nombre reservado con MINISTERIO OBRAS PÚBLICAS DIRECCION GRAL. DE OO PP DCYF.

Puerto Montt, seis de abril de dos mil veintitrés.

Visto:

A folio N° 1, el día 13 de diciembre de 2022, comparece la abogada Gabriela Barriga Muñoz, en favor de nombre reservado, nombre reservado, nombre reservado, nombre reservado, nombre reservado, nombre reservado, nombre reservado, nombre reservado, y nombre reservado, en contra del MINISTERIO DE TRANSPORTES Y TELECOMUNICACIONES, de la SUBSECRETARIA DE TRANSPORTES, de la SECRETARIA REGIONAL DE LOS LAGOS DEL MINISTERIO DE TRANSPORTES Y TELECOMUNICACIONES, y de la DIRECCIÓN DE OBRAS PORTUARIAS, del MINISTERIO DE OBRAS PÚBLICAS, reprochando que no han dado cumplimiento a sus obligaciones legales, especialmente aquellas que dicen relación con el deber de coordinación administrativa para planificar el servicio de transporte lacustre del lago Tagua Tagua de manera de proveer la conectividad regular y permanente a un sector de la Comuna de Cochamó, según los antecedentes que explica en su libelo, los que a su juicio amenazarían, perturbarían y eventualmente vulnerarían las garantías constitucionales de los usuarios del transporte lacustre del tramo “Lago Tagua Tagua”, consagradas en los numerales 1, 2 y 21 del artículo 19 de la Constitución Política de la República.

Señala, en cuanto a la admisibilidad, que en este caso sería uno omisión de carácter permanente, pues a su juicio existiría un incumplimiento ilegal y arbitrario de las obligaciones legales que asisten a los recurridos en la coordinación, planificación y administración de los servicios de transporte lacustre del Lago Tagua Tagua para la conectividad regular y permanente de la comuna de Cochamó, constitutiva de zona aislada; lo que generaría una perturbación en la integración productiva y territorial de los habitantes de la zona.

Fundamenta su recurso en los siguientes hechos:

La actora da cuenta que la comuna de Cochamó, Provincia de Llanquihue, Región de Los Lagos, constituye una de las denominadas Zonas Aisladas, y a su vez, una Zona Extrema, y en este caso la ruta V-721 que se dirige hacia la cordillera en la comuna de Cochamó debe sortear el lago Tagua Tagua, siendo el transporte lacustre el que permite la conectividad en la comuna de Cochamó a los habitantes de los sectores de Paso El León, El Bolsón, Valle Ventisqueros, Valle El Frío, Primer y nombre reservado, Llanada Grande, el Manso y Valle Las Horquetas.

Detalla que, con el objeto de que exista un servicio de transporte regular y permanente de pasajeros y su carga, en el tramo Lago Tagua Tagua y contribuir a la integración productiva y territorial de los habitantes de las localidades mencionadas, el 08 de octubre de 2019, mediante Decreto N°87 del Ministerio de Transportes y Telecomunicaciones (en adelante “MTT”), se autorizó el llamado a una Licitación Pública y se aprobaron las Bases Técnicas y Administrativas para el otorgamiento de subsidio a la prestación de los servicios de transporte de pasajeros y su carga en zonas aisladas, modalidad lacustre Tramo Lago Tagua Tagua ID CAL0024.

Con fecha 08 de enero de 2021, el Decreto N°2 del MTT, adjudicó la licitación pública de otorgamiento de subsidio a la prestación del servicio en el tramo Lago Tagua Tagua ID CAL0024, en la Región de Los Lagos, al oferente Transportes Puelche S.A, con la finalidad de que los habitantes de las localidades El Canelo y Punta Maldonado, puedan contar con servicios de transporte que les permitan acceder a una mejor integración territorial, económica y social, con los centros de mayor desarrollo económico y con una mejor oferta de servicios. De esta forma, con fecha 26 de febrero de 2021, el MTT suscribió con el adjudicatario el Contrato para el otorgamiento de subsidio a la prestación del servicio de transporte público de pasajeros y su carga en zonas aisladas modalidad lacustre, ID CAL0024, el que fue aprobado por el Decreto Exento N°1145 del 01 de abril de 2021 del MTT.

Luego, encontrándose en ejecución el contrato, con fecha 14 de diciembre de 2021, se realizó una modificación al mismo, aprobada por el Decreto N°83 de 2022 del MTT, incorporando viajes adicionales en ambas temporadas al haber sido insuficientes los viajes estipulados en razón del nivel de demanda que registraba el servicio, entre otras modificaciones. La modificación contractual señalada comenzó a regir desde el 01 de septiembre de 2021, con una vigencia de 3 años.

