nombre reservado con nombre reservado

Certifico que se anunció y alegó por el recurso de protección el abogado don Leopoldo Larravide Allende. En Santiago, a 15 de abril de 2019. nombre reservado. Relatora.

Santiago, quince de abril de dos mil diecinueve.

Vistos y teniendo presente.

Primero: Que comparece don Leopoldo Francisco Larravide Allende, abogado, y deduce recurso de protección en favor de nombre reservado, y de Inversiones Inmobiliarias Atik Limitada, sociedad del giro que su razón social indica, en contra de nombre reservado, por las acciones arbitrarias e ilegales en que ha incurrido y que atentan contra el goce legítimo de la garantía fundamental reconocida en el numerando 24° del artículo 19 de la Constitución Política de la República.

Expresa que su representado nombre reservado es residente domicilio reservado, y a su vez es representante y socio mayoritario de Inversiones Inmobiliarias Atik Limitada, dueña de la parcela referida.

Expone que el día 28 de junio del 2018, en horas de la mañana, ayudada por personal que contrató para ello, nombre reservado manipuló, modificó y finalmente retiró el medidor de agua de propiedad de sus representados, sin su autorización y sin facultad jurídica alguna que la habilite para ejecutar tal proceder. Añade que la actitud de la recurrida ha causado molestias a sus representados y ha dificultado e impedido la utilización de agua potable en su propiedad y tienen el justo temor de que se incurra nuevamente en otro tipo de arbitrariedades e ilegalidades.

Indica que el incidente precedentemente denunciado forma parte de una serie extensa de hechos que importan amedrentamiento y persecución de parte de la recurrida, que incluso ha pretendido limitar la libre circulación por la parcelación en la que vive su representado.

La recurrida dice ser administradora de la parcelación, pero hasta la fecha no ha exhibido los poderes que la facultan para ello y, aunque los tuviere, no puede extralimitarse en sus funciones. Hace presente que la parcelación en la que vive su representado no está regulada por la Ley 19.537 y que toda limitación al dominio de los propietarios de las parcelas integrantes es convencional, no pudiéndose establecer limitaciones que los dueños “hayan autorizado expresamente”.

Expresa que al ser el medidor de agua de propiedad de sus representados, la negativa de la recurrida de reintegrarlo, aun cuando diga que lo hizo para revisar su estado de funcionamiento, importa un acto u omisión arbitrario e ilegal, sin sustento jurídico alguno, que les priva y perturba el derecho de propiedad, consagrado en el Artículo 19 N°24 de la Constitución Política del Estado, lo que es susceptible de ser amparado por esta vía, conforme lo dispone en el artículo 20 de la Constitución Política de la República.

Solicita en definitiva se ordene a nombre reservado que respete el derecho de propiedad sobre el medidor de agua de sus representados, del que depende también el suministro de agua para su casa y del cual la recurrida en forma ilegal y arbitraria los ha privado y lo devuelva, dejándolo en el mismo estado en que se encontraba, con costas.

Acompaña los siguientes documentos: 1.- copia de la escritura pública por la que se adquirió la propiedad mencionada y, 2.- mandato judicial para actuar a nombre del recurrente nombre reservado.

Segundo: Que a fojas 95 comparece doña nombre reservado, por sí y en representación convencional del Condominio El Duraznal, persona jurídica del giro de su denominación, todos con domicilio para estos efectos, en domicilio reservado, evacúa informe y solicita el rechazo del recurso impetrado en todas sus partes con expresa condenación en costas.

Expone que la propiedad individualizada en el recurso forma parte de un proyecto de parcelas agrícolas de agrado, las cuales se rigen por la Ordenanza Especial y Reglamento de comunidad y constitución de Servidumbre para el uso y mantención de los bienes y servicios comunes a toda la parcelación, anotado en el repertorio N° 372 e inscrita a fojas 761 número 336, del Registro de Hipotecas y Gravámenes Conservador de Bienes Raíces de San Bernardo, correspondiente al año 2004.

Expresa que dicha ordenanza rige los derechos y obligaciones recíprocas y en general las relaciones de régimen interno de los propietarios de los sitios que conforman el Condominio El Duraznal que comprende la subdivisión de la parcela "El Duraznal" y la subdivisión de la parcela N°4 de la colonia "El Trébol", comuna de Calera de Tango.

