JUNTA DE VECINOS LO HERRERA con AVICOLA CATALUÑA SPA.

San Miguel, cinco de julio de dos mil veintiuno.

VISTOS Y TENIENDO PRESENTE:

PRIMERO: Que, comparecen nombre reservado, Alcalde de la Ilustrísima Municipalidad de San Bernardo, los concejales Sra. María Soledad Pérez Peña, Sr. Roberto Soto Ferrada, Sra. Jovanka Collao Martínez, Sr. Leonel Navarro Ormeño y Javier Gaete Godoy, todos domiciliados para estos efectos en domicilio reservado; nombre reservado, por sí y en su calidad de presidenta de la Junta De Vecinos Lo Herrera, domiciliados para estos efectos en domicilio reservado; nombre reservado, por sí y en su calidad de presidente de la Junta De Vecinos Villa La Estrella, domiciliados para estos efectos en domicilio reservado; nombre reservado, por sí y en su calidad de presidenta de la Junta De Vecinos nombre reservado, domiciliados para estos efectos en domicilio reservado, quienes en su calidad de vecinos y habitantes de la comuna de San Bernardo y en la representación de la Municipalidad de San Bernardo y las Juntas de Vecinos indicadas interponen recurso de protección en contra de las empresas Agricovial S.A., representada legalmente por nombre reservado, Gerente General, de quien se ignora profesión u oficio, con domicilio en domicilio reservado, el Romeral, de la Comuna de San Bernardo y Avícola Cataluña SpA, representada por nombre reservado, de quien se ignora profesión u oficio, ambos con domicilio en domicilio reservado, el Romeral, San Bernardo, por realizar actos u omisiones arbitrarias e ilegales que han privado, perturbado y amenazado el ejercicio de sus derechos esenciales a la vida y salud física y psíquica e incurrido en actos u omisiones ilegales a nuestro derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminación. Fundan su recurso en que la actividad agroindustrial de las recurridas unido al deficiente plan de manejo de guano constituye un foco permanente de olores nauseabundos y la constante presencia de una plaga de moscas en el sector del Romeral, situación que afecta la calidad de vida de los vecinos del sector, así como su derecho a la salud y vida puesto que las moscas constituyen vectores de enfermedades. Señalan que, al ser fiscalizada por funcionarios municipales, Agricovial S.A. exhibió certificados de control de plaga y manejo de guano de una planta ubicada aproximadamente a cuatro kilómetros del sector y no la correspondiente a la planta fiscalizada. Añaden, que dicha empresa no ha declarado dentro de su giro ante el Servicio de Impuestos Internos la venta y comercialización de residuos no peligrosos, a saber, el guano, debiendo hacerlo y que registra una declaración de impacto ambiental por el proyecto “Gallineros para la empresa productora Agricovial S.A.” que mediante resolución exenta 194/2013 del 29 de abril de 2013 no fue acogida a tramitación, evidenciando así la ausencia de planes de manejo de los residuos de su producción. Por su parte, revelan que en la fiscalización a Avícola Cataluña SpA se pudo constatar que no cuentan con patente ni resolución sanitaria ni con sistema de control de moscas y pupas de guano. Exponen que la situación antes descrita afecta su derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminación, consagrado en el numeral octavo del artículo 19 de la Constitución Política de la República, por cuanto se ha producido una contaminación atmosférica palpable y grave proveniente tanto de los olores pestilentes y de la presencia de innumerables moscas, detallando normativa ambiental, así como doctrina que determinan el alcance de la voz “medio ambiente libre de contaminación”. También reclaman la afectación de los derechos de vida, salud e integridad física y psíquica por cuanto los hechos denunciados no permiten a los el sector comer, dormir o estar tranquilos en sus viviendas, por encontrarse expuestos constantemente a una plaga insalubre que no se condice con las condiciones higiénicas mínimas que toda persona debe tener. Arguyen que, de conformidad a lo dispuesto en el artículo 28. inciso segundo, de la Ley N°18.685, Orgánica Constitucional de Municipalidades, el alcalde se encuentra facultado para asumir la defensa de la comunidad de San Bernardo cuando existe una clara afectación a un número indeterminado de la población. Previa citas legales piden acoger el recurso de protección, declarando que las empresas recurridas han incurrido en un actuar ilegal vulnerando las garantías constitucionales del derecho a la vida, integridad física y psíquica así como al derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminación y disponer, de manera urgente, que propongan un plan de control de residuos de guano y la realización de un plan de mitigación con el fin de controlar los malos olores y la proliferación de moscas en el sector, ordenando la remisión de los certificados de cumplimiento de fumigaciones periódicas a la Dirección de Medio Ambiente de la Municipalidad de San Bernardo así como cualquier otra medida que esta Corte estime pertinente.