La recurrente reclama que, en la práctica, la prestación del servicio de transporte lacustre en el Lago Tagua Tagua, se habría realizado de manera discontinua, interrumpida, irregular e insuficiente para satisfacer las necesidades de transportes de pasajeros y su carga de los habitantes de la comuna de Cochamó; de tal manera que, a su juicio, no se cumpliría con las finalidades previstas por la Licitación Pública antes referida y la normativa aplicable. Lo anterior, al existir múltiples problemáticas e inconvenientes con el servicio de transporte y la conectividad de los habitantes en la zona, señalando al respecto que el servicio se ha prestado de manera discontinua, interrumpida, irregular e insuficiente, por los siguientes motivos principalmente:

a) El servicio de transporte lacustre colapsa en innumerables ocasiones en las temporadas altas, presentando largas filas de vehículos en ambos puertos, lo que ha sido comunicada en Volcanes Televisión y el Diario El Llanquihue.

b) Los horarios de los viajes de ambos puertos son muy temprano (el último viaje), lo que no satisface las necesidades de los habitantes de la zona, no contemplando navegación nocturna, lo que se resolvería a su juicio con faros de iluminación en ambos puertos c) La nave denominada “Don nombre reservado” tiene una baja capacidad para vehículos (sólo 4), tiene problemas para zarpar y atracar por las condiciones meteorológicas propias del sector y ha presentado constantes fallas mecánicas; lo que provoca una recurrente interrupción del servicio de transporte y un riesgo para la seguridad de los pasajeros, citando a modo ejemplar situaciones ocurridas en julio de 2022, septiembre de 2022. Agrega el recurso que, las suspensiones y problemáticas en el servicio de transporte en la zona han sido referidas tanto por autoridades locales en diversos medios de prensa, en julio, agosto, septiembre, octubre de 2022. En definitiva, reclama, dadas las características de la nave “Don nombre reservado”, ésta no puede zarpar ni atracar ante condiciones adversas, con peligro para la seguridad de los pasajeros, tripulantes y carga.

La actora indica que, sin perjuicio de que al momento de suscitarse problemas con el servicio CAL0024, se han dispuesto lanchas de apoyo para no perder conectividad, las interrupciones en el servicio de transporte son constantes; razón por la cual, la propia comunidad del lugar se ha organizado para conformar una Mesa de Trabajo destinada a mejorar la conectividad de su territorio y su percepción de abandono, reuniéndose con diversas autoridades, sin lograr que se adopten medidas que sean suficientes para cubrir las necesidades de conectividad. Por otro lado, señala que existiría una percepción de falta de fiscalización por parte de la autoridad en el servicio de transporte licitado, y en especial, sobre los viajes adicionales que puede realizar la empresa en horarios distintos al itinerario propuesto, aplicando tarifas subsidiadas, recalcando que no han podido acceder a los libros de reclamo de las naves.

Dice que los recurrentes viven todos del lago Tagua Tagua a la cordillera, en los sectores de Llanada Grande principalmente, y en el Valle de Ventisquero, se dedican al comercio particular, son transportistas, agricultores y ganaderos, emprendedores turísticos, tienen cabañas para recibir turistas, hacen obras de construcción, son profesionales de la educación y la salud, todas actividades que requieren del transporte de bienes y personas por la ruta V- 721, ya sea para traer insumos (carga) o como pasajeros, y están intentando recuperarse de las pérdidas que han sufrido producto de la recesión mundial, de modo que los problemas de conectividad claramente producen un impacto en sus actividades económicas.

En razón de lo anterior, primeramente alega que se incumplirían diversos deberes encomendados por el legislador a las instituciones recurridas, y que en lo que al Ministerio de Transportes y Telecomunicaciones (“MITT) y Secretario Regional de Los Lagos del Ministerio de Transportes y Telecomunicaciones (“SEREMITT Los Lagos”) corresponde, dicen relación con el ejercicio de las funciones públicas contenidas en:

a) El Decreto Ley N°557 que establece al Ministerio de Transporte y Telecomunicaciones como autoridad dotada de los elementos orgánicos e institucionales que le confiere una efectiva capacidad para materializar los planes y programas sobre transporte en el país, además de establecer como principales competencias la de coordinar y promover el desarrollo de las actividades en materia de transporte y telecomunicaciones, y controlar el cumplimiento de las leyes, reglamentos y normas pertinentes.