En el primer acápite del informe, y en cuanto a los hechos denunciados, refiere en primer término que existe falta de legitimación activa para interponer el recurso, toda vez que el abogado recurrente, interpuso el recurso de protección en representación de don nombre reservado, respecto del cual acompaña mandato judicial otorgado el 7 de noviembre de 2017, ante la Notaría de Las Condes de doña nombre reservado, Repertorio N°: 8407 -2017.-, quien carecería de titularidad en la presente causa por no tener derecho de propiedad sobre el inmueble de autos y sólo detentaría la mera tenencia del inmueble, como expone en su recurso. Añade que por otra parte, el abogado Leopoldo Larravide Allende sólo está actuando como un tercero en calidad de agente oficioso, en relación con la empresa INVERSIONES INMOBILIARIAS ATIK LTDA, que es la propietaria del inmueble lote N°4 de la subdivisión de la parcela ya referida.

Como segundo punto de este acápite, señala que en relación al medidor de agua referido -el que se encuentra afuera del predio de los recurrentes en la franja de servidumbre y áreas de espacios comunes del condominio- es de propiedad del Condominio el Duraznal, tal como se establece en el artículo cuadragésimo séptimo del título octavo de la citada ordenanza, que se refiere a LOS SERVICIOS BASICOS E INSTALACIONES DOMICILIARIAS. Así el artículo cuadragésimo Séptimo, señala que "El Condominio es propietario de un servicio particular de Agua, destinado a explotar y mantener una red privada de producción, distribución y abastecimiento para el consumo domiciliario de cada sitio, quienes tienen los mismos derechos para acceder a tales servicios. Además, agrega, el artículo cuadragésimo octavo dispone que: "En el caso que el Servicio de Salud Metropolitano del ambiente autorice el funcionamiento de este servicio como una red particular de agua potable, cada unidad tendrá los mismos derechos en la propiedad de la Empresa de Agua Potable que se conformará para tal efecto. Todos los sitios tendrán los mismos derechos para acceder a tales servicios, en los términos establecidos en el presente Reglamento y en los estatutos y normativa interna de la Empresa y en los documentos complementarios que se deberán suscribir al efecto". El artículo cuadragésimo quinto señala que los costos fijos de mantención de este sistema serán pagados por los comuneros de igual forma y en igual porcentaje que su contribución a las expensas comunes. Los costos de producción, serán pagados según el consumo efectivo que haga cada comunero, el cual será controlado y registrado mensualmente. El valor resultante por estos conceptos deberá ser pagado de igual forma y en las mismas condiciones y época que los gastos comunes.

Indica que cuestión distinta es quién soporta los gastos y mantenciones en relación a la mantención del servicio de agua potable, toda vez que respecto de los costos fijos de mantención de este sistema serán pagados por los comuneros de igual forma y en igual porcentaje que su contribución a las expensas comunes. Los costos de producción serán pagados según el consumo efectivo que haga cada comunero, el cual será controlado y registrado mensualmente. Añade que todo propietario estará obligado a mantener a su costo y responsabilidad el respectivo medidor de consumo de agua, no pudiendo ejecutar ningún tipo de modificación o alteración en las matrices, ni en el señalado medidor, según lo establece el artículo quincuagésimo de la Ordenanza Especial y Reglamento de la Comunidad.

En su punto tercero, se refiere a la falta de legitimación pasiva para ser objeto de recurso de protección, explica al respecto que el recuso está dirigido en su contra como persona natural, y no en su calidad de administradora del Condominio El Duraznal, funciones que ejerce desde el año 2013 hasta la presente fecha y de lo cual están en pleno conocimiento los recurrentes, añade que aquello lo funda con los documentos que acompaña. Señala que en ese sentido, todas sus actuaciones se encuadran dentro de las funciones como administradora del Condominio el Duraznal, y dentro de las facultades otorgadas en la Ordenanza Especial y Reglamento del Condominio el Duraznal, los acuerdos establecidos en las asambleas ordinarias y extraordinarias de copropietarios y las medidas adoptadas por el Comité de Administración, como asimismo, detenta la representación del condominio en juicio, de conformidad con el artículo vigésimo segundo de la Ordenanza Especial y Reglamento de Copropiedad del Condominio el Duraznal, que señala en su letra h).

En el punto cuarto del informe indica que -además de lo anteriormente señalado- el recurso debiera ser declarado inadmisible toda vez que la controversia planteada por el recurrente debe necesariamente ser conocida y resuelta por un Juez de Policía Local o Juez de Letras competente de acuerdo con las reglas establecidas en el Código Orgánico de Tribunales y en la Ley 19.537, tal como se señala en el artículo quincuagésimo Octavo del Título Noveno de la Ordenanza Especial y Reglamento de Comunidad y Constitución de Servidumbre.