SEGUNDO: Que, Avícola Cataluña SpA informa al tenor del recurso, solicitando su total rechazo. Expone que las Juntas de Vecinos que recurren se encuentran en el sector de lo Herrera, donde funcionan las guaneras de Agrícola Lo Vial y no en el Romeral donde opera la planta de su representada. Añade que la planta de su representada se encuentra a más de 2 kilómetros del sector de Lo Herrera y corresponde a una pyme pequeña que cuenta con dos trabajadores y su dueño, quienes laboran a diario, con un total máximo de 1500 gallinas, haciendo, además, presente que existiendo varias juntas de vecinos en el sector el Romeral ninguna ha comparecido en el presente recurso de protección. Indica que dicha entidad se encuentra en proceso de obtención de la resolución sanitaria de la Seremi, ya que la Avícola estuvo cerrada por un tiempo al estar enfermas las gallinas por varios meses, no obstante ha continuado con la tramitación de las autorizaciones correspondientes, indicando los trámites pendientes que está tramitando para obtener la autorización ante la Seremi para funcionar. Añade que no es efectivo que su representada no cuente con un proceso de fumigación y sacado de guano de sus pabellones, señalando que se realizan fumigaciones mensuales por una empresa especializa en control de plagas y que también cuentan con un estricto control y prevención de proliferación de larvas de moscas en la zona de guano, el que se acumula en forma de cono para asegurar que se mantenga seco y que cada dos meses es retirado por un paisajista para ser utilizado de abono. Explica que en el predio agrícola se producen y clasifican los huevos, actividad que no reúne los requisitos para encontrarse gravada por la ley de rentas, motivo por el cual no es necesario contar con patente comercial para dicha actividad, añadiendo que sí mantiene patente comercial para el negocio donde posteriormente comercializa estos huevos, ubicado en la comuna de Santiago. Expone que no requiere contar con una resolución que apruebe un plan de impacto ambiental atendido que no se trata de una producción industrial sino de una pyme y que en la localidad existen otros gallineros que no ha sido fiscalizados a pesar de presentar problemas de limpieza y falta de fumigaciones, así como gran cantidad de cerdos u otros animales y vertederos cuyos camiones transitan llenos de basura en forma diaria, sin que se investigue su contribución a la presencia de moscas y malos olores lo que tilda de inexplicable e injusto.

TERCERO: Que, informa al tenor del recurso, Agricovial S.A., solicitando su total rechazo por no existir afectación, vulneración ni amenaza a las garantías consagradas en los 1 y 8 del artículo 19 de la Constitución Política de la República que sea imputable a la acción u omisión de Agricovial S.A. Indica que la guanera de su representada no generó una proliferación de vectores de interés sanitario en el mes de noviembre del año dos mil veinte, lo que fue corroborado en visita municipal del presente año cuya acta fue acompañada por la propia recurrente, exponiendo que el recurso es confuso y contradictorio por cuanto se le atribuye la alta concentración de moscas en el sector del Romeral a pesar de que la planta de guano se encuentre ubicada a aproximadamente cuatro kilómetros de dicha localidad, en el sector de Lo Herrera. Añade que el presente recurso ha perdido oportunidad toda vez que las recurrentes pretenden que se le ordene propone un plan de control de los residuos de producción de guano y la realización de un plan de mitigación que consista en la fumigación permanente de los montículos de guano, pretensiones que ya se encuentran satisfechas. En efecto, detalla que la empresa cuenta con un plan de manejo del guano de aves de postura (GAP) que detalla acciones concretas para su manejo y posterior venta, especificando que el guano corresponde a un subproducto de la actividad avícola catalogado como fertilizante orgánico natural por lo que su manejo y comercialización no requiere de resolución sanitaria ni ambiental. Agrega que su representada, también, cuenta con un plan de mitigación, en virtud del cual se han realizado fumigaciones intensivas de control de plagas en la guanera, así como planes de control y mitigación de emisiones (olores) y vectores (moscas). Indica que la efectividad de estos planes ha sido corroborada por la autoridad administrativa competente puesto que la recurrida se encuentra suscrita al Acuerdo de Producción Limpia Sector Productor de Huevos (APL II) detallando que en el marco de ejecución de este acuerdo ha adoptado un plan de manejo integral de plagas cuya última versión data del quince de diciembre del año dos mil veinte así como un manual de buenas prácticas GAP actualizado a octubre de dos mil veinte, resumiendo las principales acciones contempladas en los referidos instrumentos. Explica que el siete de diciembre de dos mil veinte la Seremi de Salud concurrió a las dependencias de su representada donde opera su guanera requiriendo la elaboración de un plan de contingencias y la implementación de un monitoreo de olores e instruyó sumario sanitario que actualmente se encuentra en trámite, en virtud de lo cual se implementó un plan de contingencia para aumentar la capacidad de volteo de guano y control de moscas, implementando entre otras acciones, el aceleramiento del proceso de secado del guano, incrementando la frecuencia de aplicación de productores de propenden al control de vectores, aplicación de cal viva, arriendo de maquinaria agrícola, aplicación de desodorizante, apilamiento del guano seco, entre otros. Asimismo, detalla que se han puesto en marcha una serie de medidas de mejoramiento de la guanera tales como su ampliación a seis hectáreas, la implementación de cortina vegetal y malla raschel, adquisición de nuevos equipos para medir temperatura y humedad del guano, entre otras, detallando que se ha tomado la decisión de eliminar el acopio de guano lo que se materializará una vez que se obtengan los permisos sanitarios correspondientes. Expone que en la zona existe una pluralidad de fuentes de vectores de interés sanitario que hace presumir fundadamente que Agricovial no es la causa directa de los hechos alegados en el recurso, de forma que la falta de causalidad hace que el recurso incoado sea improcedente.