b) La Ley N°20.378 que crea un subsidio nacional para el transporte público remunerado de pasajeros, en ejecución de la cual le corresponde al MTT celebrar convenios con otros Ministerios, servicios públicos o con entidades privadas, conforme a la normativa vigente, para los efectos de la entrega del subsidio correspondiente al Programa de Apoyo al Transporte Regional.

c) El artículo 4° numeral 4 del DS 275/19809, que establece que el Secretario Regional de Los Lagos del Ministerio de Transportes y Telecomunicaciones deba inspeccionar y controlar el adecuado cumplimiento de las normas que rigen a los diferentes sistemas de transportes remunerados de pasajeros dando cuenta al Ministerio de las anomalías que se detecten, además del control y fiscalización del cumplimiento de las políticas, planes y programas relativas a tránsito público y evaluar sus resultado.

d) El DFL 279, que señala en su artículo 4° que corresponde a la Subsecretaría de Transporte, la supervigilancia y coordinación de la operación y desarrollo de todos los servicios y medios de transportes, ocuparse del fomento e integración de las diferentes clases de transporte y satisfacer las necesidades generales del movimiento de personas y adecuado abastecimiento del país.

e) En cuanto a la Dirección de Obras Portuarias (DOP), de acuerdo a la Ley Nº 15.840, Orgánica del Ministerio de Obras Públicas de 1964 y del DFL. Nº 206, de 1960 Del Ministerio De Obras Públicas, especialmente en el art. 19, le corresponde la supervigilancia, entre otras, de toda obra lacustre, así como efectuar estudio, proyección, construcción y ampliación de obras fundamentales y complementarias de los puertos, muelles y malecones, obras fluviales y lacustres, construidas o que se construyan por el Estado o con su aporte.

Aduce de igual modo, que todos los recurridos se encuentran sujetos al principio de coordinación, contenido en la norma expresa del artículo 5 del Decreto con Fuerza de Ley Nº1 de 2000, que contiene el texto refundido de la Ley Nº18.575 (“LBGAE”), y se ha encontrado en el artículo 37 bis de la Ley 19880, según explica.

De esta forma, la recurrente expone que pese a la existencia del Contrato del servicio ID CAL0024 vigente y de la referida modificación, en la práctica el servicio de transporte lacustre en el lago de Tagua Tagua ha venido prestándose de manera discontinua, interrumpida, irregular e insuficiente para satisfacer las necesidades de transporte de pasajeros y carga de los habitantes de la cordillera en la comuna de Cochamó; de manera de que no se estaría cumpliendo con la finalidad de la ley, cual es contribuir a la integración productiva y territorial de los habitantes de un territorio aislado y extremo. Además, tampoco se estaría cumpliendo con la finalidad de la Administración del Estado en el sentido de promover la integración armónica de todos los sectores de la nación.

Por otro lado, precisa que el Ministerio de Transporte y Telecomunicaciones, el Secretario Regional Ministerio de Transportes y Telecomunicaciones de Los Lagos, Subsecretaría de Transporte y La Dirección de Obras Portuarias, no han actuado bajo el Principio de Coordinación, previsto en el artículo 5 de la Ley N°18.575 y el artículo 37 bis de la Ley N°19.880, al ser necesario establecer soluciones integrales, efectivas y eficaces, debiendo coordinarse y adoptar todas las medidas pertinentes para permitir una mayor frecuencia de los viajes y conectividad en la zona, siendo plausible que se realice un estudio de demanda del servicio de transporte lacustre en el Lago Tagua Tagua, puesto que no habría una constancia o estudio técnica de esto. Además, de poder realizar la correspondiente fiscalización de los servicios de transporte que existen en la zona.

Agrega el recurso que el cumplimiento de este deber de coordinación, se centra en sus resultados, pues la obligación de coordinar, deriva de la unidad misma del sistema administrativo y del principio de eficacia administrativa, por lo que la solución que se establezca debe ser eficaz, conforme al criterio que, según expresa, indica la Excma. Corte Suprema en los fallos que cita.