Posteriormente en su acápite segundo se aboca al análisis de los hechos que motivan el presente recurso, señala al respecto que en el Acta de Asamblea Extraordinaria del 07 de febrero de 2015 atendido los graves problemas de sequía que enfrentaba la comunidad, y, por otra parte, el alto consumo de agua por parte de los copropietarios se adoptó la decisión de cobrar el consumo de agua con una tarifa diferenciada y por tramos, cobrando los sobreconsumos un valor más alto, a fin de que la comunidad tomara conciencia y cuidará este vital elemento. Expone que, asimismo, se estableció la revisión de los medidores, a fin de verificar su buen funcionamiento y controlar cualquier fuga de agua. Expresa que en asambleas ordinarias y extraordinarias de copropietarios se han ido tomando decisiones en cuanto los cobros por el consumo del agua; los estudios y construcción de un nuevo pozo; la revisión de los medidores, y aquellos que presentaren mal funcionamiento se debía efectuar su retiro y reposición, en razón de estas medidas que son prolongadas en el tiempo, y de las cuales han sido puestas en conocimiento de la comunidad, y aprobadas por ésta, es que se inició por parte del Comité de Administración y de la administradora del condominio, la revisión de todos los medidores del condominio, estableciendo un cronograma de trabajo, y en caso de detectar medidores en mal estado, alterados, modificados o que presentaren fugas de agua, serían cambiados inmediatamente por uno nuevo, con cargo al propietario, estableciendo facilidades de pago.

Indica que en Asamblea Extraordinaria del 28 de julio de 2018, se informa a la comunidad de que ante la crisis que está viviendo la comunidad por la escasez de agua, es que se están tomando el estado de medidores 2 veces a la semana, como también, la revisión de medidores, por lo cual, en cumplimiento del reglamento del condominio, y ejerciendo sus funciones de administradora, y atendido que la Administración del condominio lo será de igual forma, para todos los efectos señalados, de la empresa de Servicio de Agua Potable del Condominio El Duraznal, procedió a revisar los medidores y controlar el consumo de agua de todos los propietarios.

Explica que el medidor del lote N°4 de la subdivisión de la parcela número cuatro de la Colonia "El Trébol", de la comuna de Calera de Tango, durante los años 2016 y 2017, propiedad en la cual habita el recurrente, don nombre reservado presentaba sobreconsumos muy altos, y luego, a contar del mes de enero de 2018 bajaron drásticamente, incluso llegando a marcar consumos de 0, 2 o 5 metros cúbicos al mes. Expresa que dicha situación fue expuesta al propietario y al Sr. nombre reservado, quien se negó sistemáticamente a cancelar los sobreconsumos de agua de su propiedad, el cual presentó antecedentes que indicaban que su medidor presentaba problemas y existía fuga de agua al interior de su propiedad, pero nunca realizó las gestiones de reparación, sólo acompaño un presupuesto en el mes de marzo del año 2017, comprometiéndose a que realizaría las reparaciones necesarias, sin embargo nunca se realizaron los trabajos, generándose una millonaria deuda por no pago de gastos comunes y consumo de agua potable.

Refiere que por esos motivos, se procede a la revisión del medidor de la citada parcela, estableciendo el informe de la empresa Ferrada Vidal Spa, que de la revisión efectuada el viernes 27 de julio de 2018, en medidores de agua domiciliarios ubicados en el primer pasaje, de la primera etapa de Condominio El Duraznal, " nos encontramos con situaciones irregulares en los medidores existentes instalados en la vía pública, correspondientes a las Propiedades T4 y T6". Además, en el anexo del informe de la empresa que instala el medidor, se adjunta un set fotográfico y de video, que dan cuenta de las alteraciones del medidor de la propiedad de los recurrentes, dejando registrado en las observaciones del medidor de la propiedad T4, correspondiente al lote N°4 de la subdivisión de la parcela número cuatro de la Colonia "El Trébol", de la comuna de Calera de Tango, que "el medidor se encontraba sin sello, pasa agua y medidor no marca, el terminal y llave manipulada recientemente". Expone que como consecuencia de lo anterior, a petición de la Administración del Condominio y por orden del Comité de Administración, se procede a regularizar el proceso de medición de consumo de agua, realizando el día sábado 28 de julio de 2018, el cambio de medidor, procediendo inmediatamente a la instalación de un medidor nuevo, y retirando el medidor adulterado, de lo cual se le informa al propietario y justamente se elige el día sábado para que estuviesen presente los propietarios si fuese su interés.