CUARTO: Que el recurso de protección de garantías constitucionales establecido en el artículo 20 de la Constitución Política de la República, constituye jurídicamente una acción constitucional de urgencia, de naturaleza autónoma, destinada a amparar el libre ejercicio de las garantías y derechos preexistentes que en esa misma disposición se enumeran, mediante la adopción de medidas de resguardo que se deben tomar ante un acto u omisión arbitrario o ilegal que impida, amague o perturbe ese ejercicio.

QUINTO: Que los recurrentes si bien exponen una serie de situaciones que serían vulneratorias del derecho a la vida, integridad psíquica y física y el vivir en un medio ambiente libre de contaminación, concretizan su razonamiento en que la recurrida debe proponer un plan de control de residuos de guano y la realización de un plan de mitigación con el fin de controlar los malos olores y la proliferación de moscas en el sector, ordenando la remisión de los certificados de cumplimiento de fumigaciones periódicas a la Dirección de Medio Ambiente de la Municipalidad de San Bernardo así como cualquier otra medida que esta Corte estime pertinente.

SEXTO: Que las recurrentes sostienen que la actividad agroindustrial de las recurridas unido al deficiente plan de manejo de guano constituye un foco permanente de olores nauseabundos y la constante presencia de una plaga de moscas en el sector del Romeral, situación que afecta la calidad de vida de los vecinos del sector, así como su derecho a la salud y vida puesto que las moscas constituyen vectores de enfermedades. Sin embargo, con los antecedentes que se acompañan efectivamente se puede constatar la existencia de una plaga de moscas, pero ellos son insuficientes para acreditar que ello ocurre en el sector que indican, como tampoco es posible establecer que sean precisamente las recurridas las que provocan el daño que imputan.

SEPTIMO: Que atendido lo señalado en el considerando anterior, de los que se deriva que los recurridos no han lesionados los derechos constitucionales denunciados por los actores, la consecuencia es que el recurso interpuesto debe ser rechazado, pero atendido que los hechos que se mencionan adquieren tal gravedad que, sin perjuicio de lo anterior, se dispondrá enviar los antecedentes al Ministerio de Salud para que el organismo que corresponda proceda a efectuar las fiscalizaciones y tome las medidas que la legislación autoriza en estos casos.

Por estas consideraciones, citas legales, y atendido lo dispuesto en el Auto Acordado de la Excma. Corte Suprema sobre Tramitación y Fallo del Recurso de Protección, se rechaza la acción constitucional deducida en contra de Agricovial S.A. y Avícola Cataluña Spa.

Sin perjuicio de lo resuelto, remítase todos los antecedentes de la presente causa al Ministerio de Salud con el objeto que se disponga que el organismo que sea pertinente ordene las fiscalizaciones que procedan y tome las medidas que la legislación pertinente permite con el objeto de eliminar cualquier amenaza a los derechos constitucionales denunciados en el Recurso de Protección interpuesto.

Regístrese, notifíquese y archívese en su oportunidad.

Redacción del Ministro Diego Simpértigue Limare.

N° 10713-2020-Protección.

Pronunciada por la Sexta Sala Zoom de la Iltma. Corte de Apelaciones de San Miguel integrada por los ministros Sr. Diego Simpertigue Limare, Sra. María Teresa Díaz Zamora y Sr. Luis Sepúlveda Coronado.

Se deja constancia que no firma la Ministro Sra. María Teresa Díaz Zamora, por encontrarse con licencia médica.