tal descuento debido a que las horas no trabajadas se recuperarán, situación que no ocurrió en su caso. Explican que desde el día dos de julio pasado estuvieron en contacto con el Departamento de Educación de la recurrida, definiendo el plan de recuperación de horas de clases, llegando a un acuerdo el 7 de julio, el cual fue firmado por el Colegio de Profesores y la Dirección de Educación de la Ilustre Municipalidad de El Bosque. Así, con fecha 10 de julio del 2015, solicitaron, mediante una carta dirigida a doña nombre reservado -Jefa (s) del Departamento de Educación-, no hacer efectivo el descuento, basándose en los antecedentes jurídicos que tenían, no obteniendo una respuesta satisfactoria.

Asimismo, indica que el Ministerio de Educación, con fecha 30 de julio del 2015, emite una Resolución Exenta N° 0601, para autorizar, complementar y modificar el calendario escolar 2015 por razones de paro, fuerza mayor, problemas de agua que sufrieran establecimientos de la comuna de El Bosque y, por su parte, don nombre reservado, Jefe del Departamento Provincial de Educación Santiago Sur, resolvió autorizar a los establecimientos educacionales individualizado de la comuna de El Bosque, a recuperar los días señalados y ordena distribuir al departamento de educación de la comuna y al departamento de subvenciones de la Región Metropolitana, todo lo cual quedó en conocimiento por parte de la Dirección de Educación de la Ilustre Municipalidad de El Bosque el día 5 de agosto, según consta en timbre estampado en dicho documento.

Señalan que este es un acto arbitrario e ilegal que vulnera los numerales 14 y 16 del artículo 19 de la Carta Fundamental, toda vez que la Resolución Exenta N° 0601 del propio Ministerio de Educación autoriza, complementa y modifica la resolución exenta del calendario escolar 2015 para los establecimientos de la comuna de El Bosque, los que por razones de paro, fuerza mayor, problemas de agua, vieron suspendidas sus clases en diferentes jornadas, ratificando así el calendario presentado por ellos con fecha 6 de julio del 2015. Añaden que esto se ve corroborado con la circular del Colegio de Profesores de fecha 6 de agosto de 2015, que establece el acuerdo entre el Directorio Nacional y el Ministerio de Educación, en el cual se afirma que la recalendarización y reposición de las remuneraciones descontadas se liberarán contra calendario de recuperación, el cual fuera presentado con anterioridad, y que ya está siendo implementada en el Liceo Juan Gómez Millas, donde sus alumnos cursan una jornada extendida en dos horas diarias.

Por último, hacen presente que la Contraloría, para los docentes DAEM o DEM, ha dictaminado que cuando se ordena recuperar hay que pagar a los profesores las sumas descontadas: "Por último, es pertinente aclarar que en el supuesto que la autoridad administrativa disponga que las actividades no realizadas sean recuperadas, carece de fundamento la facultad de ordenar el referido descuento, pues en esa eventualidad los profesionales de la educación cumplirían su jornada laboral (…)", Dictamen N° 52122 de 21.09.2009 y, en igual sentido, dictamen N° 18.871 de 12.04.2010, ambos de la Contraloría General de la República.

Asimismo, manifiestan que profesores de la comuna de Santiago, frente a la misma situación, presentaron un recurso de protección ante la lltma. Corte de Apelaciones de Santiago, la que dictó una orden de no innovar. Dicho procedimiento, contiene las mismas fallas que el procedimiento usado en la comuna de El Bosque, vale decir, no se hizo el sumario correspondiente y tampoco se dictó el Decreto donde se explica el porqué del descuento e individualizar a las personas caso a caso.

Por lo que solicitan acoger el recurso de protección, ordenando todas las providencias que considere necesarias para establecer (sic) el imperio del derecho y asegurar la debida protección.

Segundo: Que a fojas 25 evacúa informe don nombre reservado, Alcalde de la Ilustre Municipalidad de El Bosque, quien solicita el rechazo del presente recurso en todas sus partes, con costas.