Añade que todas las argumentaciones de los recurrentes son abiertamente dolosas ya que los recurrentes pretenden excusarse del pago del medidor nuevo, del sobreconsumo que presentó su propiedad, y de las adulteraciones que presentó el medidor, simplemente pretenden no responder por las acciones u omisiones imputables a su propio descuido o negligencia, y en la especie ello se produce toda vez que el propietario renuente, por mera negligencia o descuido mantuvo un medidor manipulado, sin sello, con agua pasando al interior de su propiedad y sin marcar el consumo de las misma, provocando un daño al resto de los comuneros, vulnerando abiertamente los derechos de toda comunidad. Refiere que los recurrentes tenían la obligación y responsabilidad exclusiva de la mantención y reparación de lo existente, lo que en la especie no ocurrió, es más es de su costo el cambio de medidor, el cual aún se encuentra pendiente de pago a favor de la comunidad y encontrándose los recurrentes en contravención de lo señalado en el artículo séptimo de la Ordenanza y Reglamento de Copropiedad, que señala que nadie puede eximirse de responder por acciones u omisiones imputables a su descuido o negligencia, ya sea que de ellos se hayan producido, o puedan producirse efectos degradantes o deteriorantes del ambiente o que hayan causado daño a las personas, bienes comunes u otra parcela del condominio, con el pretexto de estar actuando en lo propio o en ejercicio de facultades discrecionales de que sea titular.

Indica que con posterioridad al cambio de medidor, éste volvió a no registrar consumos de agua, razón por la cual se citó nuevamente a la empresa que lo instaló a fin de hacer efectiva la garantía por la instalación del medidor nuevo, añade que la empresa concurre con fecha 15 de noviembre de 2018 verificando en terreno que el medidor instalado se encentraba en perfecto estado de funcionamiento e instalación, pero agrega en su informe que "el hecho de que el medidor no mida paso de agua es porque efectivamente no hay un consumo ni flujo a través suyo. Ello puede deberse a que simplemente no existe consumo hacia la parcela T4 desde la matriz de distribución del condominio, o bien exista una manipulación a nivel inferior, del tipo by pass, que derive el agua de manera ilícita", lo cual se constata realizando una excavación de un metro de profundidad para revisar conexiones, sin embargo, se encontraron con un radier que impidió revisar conexiones.

En Asamblea Extraordinaria del 08 de diciembre de 2018, el Presidente del Comité de Administración informa a la Comunidad que nuevamente la Parcela T4, de Propiedad de Inversiones Inmobiliarias ATIK, y que es habitada por su representante legal, don nombre reservado, pese a haber realizado el cambio de medidor, este inmueble no presenta registro de consumo de agua y que hecha la consulta, informa que está comprando dicho recurso; sin embargo, al Condominio no ha registrado el ingreso de ningún camión aljibe, de acuerdo al registro de vehículos que existe en portería, quedando en evidencia otro incumplimiento de este propietario al artículo quincuagésimo primero que nos señala "es obligación del propietario conectarse al servicio de distribución y abastecimiento de agua." En el acápite tercero refiere que conforme lo expuesto no se logra advertir que ha existido alguna vulneración al artículo 19 n° 24 de la Constitución Política de la República, por cuanto ha quedado establecido que la propiedad del servicio de agua potable pertenece a toda la comunidad, y que cada copropietario tiene la obligación de mantener el respectivo medidor a su costo y responsabilidad, no siendo el dueño exclusivo del medidor.

Por último, agrega que el actuar de la recurrida tiene su fundamento en las facultades establecidas en el propio Reglamento de copropiedad, de conformidad al artículo quincuagésimo segundo la administración del condominio lo será de igual forma, para todos los efectos precedentemente señalados, de la empresa de agua potable del condominio, con lo cual le cabe al administrador velar por el buen funcionamiento de toda la red y distribución del agua potable y controlar el consumo de agua, sus cobros mensuales y revisar cualquier fuga de agua que se detecte, debiendo tomar las medidas necesarias para el buen funcionamiento de la red de agua potable del condominio y, a mayor abundamiento, el artículo quincuagésimo séptimo señala que "será de cargo exclusivo de cada adquirente de lotes o parcelas el pago de los derechos que sea necesario efectuar para la instalación del servicio domiciliario de empalmes eléctricos, agua, gas y sus medidores”.

