nombre reservado con SERVICIO DE SALUD METROPOLITANO SUR ORIENTE

Dejo constancia que se anunciaron y alegaron por el recurso el abogado don Diego Vega Núñez y en contra el abogado don Alberto Herrera Gallegos. En San Miguel, a 9 de enero de 2025, Diego Muñoz Gaete, relator.

San Miguel, nueve de enero de dos mil veinticinco.

A los escritos folios N°s 21 y 22: téngase presente.

Vistos y teniendo presente:

Primero: Que el abogado Diego Vega Núñez, en representación de nombre reservado, domiciliado en domicilio reservado, interpone recurso de protección en contra del Servicio de Salud Metropolitano Sur Oriente, representado por su Directora nombre reservado, domiciliados en domicilio reservado, por el acto que califica de ilegal y arbitrario consistente en la resolución TRA N° 449/26/2024, de 14 de agosto de 2024 (notificada el 16 de octubre), que declaró vacante su cargo por salud incompatible, lo que estima vulnera las garantías reconocidas en los numerales 2 y 24 del artículo 19 de la Constitución Política de la República.

Explica que el actor ocupaba el cargo de auxiliar, grado 22°, con jornada de 44 horas semanales, desempeñándose en el pabellón central del servicio y siempre fue calificado con notas sobresalientes.

Afirma que el año 2014 padeció una úlcera solitaria en el recto, lo que lo ha obligado a recurrir a tratamiento médico y reposo de manera ocasional, cuadro respecto del cual el 12 de abril de 2024 recibió el alta médica.

Indica que el Hospital Padre Alberto Hurtado, en el que realiza funciones, emitió un informe de ausentismo laboral en el cual se estableció́ que durante el periodo comprendido entre el 1 de enero de 2022 y el 31 de diciembre de 2023, el actor hizo uso de más de 180 días de licencia médica, por lo que la Dirección solicitó a la Comisión de Medicina Preventiva e Invalidez de la Región Metropolitana, la evaluación del estado de recuperabilidad de su salud, órgano que mediante la Resolución Exenta N°145.168, de 5 de junio de 2024, resolvió́ que presenta un estado de salud recuperable.

Adiciona que en tal marco el 22 de julio de 2024 le comunicaron que el jefe superior del hospital procedió a enviar la resolución a la Contraloría General de la República para declarar la vacancia de su cargo por salud incompatible, mediante la aplicación del artículo 151 de la Ley N°18.834, decisión que finalmente se concretó mediante la resolución cuestionada en estos autos.

Argumenta que existe una declaración de la Comisión que da cuenta de la recuperabilidad de su salud, lo que hace que el acto recurrido devenga en arbitrario. Añade que la Ley N°21.050 al momento de establecer la obligatoriedad del informe previo de la COMPIN buscaba que un organismo técnico estudiara los antecedentes, informe que resulta vinculante para el servicio, por lo que entiende que de declararse que la salud es recuperable, no es posible aplicar la causal del artículo 151 del Estatuto Administrativo.

Sostiene que el acto constituye un atropello de las garantías de igualdad ante la ley y derecho de propiedad, por lo que solicita se deje sin efecto el acto y ordene el pago de las remuneraciones que dejó de percibir durante el tiempo intermedio.

Segundo: Que el abogado del Hospital Padre Alberto Hurtado, informa que el recurrente a la fecha de su desvinculación, presentó reiteradas licencias médicas por enfermedad.

Refiere que la Comisión de Medicina Preventiva e Invalidez resolvió́ que el recurrente presenta un estado de salud recuperable, no obstante, entiende que tal dictamen no suprime la facultad para declarar vacante el cargo por salud incompatible.

Arguye que la Ley N°21.050 tuvo por objeto incorporar la obligación de requerir a la COMPIN la evaluación del funcionario respecto a la condición de irrecuperabilidad de su salud lo que constituye solo un antecedente para evaluar la misma.

Tercero: Que informó el abogado del Servicio de Salud Metropolitano Sur Oriente y argumenta que la declaración de vacancia es una de las formas contempladas en el estatuto administrativo para cesar a un funcionario público que tiene como requisitos el uso de licencia médica en un lapso continuo o discontinuo superior a seis meses en los últimos dos años, sin mediar declaración de salud irrecuperable y requerir previamente a la Comisión de Medicina Preventiva e Invalidez la evaluación del funcionario respecto a la condición de irrecuperabilidad de su salud y que no le permita desempeñar el cargo.

Explica que en la época de licencias médicas del funcionario ha sido reemplazado por otras personas, por cortos intervalos de tiempo, por lo que la continuidad del servicio se ha visto afectada, lo que ha generado perjuicios a distintas unidades.

Cuarto: Que el recurso de protección de garantías constitucionales establecido en el artículo 20 de la Constitución Política de la República, constituye una acción de naturaleza cautelar, destinada a amparar el legítimo ejercicio de las garantías y derechos que en esa misma disposición se enumeran, mediante la adopción de medidas de resguardo que se deben tomar ante un acto u omisión arbitrario o ilegal que impida, amague o perturbe ese ejercicio.

Por consiguiente, constituye presupuesto indispensable de la acción cautelar de protección la existencia de un acto u omisión ilegal -contrario a la leyó arbitrario -producto del mero capricho de quienes incurren en él-, que provoque alguna de las situaciones que se han indicado y que afecte, además, una o más de las garantías constitucionales protegidas por el referido artículo 20 de la Carta Fundamental.