En primer lugar, refiere que no se ha vulnerado el numeral 14 del artículo 19 de la Constitución, toda vez que no es efectivo que se les haya negado el derecho a efectuar peticiones a la autoridad. Señala que del propio recurso se desprende que el recurrente y sus asociados han estado en diálogo permanente con la municipalidad, presentando sus solicitudes, inquietudes y haciendo valer sus derechos.

En cuanto a la garantía de protección al trabajo y su justa retribución, expone que el municipio ha actuado conforme al principio de legalidad, que en este caso se expresa en que la remuneración sólo se puede pagar si se ha cumplido la labor encomendada. Agrega que, si los profesores acometieron una movilización reivindicativa por sus derechos, que se expresó en una huelga, fuera del marco de su contratación, lo que corresponde es considerar que no han realizado la función para la cual fueron contratados, por lo que los descuentos efectuados son legítimos y correcto.

En cuanto al fondo del recurso, señala que es efectivo lo manifestado por el recurrente en cuanto a los acuerdos alcanzados por el Ministerio de Educación, con el Municipio y Colegio de Profesores para poner término a la huelga y desarrollar un plan de recuperación académica, y que dicha recuperación significará el pago de las remuneraciones descontadas, sin embargo, estos son acuerdos ex post a la huelga y no operan ipso iure como pretende hacer creer el recurrente, sino que tiene como principio ordenador que sólo se pagan las horas efectivamente trabajadas, pues de lo contrario el Municipio estaría pagando por un servicio no prestado. A mayor abundamiento, indica que el acuerdo con el propio Colegio de Profesores establece que el principio ordenador es hora trabajada, hora pagada.

Así, refiere que el recurrente no ha señalado que el 10 de septiembre pasado el Colegio de Profesores de la comuna de El Bosque acordó un protocolo de acuerdo con la Dirección de Educación Municipal, en donde el Municipio se obligó a pagar, a fines de septiembre de 2015, todas las remuneraciones que les fueron descontadas a los profesores en paro.

Por lo que solicita se rechace el presento recurso, declarando que no existe omisión o acción alguna por parte de la Municipalidad que haya tenido el carácter de arbitraria o ilegal que haya perturbado o privado las garantías constitucionales señaladas.

Tercero: Que para analizar el asunto planteado por la presente vía, resulta pertinente consignar que el recurso de protección de garantías constitucionales, establecido en el artículo 20 de la Constitución Política de la República, constituye jurídicamente una acción destinada a amparar el libre ejercicio de las garantías y derechos preexistentes que en esa misma disposición se enumeran, mediante la adopción de medidas de resguardo que se deben tomar ante un acto u omisión arbitrario o ilegal que prive, o amenace ese atributo.

Cuarto: Que, como se desprende de lo expresado, es requisito indispensable de la acción cautelar de protección la existencia de un acto u omisión ilegal, esto es, contrario a derecho, en el sentido de vulnerar un precepto normativo obligatorio que tenga la naturaleza jurídica de aquellas a que se refiere el artículo 1° del Código Civil, aplicable al caso concreto, en otras palabras, el actuar u omitir es ilegal cuando, fundándose en algún poder jurídico que se detenta, se excede en su ejercicio, de cualquier manera; o bien arbitrario, es decir, producto del mero capricho de quien incurre en él, de modo que la arbitrariedad indica carencia de razonabilidad en el actuar u omitir, esto es, falta de proporción entre los motivos y la finalidad que alcanza; y que, enseguida, provoque alguna de las situaciones o efectos que se han indicado, contrariando una o más de las garantías protegidas, consideración que resulta básica para el análisis y decisión de cualquier asunto como el que ha sido motivo de la acción cautelar;

Quinto: Que, en consecuencia, para la procedencia de la acción tutelar deducida se requiere la concurrencia de los siguientes requisitos: a) existencia de la acción u omisión reprochada; b) ilegalidad o arbitrariedad de esa conducta; c) directo e inmediato atentado contra una o más de las garantías constitucionales invocadas y protegidas por esta vía; d) posibilidad material y jurídica de la Corte de brindar la protección debida mediante la adopción de medidas tendientes a restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida protección de los afectados ante un acto u omisión arbitrario o ilegal que prive, perturbe o amenace dicho ejercicio.