Acompaña los siguientes documentos: 1.- Copia de la Ordenanza Especial y Reglamento de Copropiedad del Condominio El Duraznal, reducida a escritura pública con fecha 9 de enero de 2004, ante el notario público, don nombre reservado., 2.- Copia del Acta de Sesión Asamblea Extraordinaria del 20 de enero de 2018, condominio el Duraznal, reducida a escritura pública con fecha 8 de marzo del 2018, ante EDUARDO JAVIER DIEZ MORELLO, abogado, Notario Público, Titular de la Trigésima cuarta Notaría de Santiago, Repertorio N° 4249/2018. 3.- Copia del Acta de Sesión Asamblea Extraordinaria del siete de febrero de 2015, Condominio el Duraznal, reducida a escritura pública con fecha 2 de marzo del 2015, ante ALBERTO MOZO AGUILAR, abogado, Notario Público, nombre reservado de Santiago, Repertorio N° 1576/2015.4.- Cuadro estadístico con el consumo de agua, del período enero 2016- febrero 2019, del inmueble lote N°4 de la subdivisión de la parcela número cuatro de la Colonia "El Trébol", de la comuna de Calera de Tango. 5.- Copia de informe y cotización por trabajos efectuados, de fecha 30 de julio de 2018, elaborado por la empresa Ferrada Vidal SPA. 6.- Copia de informe y garantía de medidor de agua domiciliario, de fecha 20 de noviembre de 2018, elaborado por la empresa Ferrada Vidal spa. 7.- Presupuesto N°267/2017, emitido por nombre reservado, Gerente técnico, Constructora Meraki SPA. 8.- Copia de la Resolución del SEREMI de Salud, que autoriza la construcción del Servicio de Agua Potable del condominio el Duraznal, de noviembre del año 2004.

Tercero: Que el recurso de protección es una acción de carácter cautelar que tiene por objeto el restablecimiento del imperio del derecho de quien se vea privado, perturbado o amenazado en el ejercicio legítimo de alguna de las garantías o derechos fundamentales del artículo 19 de la Constitución Política de la República, referidas en el citado artículo 20 de la Carta Fundamental, sin que tenga los caracteres de un procedimiento de lato conocimiento y, por tanto, supone la existencia de hechos y derechos indubitados que posibiliten actuar extraordinariamente y por vía de emergencia para su pronto y eficaz resguardo.

Cuarto: Que siendo así, es indispensable para que prospere la acción de protección, la existencia de un acto u omisión ilegal probado, carente de fundamentos jurídicos, que provoque alguno de los efectos ya indicados, vulnerando una o más de las garantías protegidas; siendo también necesaria la existencia cierta de un derecho que se vea afectado, por el acto u omisión ilegítima, que debe provocar alguno de los efectos ya indicados, circunstancias todas que son consideración básica para el análisis y decisión de cualquier asunto como el que ha motivado el presente recurso.

Quinto: Que en cuanto a la falta de legitimación activa y pasiva alegada de la recurrida, ha de considerarse que la naturaleza de la acción cautelar intentada supone su ejercicio en favor de terceros, ostentando, a su vez, la recurrida la calidad de admiradora del condominio en cuestión.

Sexto: Que la parte reclamante indica como acción vulneradora el hecho que la recurrida sin su autorización retiró el medidor de agua potable de propiedad de sus representados, “causando molestias a sus representados y ha dificultado e impedido la utilización de agua potable en su propiedad”. Por su parte, la recurrida reconoce el hecho de haber retirado el medidor de agua potable que corresponde al consumo de la propiedad de la empresa por quien se recurre, fundado que éste habría sido adulterado, procediendo inmediatamente a la instalación de un medidor nuevo y permitiéndose el suministro de agua, instalación que se encuentra acreditada con la documental acompañada.

Séptimo: Que lo expuesto precedentemente se desprende que no existen medidas que adoptar por parte de esta Corte, habida cuenta que las molestias, dificultades y obstaculización del suministro del agua potable han cesado por el restablecimiento de tal situación, habida cuenta asimismo que las alegaciones de fondo formuladas son materia de un procedimiento de lato conocimiento, lo que es ajeno a esta acción constitucional, motivos que ameritan desestimar el presente arbitrio.

Y visto además lo dispuesto en el artículo 20 de la Constitución Política de la República y normas del Auto Acordado de la Excma. Corte Suprema sobre la materia, se declara que se rechaza el recurso de protección deducido a fojas 14, en favor de nombre reservado y de Inversiones Inmobiliarias Atik Limitada, sin costas.

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N°Protección-4998-2018.