nombre reservado con MUNICIPALIDAD DE EL BOSQUE

San Miguel, ocho de abril de dos mil veinticinco.

Vistos y teniendo presente:

Primero: Que comparece nombre reservado, domiciliado en domicilio reservado, quien interpone recurso de protección contra la Ilustre Municipalidad de El Bosque, representada legalmente por su alcalde don Manuel Francisco Zúñiga Aguilar, ambos domiciliados en domicilio reservado, Región Metropolitana, por haber cometido omisiones ilegales y arbitrarias consistentes en no adoptar medidas concretas y efectivas que impidan la instalación del comercio ambulante no autorizado en calle Los Carolinos, entre calles Los Sauces y Los Álamos, comuna de El Bosque, lo que constituye una amenaza, privación y perturbación al ejercicio del derecho consagrado en el artículo 19 N°1, 2, 4, 8 y 24 de la Constitución Política de la República.

Señala que todos los martes y sábado, entre las 05:00 y las 17:00 horas, un grupo no determinado de comerciantes informales se instala ilegalmente en la vía pública, específicamente en calle Los Carolinos, entre Gran Avenida y Padre Hurtado, en la comuna de El Bosque. Estas personas, sin autorización municipal, ocupan la calzada con camiones, vehículos particulares, puestos, toldos y mercadería, generando ruidos molestos desde temprano, obstrucción total del tránsito vehicular y un ambiente de inseguridad para los residentes, quienes no se pueden estacionar en sus domicilios y se ven expuestos a robos y actos vandálicos.

Menciona que el 9 de diciembre de 2023, doña nombre reservado fue amenazada por un comerciante informal tras solicitar el despeje del acceso vehicular a su propiedad; la amenaza cesó luego de que desistiera de la denuncia (RUC 2301355272-k).

Luego, el 27 de febrero de 2024, don nombre reservado fue víctima del robo de su vehículo, estacionado en la vía pública por la imposibilidad de acceder a su domicilio, domicilio reservadoª Comisaría de El Bosque (RUC 2400277498-0).

A lo anterior, se suma que el 12 de octubre de 2024, doña nombre reservado sufrió el robo de accesorios y daños en su vehículo, mientras su cónyuge fue intimidado por comerciantes informales que le advirtieron no volver a estacionar en el lugar; se presentó denuncia en Comisaría Virtual (CV041402).

Asimismo, el 28 de octubre de 2024, la misma señora nombre reservado denunció, a través de la página "Salud Responde" del Ministerio de Salud, la venta de alimentos en condiciones insalubres, sin haber recibido respuesta a la fecha.

Refiere que los vecinos han gestionado diversas acciones ante la Municipalidad, aunque muchos, por temor a represalias, evitan presentar denuncias formales. Prueba de ello es que el 14 de noviembre de 2024 se solicitó una audiencia con la Concejala Lorena Downey, la cual se efectuó el 21 de noviembre del mismo año, derivando el caso al Jefe de Fiscalización. Posteriormente, el 21 de noviembre de 2024, se solicitó una reunión con dicho Jefe, concretada el 19 de diciembre de 2024, sin alcanzar acuerdo (folio MU082AW1710024). También se requirió audiencia con el Alcalde el 14 de noviembre de 2024 (folio MU082AW1705012), sin recibir respuesta al 23 de enero de 2025.

Añade que a través de solicitudes de información por transparencia, se requirió conocer ordenanzas, medidas de mitigación, fiscalizaciones y reclamos (MU082T0003440); la respuesta municipal fue que no se mantienen registros sistematizados al respecto. Además, se solicitó copia de informes anuales de evaluación de la feria libre (MU082T0003467), informándose la inexistencia de dicha documentación.

Sostiene que la omisión de la municipalidad recurrida en el control del comercio informal vulnera los derechos constitucionales de los vecinos a vivir en un medio ambiente libre de contaminación, a la seguridad y a la libre circulación. Conforme a la Constitución, la Ley N° 18.695 Orgánica Constitucional de Municipalidades y la Ordenanza Municipal N° 3 sobre ferias libres, la municipalidad tiene la obligación de ejercer la supervigilancia y fiscalización del comercio en la comuna. Sin embargo, no ha actuado en conformidad con dichas normas, ni ha adoptado medidas para impedir la instalación de comerciantes informales, ni para mitigar los efectos negativos que esta situación genera. Asimismo, el artículo 160 N° 3 de la Ley de Tránsito prohíbe el comercio en calzadas y bermas sin autorización, obligación que no ha sido garantizada por la autoridad municipal, lo que constituye una actuación ilegal.