Sexto: Que, por otro lado, es del caso recordar que esta acción cautelar no tiene los caracteres de un procedimiento de lato conocimiento y, por tanto, supone la existencia tanto de hechos indubitados como de agentes determinados, de manera que sea posible actuar extraordinariamente y por vía de emergencia para su pronta y eficaz cautela, dentro de los plazos y de acuerdo al procedimiento que señala la constitución y auto acordado sobre la materia.

Séptimo: Que según señala la recurrida en su informe de fojas 25, “el día 10 de septiembre de 2015, exactamente 13 días después de la presentación de este recurso de protección, y estando pendiente el informe solicitado por US Ilma., el Colegio de Profesores de la Comuna de El Bosque, concuerda un protocolo de acuerdo con la DEM (Dirección de Educación Municipal), en el que en relación a est6e recurso se acuerda que el Municipio pagará a fines de septiembre de 2015 todas las remuneraciones que les fueron descontadas a los profesores en paro”.

En efecto, consta a fojas 24 documento intitulado “Reunión DEM Colegio de Profesores Comuna El Bosque”, suscrito, según se indica en el escrito con que se acompaña, por tres dirigentes de la referida organización gremial, y por el directivo municipal mencionado, en el cual se expresa que “A fines de mes de Septiembre se cancelará sueldo sin descuento a los docentes que estuvieron en paro, más el dinero descontado en mes de Julio y Agosto”, agregando que “Se pide que exista un compromiso ético en lo que respecta a recuperaciones de clases, que se cumplan las horas y los contenidos”.

Octavo: Que, de lo expuesto en el basamento anterior, se colige que no existen hechos indubitados que permitan a esta Corte, en un procedimiento cautelar, proceder extraordinariamente y por vía de emergencia, habida cuenta que representantes del Colegio de Profesores de la Comuna de El Bosque aparecen suscribiendo un acuerdo con la Dirección de Educación Municipal de esa comuna que se refiere a la misma materia objeto de la acción constitucional sub lite, poniendo término al conflicto, en la forma señalada.

Por lo demás, no habiendo concurrido la actora a estrado a alegar el presente recurso de protección, no ha sido controvertida la veracidad de lo consignado en el referido acuerdo, el cual se aplica a todos los establecimientos educacionales de la comuna de El Bosque que paralizaron sus actividades, según se desprende del tenor del documento en análisis.

Noveno: Que, en consecuencia, no resulta posible a esta Corte acceder a lo solicitado por la actora, por lo que se desestimará el recurso deducido.

Por estas consideraciones y de conformidad con lo dispuesto en el artículo 20 de la Constitución Política de la República y Auto Acordado de la Excma. Corte Suprema sobre tramitación y fallo del recurso de protección de las garantías constitucionales de 24 de junio de 1992, SE RECHAZA la acción constitucional planteada a fojas 1 por don nombre reservado y por don nombre reservado, secretario y tesorero, respectivamente, del Consejo Gremial del Liceo Polivalente Juan Gómez Millas, y por lo profesores que se individualizan en el libelo recursivo, en contra del sostenedor del mencionado Liceo y/o de su representante legal don nombre reservado, Alcalde de la Ilustre Municipalidad de El Bosque.

Redacción del Abogado Integrante señor Adelio Misseroni Raddatz.

Regístrese, comuníquese y en su oportunidad, archívese.

Rol N° 604-2015 Prot.

Pronunciada por la Sexta Sala de esta Corte integrada por las Ministras señora María Stella Elgarrista Álvarez y señora María Teresa Letelier Ramírez, y por el Abogado Integrante señor Adelio Misseroni Raddatz.

San Miguel, quince de octubre de dos mil quince, notifiqué por el estado diario la resolución precedente.