La recurrente alega vulneración al N°1 del artículo 19 de la Constitución Política de la República, específicamente en el derecho a la vida y la integridad física y psíquica de las personas, producto de que existiría un riesgo a la vida de los recurrentes y demás habitantes, al existir un temor permanente de que la barcaza, en especial la denominada Don nombre reservado, quede varada en el lago o que se produzca un accidente. Por otro lado, se vulneraría este derecho constitucional, al provocar el interrumpido servicio de transporte una situación de angustia, ansiedad y temor, al poder traer como consecuencia el aislamiento, desabastecimiento de comida, espera de pacientes en caso de enfermedad, entre otras situaciones que amenazarían la integridad psíquica de los actores, por el riesgo que genera y agrava la falta de coordinación de los recurridos para alcanzar la eficacia de la prestación del servicios de transporte lacustre.

Reclama, asimismo, vulneración al Derecho de igualdad ante la ley, previsto en el N°2 del artículo 19 de la Constitución Política de la República, toda vez que, a los recurrentes se les daría un trato desigual al estar injustificado el no adoptar las medidas que permitan el transporte continuado y permanente para ellos y demás habitantes, siendo que la única vía para otorgar conectividad en la zona de Cochamó es el transporte lacustre, así evitando el aislamiento interrumpido en el que se encuentran, sin embargo, en otras comunas aisladas se han elaborado proyectos y programas de transporte que han permitido una conectividad de los habitantes de manera eficaz. Por otro lado, es deber del Estado de Chile promover la igualdad de oportunidades en la vida nacional, independiente de su lugar de residencia, lo que tiene relación con lo previsto en el artículo 13 de la Declaración Universal de los Derechos Humanos sobre el derecho a la libre circulación en el territorio de un Estado.

En último lugar, reclama vulneración al Derecho a desarrollar cualquier actividad económica que no sea contraria a la moral, al orden público o a la seguridad nacional, previsto en el N°21 del artículo 19 de la Constitución Política de la República, puesto que las profesiones y oficios de los Recurrentes han sufrido un impacto negativo los último años con ocasión de la pandemia y por los problemas de conectividad del Lago Tagua Tagua, situación en donde buscan una pronta solución por el comienzo de la temporada alta de turismo al ser una oportunidad de desarrollo económico de la zona. Por otro lado, y de acuerdo con el aislamiento extremo de la zona, ello poseería una correlación con los ingresos de su población, por lo que mejorar las condiciones en el servicio de transporte y conectividad, permitiría también solucionar problemas de pobreza en el sector.

Solicita acoger el recurso, y que, en definitiva, se ordene a los recurridos: a) Realizar estudios de demanda del servicio de transporte lacustre del Lago Tagua Tagua; b) Adoptar las medidas para planificar de manera que el resultado sea eficaz y exista conectividad regular y permanente, pudiendo adoptar nuevas cláusulas en el contrato y/o en las bases de licitación, modificar el contrato, o darle término de forma anticipada siempre y cuando se planifique un régimen transitorio digno; c) Fiscalizar en general la prestación del servicio y sobre todo los viajes efectivamente prestados y que las tarifas cobradas sean aquellas que correspondan, especialmente en temporada alta; d) Adoptar las medidas que SSI. estime conveniente, con costas.

Acompaña al recurso: 1) Copia simple de impresión digital de Nota de prensa publicada el 16 de noviembre de 2021 en el medio de comunicación Volcanes Televisión, disponible en: https://losvolcanestelevision.cl/largas-horas-de-espera- barcaza-pequena-y-poca-frecuencia-de-salidas-el-dia-a-dia-de-losvecinos-de-llanada-grande-en-cochamo/. 2) Copia simple de impresión digital de Nota de prensa publicada el 15 de septiembre de 2022 en el Diario El Llanquihue, y foto de la portada de ese día. 3) Copia simple noticia del 19 de julio de 2022 publicada en Facebook de la Radio Estuario FM de la Comuna de Cochamó. 4) Copia simple de Nota de prensa del 21 de julio de 2022 medio de comunicación Bio Bio, disponible:

https://www.biobiochile.cl/noticias/nacional/regiondeloslagos/2022/07/21/barcazaqueconectahabitantesdellanadagrandeconchochamoseencuentrafuncionando.shtml. 5) Copia simple de impresión digital de Nota de prensa publicada el 25 de julio de 2022 en el medio de comunicación Bio Bio, disponible en: https://www.biobiochile.cl/noticias/nacional/region-de-loslagos/2022/07/25/por-ondiciones-climaticas-suspenden-zarpe-debarcaza-que-conectallanadagrandeconcochamo.shtml#:~:text=Desde%20la%20seremi%20de%20Transportes,la%20zona%20se%20encuentran%20molestos. 6) Copia simple Noticia del 26 de julio de 2022, publicada en Facebook de la Radio Estuario FM de la Comuna de Cochamó. 7) Copia simple nota de prensa del 28 de julio de 2022 del Diario El Llanquihue Denuncian problemas de conectividad por fallas de barcazas en Tagua Tagua, y su portada de ese día. 8) Copia simple de impresión digital de Nota de prensa publicada el 6 de agosto de 2022 en el medio de comunicación Bio Bio, disponible en:https://www.biobiochile.cl/noticias/nacional/region-de-loslagos/2022/08/06/barcaza-que-conecta-puelo-con-sector-de-cochamonuevamente- tuvo-fallas-y-preocupo-a-los-vecinos.shtml. 9) Copia simple de Noticia del 1 de septiembre de 2022, publicada en Facebook de la Radio Estuario FM de la Comuna de Cochamó. 10) Copia simple de reportaje Piden se aclare alto costo de la mantención de barcaza en edición del 29 de septiembre de 2022 del Diario Llanquihue y su portada de ese día. 11) Copia simple publicación del 23 de septiembre de 2022, en Facebook de la cuenta de Radio Estuario FM de la Comuna de Cochamó. 12) Copia simple publicación del 3 de octubre de 2022, en Facebook de la cuenta de Radio Estuario FM de la Comuna de Cochamó. 13) Copia Decreto Nº87 del Ministerio de Transportes y Telecomunicaciones de 8 de octubre de 2019 que autorizó el llamado a Licitación Pública de otorgamiento de subsidio a la prestación de los servicios de transporte de pasajeros y su carga en zonas aisladas, de la modalidad lacustre Tramo Lago Tagua Tagua ID CAL0024 y se aprobó las Bases Técnicas y Administrativas y sus Anexos. 14) Decreto Nº2 Declara inadmisible oferta y adjudica licitación pública ID CAL0024 de la Región de Los Lagos. 15) Decreto Exento Nº1145/2021 del 1 de abril de 2021, se aprobó el Contrato para el otorgamiento de subsidio a la prestación del servicio de transporte público de pasajeros y su carga en zonas aisladas, modalidad lacustre, tramo lago Tagua Tagua, ID CAL 0024 En la Región de los Lagos. 16) Decreto Nº83 del 14 de diciembre de 2021 del MTT se aprobó una modificación al Contrato ID CAL0024 de la Región de Los Lagos. 17) Ordinario Nº 120000/68 Vrs., de 20 de junio de 2022.

18) Comunicado de Transportes Puelche informa: “Acceso a las naves por orden de llegada, para todos los usuarios en la ruta lago Tagua Tagua a contar del 01/11/2022”. 19) Sentencia Excma. Corte Suprema de 30 de noviembre de 2020, Rol Nº 127.435-2020. 20) Sentencia Excma. Corte Suprema de 13 de septiembre de 2021, Rol N° 30.212-2021. 21) Sentencia Excma. Corte Suprema de 21 de abril de 2021, Rol N°122-202. 22) Sentencia Excma. Corte Suprema de 10 de enero de 2022, Rol Nº 50.464-2020. 23) Sentencia Excma. Corte Suprema de 9 de julio de 2020, Rol Nº 79.105-2020. 24) Horarios barcaza lago Tagua Tagua, disponible en sitio web: https://transportespuelche.cl/horarios-tarifas/tagua-tagua/. 25) Horarios barcaza Caleta La Arena y Puelche, disponible en sitio web: https://testuario.cl/rutas-y-horarios/.

A folio N° 3, se declaró admisible el recurso y se pidió informe a los recurridos.

A folio N° 23, el día 05 de enero del año en curso, evacúa informe nombre reservado, Secretario Regional Ministerial de Transportes y Telecomunicaciones de la Región de Los Lagos, solicitando el rechazo del recurso con costas. En primer lugar, señala que en el recurso no se identifica un acto u omisión específica atribuible a su parte, ni un periodo de tiempo, y tampoco se identifica algún acto administrativo concreto y específico como petición concreta.

Previo a referirse al fondo del asunto, señala la regulación del otorgamiento de subsidio de la ley N°20.378, y transcribe el artículo 5° de dicha ley, correspondiente al Programa de Apoyo al Transporte Regional, más Reglamento y metodologías específicas aplicables a los Subsidios de Conectividad al Transporte Público en Zonas Aisladas, y señala asimismo otras normas aplicables a la materia.