Pide se ordene a la recurrida que adopte medidas concretas para prohibir la instalación de comerciantes informales en calle Los Carolinos; resguarde la seguridad individual y la libertad personal de los vecinos; vele por la limpieza y el aseo del sector; vele por la libre circulación peatonal y vehicular; dé estricto cumplimiento a las ordenanzas municipales sobre ferias libres, y se obligue a evaluar la continuidad de las ferias libres comunales de acuerdo a lo establecido en la Ordenanza N°3, sobre ferias libres y de chacareros; y se apliquen las sanciones correspondientes a los comerciantes informales.

Acompaña a su presentación los siguientes antecedentes: 1. Copia de denuncia por amenazas, RUC 2301355272-k.; 2. Copia de denuncia 1001, Robo de vehículo Motorizado; 3. Copia de denuncia en Comisaría Virtual con número de trámite CV041402; 4. Ordenanza N° 3 Sobre chacareros y ferias libres del 31 de diciembre de 1998, El Bosque; 5. Copia de la Ordenanza Municipal 257, actualiza emplazamiento de ferias libres de la comuna; 6. Decreto alcaldicio 2834. Aprueba texto de la ordenanza municipal N° 19, sobre ferias navideñas y comunitarias; 7. RESOLUCIÓN N°3440 Accede a la entrega de la información solicitada por don nombre reservado. El Bosque, 02 de enero de 2025. Ilustre Municipalidad de El Bosque; 8. Resolución N°3467 comunica inexistencia de la información solicitada por don nombre reservado. El Bosque, 14 de enero de 2024. Ilustre Municipalidad de El Bosque.

Segundo: Que informa Reinaldo Flores Aguilera, abogado de la Municipalidad recurrida, solicitando el rechazo de la acción constitucional, con costas.

Señala que los hechos expuestos por el recurrente son imprecisos y parciales, no corresponden al objeto del recurso de protección regulado en el artículo 20 de la Constitución Política de la República, y buscan fundar una realidad ajena a dicho mecanismo constitucional. Afirma que las cuestiones fácticas referidas al funcionamiento de la feria libre en la comuna de El Bosque son indeterminadas, carecen de precisión temporal y exceden el plazo de treinta días corridos establecido para la interposición del recurso, por lo que se sostiene que la acción es extemporánea.

Respecto de los hechos descritos como relevantes, indica que, además, de cuestionarse su veracidad, los mismos no constituyen materias propias de un recurso de protección, por tratarse de fenómenos sociales o derechamente delictuales como amenazas o robos, cuya ocurrencia, según lo señalado, se habría producido entre el 9 de diciembre de 2023 y el 28 de octubre de 2024, por lo que no encuadran dentro del plazo legal para su impugnación.

Argumenta que el recurso formula una descripción general de una problemática social sin identificar hechos concretos ni afectados determinados, lo cual impide un pronunciamiento específico.

En cuanto al fondo, indica que el recurso no es la vía procedente para abordar temas relacionados con la comisión de delitos o con infracciones al orden público.

Informa que, si bien coincide con el deber de cumplir la ley y garantizar el ejercicio de derechos constitucionales, el funcionamiento de las ferias libres se encuentra regulado mediante ordenanzas municipales, y se ejercen labores permanentes de fiscalización dentro del marco de sus competencias. Se agrega que los hechos delictuales referidos en el recurso no son de competencia municipal, y que la labor del municipio en materia de seguridad ciudadana se limita a lo previsto en el artículo 4 letra j) de la Ley N° 18.695.

Asimismo, hace presente que desde la creación de la Dirección de Fiscalización Municipal en 2021, se han impulsado acciones para comprender y enfrentar el fenómeno del comercio informal, en colaboración con instituciones académicas como la Universidad Católica, con el propósito de orientar políticas públicas. Expone que se han adoptado medidas concretas como fiscalizaciones conjuntas con Carabineros, sanciones por infracciones y rondas de patrullaje, entre otras.

Indica que el municipio no discrimina a los vecinos de calle Los Carolinos ni de ningún otro sector, y que las acciones municipales se aplican en todo el territorio comunal. En relación con los ruidos molestos, sostiene que no existen antecedentes objetivos ni mediciones, y que esta materia está regulada por normas específicas que no han sido invocadas por el recurrente.