Quinto: Que el acto que se califica como arbitrario e ilegal es la resolución TRA N°449/26/2024, de 14 de agosto de 2024, del Servicio de Salud Metropolitano Sur Oriente y la cuestión que corresponde dilucidar es si la Directora del Servicio de Salud ejerció la facultad de declarar la vacancia del cargo ajustada a la juridicidad vigente.

Sexto: Que de acuerdo al mérito de los antecedentes que obran en autos, apreciados conforme a las reglas de la sana crítica, es posible tener por ciertos los siguientes antecedentes:

1.- Don nombre reservado, prestó servicios en la planta de auxiliares del Servicio de Salud Metropolitano Oriente Complejo en el Hospital Padre Hurtado, grado 22°.

2.- El recurrente hizo uso de licencias médicas por un período superior a 180 días en los últimos 2 años.

3.- Por Resolución Exenta N°145.168, de 5 de junio de 2024, la Comisión de Medicina Preventiva e Invalidez, Subcomisión Sur Oriente, declaró la salud del actor como recuperable.

4.- Por Resolución TRA N° 449/26/2024, de 14 de agosto de 2024, se declaró vacante el cargo por considerarse su salud incompatible con el desempeño de la función para la que fue contratado, al haber hecho uso de licencia médica en un lapso continuo o discontinuo superior a los seis meses en los últimos dos años, sin mediar declaración de salud irrecuperable.

5.- El recurrente recibió la alta médica de su dolencia el 12 de abril de 2024 y regresó a realizar sus funciones.

Séptimo: Que el artículo 146 letra c) de la Ley N°18.834 establece que “El funcionario cesará en el cargo por las siguientes causales: (…) c) Declaración de vacancia”; y, el artículo 150 letra a) dispone que “La declaración de vacancia procederá por las siguientes causales: (…) a) Salud irrecuperable o incompatible con el desempeño del cargo;…”.

A su turno, el artículo 151 de la ley en análisis prescribe: “El Jefe superior del servicio podrá considerar como salud incompatible con el desempeño del cargo, haber hecho uso de licencia médica en un lapso continuo o discontinuo superior a seis meses en los últimos dos años, sin mediar declaración de salud irrecuperable. No se considerará para el cómputo de los seis meses señalados en el inciso anterior, las licencias otorgadas en los casos a que se refiere el artículo 115 de este Estatuto y el Título II, del Libro II, del Código del Trabajo. El jefe superior del servicio, para ejercer la facultad señalada en el inciso primero, deberá requerir previamente a la Comisión de Medicina Preventiva e Invalidez la evaluación del funcionario respecto a la condición de irrecuperabilidad de su salud y que no le permite desempeñar el cargo." Octavo: Que, de los antecedentes de autos es posible concluir que el acto recurrido no es ilegal, por cuanto se funda en lo dispuesto en la citada normativa; pero, sin perjuicio de que la expresión de los motivos formales por los que se arriba a la conclusión de que la salud del recurrente es incompatible con el cargo que sirve, no resulta suficiente para cumplir con el estándar de fundamentación exigido por los artículos 11 y 41 de la Ley N°19.880 sobre Bases de los Procedimientos Administrativos que rigen los actos de los órganos de la Administración del Estado, puesto que no se indican ni explican los motivos por los cuales, no obstante haberse constatado que su salud era recuperable, la autoridad considera que ésta es incompatible con el cargo que ejerce, teniendo especialmente presente que se acreditó el alta médica de su dolencia en el mes de abril de 2024 regresando a ejercer funciones en dicha época y que la declaración se realizó más de seis meses luego del regreso a ejercer funciones el recurrente.

Noveno: Que es necesario destacar que si bien la recurrida se ha limitado a ejercer una facultad discrecional, ésta debe necesariamente soportar un cierto estándar de fundamentación para que no se divise arbitrariedad en su ejercicio, lo que en la especie no acontece.

Décimo: Que en la especie, el acto recurrido, se basó exclusivamente en el tiempo de duración de las licencias médicas del recurrente sin aportar ningún otro antecedente respecto de su salud que permita fundar su decisión, más allá de la formal enunciación de la normativa pertinente, lo que no satisface la necesidad de fundamentación antes aludida.

Undécimo: Que conforme a lo razonado la resolución en contra de la cual se reclama es susceptible de afectar el derecho de igualdad ante la ley consagrado en el N°2 del artículo 19 de la Constitución Política de la República, por cuanto toda decisión de la autoridad administrativa debe encontrarse debidamente fundada, por lo que la acción constitucional deducida en la presente causa será acogida en los términos que se dirá en lo resolutivo.

Duodécimo: Que, sin perjuicio de lo anterior, no siendo esta sede excepcional de protección una apta para acoger peticiones declarativas de derechos, el recurso debe ser rechazado en cuanto al pago de las remuneraciones devengadas en el tiempo intermedio entre la vacancia y la dictación de esta sentencia, no obstante el ejercicio de otros derechos.

Por estas consideraciones, y de conformidad, además, con lo dispuesto en los artículos 19 y 20 de la Constitución Política de la República y Auto Acordado de la Excma. Corte Suprema sobre Tramitación y Fallo del Recurso de Protección, se acoge, sin costas, la acción constitucional de protección deducida por nombre reservado en contra del Servicio de Salud Metropolitano Sur Oriente, sólo en cuanto se deja sin efecto la Resolución TRA N° 449/26/2024, de 14 de agosto de 2024, y se ordena la reincorporación del recurrente al cargo que detentaba en el Hospital Padre Hurtado.

Regístrese, comuníquese y, en su oportunidad, archívese.

Rol N°5026-2024 Protección