En el caso del Contrato ID CAL0024, tramo “Lago Tagua Tagua” de la Región de Los Lagos, dice que se adjudicó la licitación pública a la empresa Transportes Puelche S.A., iniciando sus servicios el 1 de abril de 2021, por una vigencia de 3 años. Encontrándose en ejecución el contrato, la SEREMITT pidió la modificación en agosto de 2021 a la Subsecretaría del ramo, pidiendo aumento de frecuencias y el consecuente aumento del monto mensual del contrato, a lo cual se accedió, suscribiéndose la respectiva modificación el 1 de septiembre de 2021 entre el Ministerio, la Dirección de Obras Portuarias y la empresa, señalando luego las diversas modificaciones en horarios y frecuencias que se acordaron.

En ese contexto, dice, la Unidad de Contratos Zonas Aisladas Otros Modos de la División de Transporte Público Regional, informó la necesidad de modificar alrededor de 55 Contratos de Contratos de Zonas Aisladas bajo modalidades marítimo, lacustre y fluvial, dentro de los cuales identificó el servicio de transporte lacustre de pasajeros y carga ID CAL0024 en asunto, por diversas circunstancias sobrevinientes asociadas a la fuerte y sostenida alza que han presentado los precios de diversos insumos requeridos para la prestación de servicios, tales como, el incremento del valor del combustible, dólar, índice de precios al consumidor, las remuneraciones de la tripulación a bordo, entre otras variables relevantes, las cuales, afectan la proyección económica de los servicios de transportes, y hacían necesario generar modificaciones contractuales en el servicio. Por lo anterior, explica, y para mantener el equilibrio económico del contrato y asegurar la continuidad de los servicios, con fecha 4 de abril de 2022, el Ministerio de Transportes y Telecomunicaciones, la Dirección de Obras Portuarias del Ministerio de Obras Públicas y Transportes Puelche S.A., suscribieron una segunda modificación al contrato en análisis, la que fue aprobada por medio del Decreto N°137, de 15 de diciembre de 2022, del Ministerio de Transportes y Telecomunicaciones, instrumento que se encuentra actualmente en proceso de toma de razón por la Contraloría General de la República, y que en lo medular aumenta el subsidio otorgado.

Por lo expuesto, sostiene que en conjunto con las autoridades de nivel central han dispuesto los máximos esfuerzos para procurar conectividad permanente en la zona, para ello, no solo ha modificado las condiciones de operación del servicio a fin de que estas sean contestes a la necesidades de conexión levantabas por la región, sino que también, dadas las circunstancias sobrevinientes, asociadas a la fuerte y sostenida alza que han presentado los precios de diversos insumos requeridos para la prestación de servicios de transporte lacustre de pasajeros y carga, ha trabajado incesantemente en la incorporación de mecanismos de reajustabilidad complementarios a los que actualmente existen en los contratos vigentes y que consisten principalmente en el aumento de los subsidio y el reajuste por variación del petróleo, a fin de asegurar la conectividad permanente de los habitantes beneficiados por el servicio, considerando además las dificultades técnicas para implementar este tipo de servicio, y especialmente la muy limitada oferta que existe en la zona. Asimismo, y en caso de imposibilidad de operación de la nave Don nombre reservado, se ha previsto la incorporación de naves sustitutas de manera de dar continuidad a la prestación de los servicios; y finalmente, se ha procedido al rediseño del servicio, en base a la aplicación de los principios metodológicos aplicables a este tipo de servicios.

Por otra parte, señala que la ejecución del servicio CAL0024 no ha estado exenta de dificultades, básicamente asociadas a situaciones coyunturales - como es el caso del aumento abrupto y sostenido de los costos operacionales del mismo-; así también, se han verificado situaciones que responden a la naturaleza propia de los servicios marítimos, lacustres y fluviales, cual es la salida a la denominada “carena” de la nave Caupolicán; y finalmente, que luego de dos años de una demanda acotada de servicios producto de la pandemia provocada por el COVID-19, durante el periodo estival del año 2022 se produjo un alza inesperada de la demanda por servicios de transporte lacustres en la ruta CAL0024.

En cuanto a fundamentos de derecho, señal que éste ha perdido oportunidad, pues el servicio de conectividad marítima, está siendo prestado por el operador Transportes Puelche S.A., desde el día 01 de abril de 2021 hasta la fecha con normalidad, y si la recurrente no está de acuerdo con la forma en que se ha implementado una determinada política pública, no es suficiente para sostener una vulneración de derechos fundamentales. Agrega que, obedeció a un hecho excepcionalísimo - constitutivo de la hipótesis de caso fortuito o fuerza mayor previsto en el artículo 45 del código Civil- las fallas técnicas de la nave de apoyo, descritas por la recurrente, dado que, como ella misma indica, desde el 23 de septiembre de 2022 la nave titular volvió a su operación, luego de dar término a la respectiva carena reglamentaria.