En cuanto al derecho a la privacidad, afirma que el recurrente no explica cómo se vería afectado por la presencia de comerciantes informales, y que no existen basuras tras la feria, ya que existe un contrato vigente de limpieza que se cumple y fiscaliza. Respecto al derecho de propiedad, señala que no se identifica concretamente a la persona afectada ni la forma en que se habría vulnerado dicho derecho, más aún cuando la feria funciona dentro de horarios reglamentados.

Finalmente, concluye que no existe ningún acto u omisión ilegal atribuible al Municipio de El Bosque, y que el recurso no identifica hechos determinados ni sujetos concretos afectados. Insiste en que el recurso no constituye la vía adecuada para resolver una situación compleja de carácter social como es el comercio informal, y que no se ha configurado vulneración alguna de derechos constitucionales atribuible a la municipalidad.

Acompaña a su presentación los siguientes antecedentes: 1. Decreto Alcaldicio Nro. 3679, 2023 Programa de Trabajo Extraordinario “Intervención Normativa de Fiscalización y Ordenamiento Noviembre-diciembre 2023”; 2. Decreto Alcaldicio Nro. 245, 2024 Programa de Trabajo Extraordinario “Intervención Normativa de Fiscalización y Ordenamiento marzo 2024”; 3. Decreto Alcaldicio Nro. 1631, 2024 Programa “Fiscalización y Control Comercio Irregular” en los periodos mayo a julio 2024; 4. Decreto Alcaldicio Nro. 2694, 2024 Programa “Fiscalización y Ordenamiento Territorial en Horario Extraordinario Septiembre a noviembre 2024”; 5. Decreto Alcaldicio Nro. 2825, 2024 Programa “Fiscalización y Control Comercio Irregular”, en los periodos septiembre a noviembre 2024; 6. Informe Nro. 7000/00002/2025, Dirección de Desarrollo, Innovación y Emprendimiento Territorial, de fecha 26 de febrero de 2025; 7. Memorándum N° 1000/00111/2025, Dirección De Medio Ambiente, Aseo y Ornato, de fecha 28 de febrero de 2025.; 8. Correo Electrónico de nombre reservado, Encargado Del Departamento De Conectividad Y Seguridad Vial, Casilla correo reservado, de fecha 28 de febrero de 2025; 9. Correo Electrónico de nombre reservado Fiscalización, Director de Fiscalización, Casilla , de fecha 03 de marzo de 2025; 10. Imágenes de Fiscalización Comercio Ambulante 23-24 (Fiscalización); 11. Informe 1, Encuesta de Caracterización de Comerciantes en Ferias Libres Comuna El Bosque Pontificia Universidad Católica de Chile, Año 2023; 12. Informe 2, Encuesta de Caracterización de Comerciantes en Ferias Libres Comuna El Bosque Pontificia Universidad Católica de Chile, Año 2023; 13. Informe inseguridad y percepción comunitaria, Pontificia Universidad Católica, Año 2022.

Tercero: Que, el recurso de protección de garantías constitucionales establecido en el artículo 20 de la Constitución Política de la República, constituye jurídicamente una acción cautelar destinada a amparar el libre ejercicio de las garantías y derechos preexistentes que en esa misma disposición se enumeran, mediante la adopción de medidas de resguardo o providencias para restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida protección al afectado ante un acto u omisión arbitrario o ilegal que prive, perturbe o amenace dicho ejercicio.

Cuarto: Que, como se desprende es requisito indispensable de la acción cautelar de protección, la existencia de un acto u omisión ilegal, esto es, contrario a derecho, en el sentido de vulnerar un precepto normativo obligatorio que tenga la naturaleza jurídica de aquéllas a que se refiere el artículo 1° del Código Civil, aplicable al caso concreto, en otras palabras, el actuar u omitir es ilegal, cuando fundándose en algún poder jurídico que se detenta, se excede en su ejercicio, de cualquier manera; o bien, arbitrario, es decir, producto del mero capricho de quien incurre en él, de modo que la arbitrariedad indica carencia de razonabilidad en el actuar u omitir, esto es, falta de proporción entre los motivos y la finalidad que alcanza; y que, enseguida provoque algunas de las situaciones o efectos que se han indicado, contrariando a una o más de las garantías protegidas, consideración que resulta básica para el análisis y decisión de cualquier asunto como el que se ha propuesto en el presente caso.

Quinto: Que en primer término corresponde emitir pronunciamiento respecto de la alegación de extemporaneidad deducida por la recurrida y, en tal sentido, es dable sostener que, si bien en la relación circunstanciada de hechos el recurrente da cuenta de diversas situaciones que se habrían verificado entre el 9 de diciembre de 2023 y el 28 de octubre de 2024, lo que se escaparía con ello del plazo de 30 días que dispone el Auto Acordado de la Excma. Corte Suprema que regula la materia, lo cierto es que en caso alguno se puede desatender que los efectos denunciados a través del presente arbitrio dicen relación con hechos que tienen el carácter de permanentes en el tiempo, desde que los mismos se renuevan cada vez que se instalan en Los Carolinos, entre calles Los Sauces y Los Álamos, los puestos de la feria en comento, por lo que éste aparece evidentemente deducido dentro del término que prevé el N° 1 del Auto Acordado de la Excma. Corte Suprema antes referido, por consiguiente, la pretendida extemporaneidad alegada, debe ser desestimada.

Sexto: Que, en cuanto al fondo, corresponde precisar que lo que se denuncia por la presente acción cautelar consiste en determinar si la recurrida incurrió en las omisiones que denuncia el recurrente, al no adoptar medidas concretas y efectivas que impidan la instalación del comercio ambulante no autorizado en calle Los Carolinos, entre calles Los Sauces y Los Álamos, comuna de El Bosque.

Séptimo: Que teniendo en consideración las alegaciones formuladas por las partes y los antecedentes acompañados, no es posible vislumbrar un acto u omisión arbitrario e ilegal de parte de la recurrida en los términos que han sido planteados por el recurrente y, por el contrario, con su mérito es posible apreciar, en especial a través del set de fotografías, que ésta ha cumplido con efectuar las fiscalizaciones respectivas en distintas fechas, siendo posible observar realización en variadas horas y días de los meses de junio y agosto, ambos de 2023, y de octubre y noviembre de 2024.

Así también se dispuso un horario para su instalación, funcionamiento y levantamiento, esto es, martes y sábado, horario de instalación de 07:00 a 09:00 hrs, funcionamiento de 09:00 a 15:00 hrs y levantamiento de 15:00 a 16:00 hrs.; apreciando además que el citado municipio logró identificar a 396 locatarios de manera formal, con permiso precario y con rol, y 100 locatarios, solo con permiso municipal pero sin Rol asignado. Por su parte el Director del Departamento de Aseo y Ornato, da cuenta del cumplimiento de su cometido para mantener el aseo y ornato en la comuna, en especial luego de la instalación de las ferias libres.

De otro lado se verifica que se han realizado informes sobre el desarrollo económico de la comuna respecto del año 2024, e incluso se contó con una “Encuesta de Caracterización de Comerciantes en Ferias Libres Comuna El Bosque”, elaborado por la Pontificia Universidad Católica de Chile de julio de 2023, el que da cuenta sobre un “Informe de Resultados Encuesta de Caracterización de Comerciantes en Ferias Libres de la Comuna El Bosque” y en lo específico para dimensionar y caracterizar en mayor profundidad el fenómeno de las y los coleros presentes en las principales ferias libres de la comuna.

Por lo demás respecto del actuar de la recurrida, cobra vital relevancia lo expresado por don nombre reservado, Director de Fiscalización de la Municipalidad de El Bosque, quien en su informe de tres de marzo pasado, señaló el hecho de haber logrado acuerdos con don nombre reservado, recurrente de autos, relativos a un proceso de regularización de los comerciantes informales instalados a los extremos de la feria libre Los Carolinos y que además, don nombre reservado se comprometió a organizar un comité de adelanto, con la finalidad de constituir una contraparte comunitaria dado que no contarían con la preocupación de la Junta de Vecinos del Sector; acordando a su vez la constitución de una mesa de trabajo, con los diferentes actores comprometidos en la temática, una vez que se cuente con el comité de adelanto comunitario constituido formalmente y que tiene como finalidad definir una estrategia de intervención que permita abordar la citada y compleja situación.

Octavo: Que en síntesis, de acuerdo a los antecedentes del proceso, consta que la recurrida ha demostrado desarrollar una labor de fiscalización del funcionamiento de la feria tanto de locatarios formales como informales y que, además, ha llevado a efecto iniciativas tendientes al resguardo de la seguridad de los vecinos y feriantes, asegurando el cumplimiento a las normas que rigen el establecimiento de dicha feria y la realización de las actividades comerciales que ahí se desarrollan.