Señala por otra parte, que la zona geográfica en análisis fue sometida a la Metodología de Identificación de Zonas Aisladas y, por tanto, sujeta de ser subsidiada por el Ministerio. Luego, como se desprende de las gráficas que acompaña, dice que en todo momento se tuvo en consideración - para el diseño del servicio – la demanda del mismo, en aras a que se logre satisfacer la necesidad de conectividad de los usuarios del servicio de transporte lacustre. Luego, existían sólo dos naves disponibles para realizar el transporte requerido, que son las que operan el servicio.

En cuanto a la supuesta falta de coordinación entre los recurridos, niega aquello, y señala que cada uno de ellos tiene una competencia determinada, y en base a ello se establece que la Dirección de Obras Portuarias que forma parte del Ministerio de Obras Públicas, pondrá a disposición la nave fiscal “nombre reservado”, con el objeto de propiciar la continuidad de caminos a lo largo del territorio nacional, y ante su carena obligatorio la DOP envió al operador del servicio un oficio informando las fechas. Luego, en lo que refiere al diseño del servicio subsidiado, corresponde a una competencia que posee la Autoridad de Transportes para efectos de promover una mayor integración social, económica, cultural, en igualdad de condiciones respecto de todos los habitantes del territorio nacional, diseñando los servicios de transporte en sus diversas modalidades, en conjunto con diversos actores con competencia en la materia, dentro de los cuales participó la DOP, esta Secretaria Regional Ministerial, la Subsecretaría de Transportes, la I. Municipalidad de Cochamó, la Capitanía de Puerto de Cochamó, entre otros.

En cuanto a la necesidad de fiscalizar la prestación del servicio, dice que, en cumplimiento de las disposiciones contenidas en el punto 3.3.5 y 3.3.6 de las Bases de Licitación y de la cláusula décimo octava del contrato referido, ha iniciado los años 2021-2022 siete procesos sancionatorios por los incumplimientos verificados principalmente a propósito de actos de fiscalización llevados a cabo por personal del Programa de Fiscalización del Ministerio de Transportes y Telecomunicaciones y/o de la División de Transporte Público Regional, y se encuentran actualmente en proceso de resolución.

Niega cualquier afectación a las garantías constitucionales invocadas por la recurrente, pues en todo momento el servicio ha sido prestado, manteniendo su debida continuidad, sin perjuicio que, por una situación reglamentaria y que obligó a la salida operacional de la nave titular, se vieron afectadas las frecuencias, lo que naturalmente, considerando la alta demanda existente en la ruta en la temporada estival, produjo un retraso en los tiempos de espera por parte de los usuarios. No obstante, aduce, esta Secretaría Regional Ministerial de Transportes y Telecomunicaciones de Los Lagos, la Subsecretaría de Transportes y el Ministerio de Transportes y Telecomunicaciones, en el marco de sus facultades, han adoptado todas las medidas necesarias establecidas contractualmente para efectos de propender a una correcta ejecución del servicio referido en el presente informe, y los servicios fueron prestados por una nave privada, cuestión prevista en el acuerdo de voluntades.

Acompaña al informe: 1. Copia simple del Decreto N°87, de 2019, del Ministerio de Transportes y Telecomunicaciones. 2. Copia simple del Decreto N°002, de 2021, Ministerio de Transportes y Telecomunicaciones. 3. Copia simple del Decreto Exento N°1145, de 2021, Ministerio de Transportes y Telecomunicaciones. 4. Copia simple del Decreto N°83, de 2021, del Ministerio de Transportes y Telecomunicaciones. 5. Copia simple del Oficio N°19561 de 2021, de la Secretaría Regional Ministerial de Transportes y Telecomunicaciones de la Región de Los Lagos. 6. Copia simple de minuta de 25 de agosto de 2021, emitida por la Unidad de Contratos Zonas Aisladas Otros Modos de la DTPR. 7. Las Resoluciones Exentas N°787, N°1184, N°1511 de 2021 y N°21, N° 27, N°243, N°1258, N°2267 de 2022, de la Secretaría Regional Ministerial de Transportes y Telecomunicaciones de la Región de Los Lagos. 8. Copia simple del Decreto N°137, de 2022, del Ministerio de Transportes y Telecomunicaciones.