A mayor abundamiento, el recurrente ha denunciado la afectación de sus garantías de integridad psíquica y física, su derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminación, refiriendo incluso hechos delictivos de los que habrían sido víctimas vecinos del sector, sin embargo, respecto de las dos primeras garantías denunciadas no allegó antecedente alguno que permita acreditar tales circunstancias y, respecto de la última, él mismo dio cuenta en su recurso que fueron desistidas.

Noveno: Que en tales condiciones y no encontrándose fehacientemente establecida en autos la realización por parte de la recurrida de un acto ilegal o arbitrario que haya podido conculcar derechos del recurrente garantizados por el recurso de protección, presupuesto básico que configura el núcleo sustancial de la presente acción constitucional, debe desestimarse el deducido en autos.

Por estas consideraciones y de conformidad, además, con lo dispuesto en el artículo 20 de la Constitución Política de la República y el Auto Acordado de la Excma. Corte Suprema de Justicia sobre Tramitación del Recurso de Protección de Garantías Constitucionales, se rechaza, sin costas, la acción constitucional deducida por nombre reservado en contra de la Ilustre Municipalidad de El Bosque.

Acordada con el voto en contra de la ministra Señora Escanilla, quien fue del parecer de acoger la acción constitucional, considerando para ello:

Que la recurrida ha incurrido en la omisión denunciada del deber de fiscalización frente a los problemas que genera la instalación de comercio informal no autorizado, que se ubica a continuación de la feria ubicada en Los Carolinos, entre calles Los Sauces y Los Álamos, comuna de El Bosque. Al respecto, los hechos denunciados por el actor resultan efectivos, en la medida que las personas que realizan actividades de comercio en las inmediaciones en la señalada feria, actúan fuera o a continuación del radio autorizado por la autoridad edilicia, con su anuencia y sin la fiscalización correspondiente, con el consecuente perjuicio para el libre tránsito de las personas que viven o se desplazan por el lugar, quienes además deben soportar ruidos molestos y acumulación de basura en el sector.

Que pese a que la Municipalidad sostiene que las medidas a adoptar deben ser implementadas por otros órganos del Estado, la Ley Nº 18.695, Orgánica Constitucional de Municipalidades, en sus artículos 4, literal i) le entrega las competencias relacionadas con la seguridad pública las que deben ser atendidas por las municipalidades; el artículo 5, literal l), establece que las municipalidades deben adoptar medidas para asegurar el orden y la seguridad pública en sus territorios; el 64, literal c), contiene los deberes de las municipalidades en relación con la regulación del comercio ambulante y su cumplimiento. Por su parte es deber de las Municipalidades conforme su artículo 3, inciso 3º proteger el medio ambiente, mientras que el mismo artículo en su literal f, indica que las municipalidades deben asegurarse del aseo y ornato de las áreas bajo su jurisdicción. Finalmente los artículos 22, literal c), trata sobre las facultades relacionados con el ordenamiento territorial y la regulación de actividades comerciales, mientras que el artículo 25 establece las responsabilidades que tienen las municipalidades en relación con la limpieza y el mantenimiento de las áreas públicas.

De este conjunto de normas nace el imperativo de hacerse cargo con la debida diligencia y prontitud de los problemas que a los vecinos de ese sector le provoca el comercio ambulante, y la omisión que el propio Municipio ha reconocido en estrados, al referir que se está ante un problema social, que lo torna inactivo, hace que al dejar de cumplir con el deber que dichas normas le imponen, se afecte a los vecinos que moran en el sector, desconociendo de esta manera los derechos de los afectados a vivir en un medio libre de contaminación como también su derecho a la integridad tanto psíquica como física.

De esta manera estuvo por acoger el recurso, y disponer que la Municipalidad adopte las medidas necesarias para hacer cesar la instalación del comercio irregular en la feria libre que se emplaza en calle Los Carolinos, entre Gran Avenida y Padre Hurtado, como también llevar a cabo efectivas medidas de fiscalización encaminadas a ese fin.

Regístrese, comuníquese y archívese en su oportunidad.

N°501-2025 Protección.

Redacción de la ministra (S) Alondra Castro Jiménez y del voto en contra, su autora.

Pronunciada por la Primera Sala de la Corte de Apelaciones de San Miguel, integrada por los Ministros señor Danilo Quezada Rojas, señora Carmen Gloria Escanilla Pérez y señora Alondra Castro Jiménez. No firma la Ministra (s) señora Escanilla, no obstante haber concurrido a la vista de la causa y posterior acuerdo, por haber cesado en sus funciones en esta Corte.