A Folio N°25, el día 09 de enero, evacua informe Francisco Javier Villegas Valle, en representación del Ministro de Transportes y Telecomunicaciones, solicitando el rechazo del recurso con costas, reiterando todos los argumentos de hecho y derecho, así como los documentos ya acompañados por el recurrido Secretario Regional Ministerial de Transportes y Telecomunicaciones de la Región de Los Lagos.

A Folio N°26, en la misma fecha, evacua informe nombre reservado, en representación del Subsecretario de Transportes, solicitando el rechazo del recurso con costas, reiterando todos los argumentos de hecho y derecho, así como los documentos ya acompañados por los 2 recurridos ya individualizados.

A Folio N°36, el día 27 de enero, se oficia a Carabineros de Chile, Retén de Cochamó a fin de que informen sobre las diligencias que habrían llevado a cabo el día 14 de enero de 2021 en inspección realizada en el Puerto Canelo, acompañando los antecedentes relacionadas a la misma, antecedentes que se acompañan a Folio N°38.

A Folio N°45, el día 9 de febrero del año en curso, evacua informe nombre reservado, DIRECTOR REGIONAL DE OBRAS PORTUARIAS (S) REGIÓN DE LOS LAGOS, señalando que efectivamente la misión de la Dirección es proveer a la ciudadanía servicios de infraestructura portuaria y costera, marítima, fluvial y lacustre necesarios para el mejoramiento de la calidad de vida, el desarrollo socioeconómico del país y su integración física nacional e internacional. Dentro de sus funciones se encuentran: planificar la infraestructura portuaria y ejecutar los procesos establecidos en el sistema nacional de inversión pública; desarrollar, directamente o través de consultorías externas, proyectos de obras portuarias; supervisar, fiscalizar y aprobar todos los proyectos de obras portuarias desarrollados a nivel nacional, tanto públicos, sean éstos directos o a través de consultorías externas, como privados; establecer las normas técnicas respecto del desarrollo de proyectos portuarios; supervisar, y fiscalizar todas las obras públicas portuarias y de dragado ejecutadas a nivel nacional, en sus aspectos técnicos y administrativos; supervisar y fiscalizar la construcción de obras portuarias ejecutadas por particulares, verificando el cumplimiento del proyecto aprobado.

Dice que ha dado cumplimiento satisfactorio a los proyectos vigentes, y en relación a la conectividad en el Lago Tagua Tagua, comuna de Cochamó, aduce que el Servicio durante varios años ha realizado distintas iniciativas e intervenciones en el sector, tendientes a mejorar la calidad de vida de los habitantes del sector, entregando a los usuarios un elevado estándar de seguridad y comodidad, las cuales detalla, de los años 2007, 2010, 2012, 2015, 2016, 2019, 2021, 2022 y 2023. En relación a estos tres últimos años, dice que se realizó una Inspección Submarina para el Transbordador Caupolicán, y el año 2022 el servicio de carena para el mismo Transbordador, que tiene la conectividad del Lago Tagua Tagua, y de ese modo se logra mantener la conectividad entre Rampa el Canelo y Rampa Maldonado en el lago Tagua Tagua, Región de Los Lagos. Finalmente, dice que para el año 2023 se considera la conservación de Rampa el Canelo y Embarcadero Maldonado en el Lago Tagua Tagua, lo que contempla reparar el pedraplén en la rampa Maldonado y en la rampa el Canelo se repararán luminarias además de realizar una protección a los pilotes.

A Folios N°48, N°50 y N°51, la recurrente acompaña diversos documentos que estima atingentes.

Encontrándose en estado de ver, se trajeron los autos en relación.

Y considerando:

PRIMERO: Que el recurso de Protección de Garantías Constitucionales, establecido en el artículo 20 de la Constitución Política de la República, constituye jurídicamente una acción, destinada a amparar el legítimo ejercicio de las garantías y derechos preexistentes que en esa misma disposición se enumeran, mediante la adopción de medidas de resguardo que se deben tomar ante un acto u omisión arbitrario o ilegal que priva, o amenace ese atributo.

Se trata, por consiguiente, de una acción de cautela de derechos garantizados a nivel constitucional cuya existencia sea indubitada y que se encuentren conculcados de manera suficiente para provocar la actividad jurisdiccional traducida en la adopción de medidas destinadas a restablecer el imperio de esos derechos amagados o perturbados en su legítimo ejercicio.

SEGUNDO: De lo anteriormente reflexionado, se desprende que es requisito indispensable de la acción de protección, la existencia de un acto u omisión arbitraria o ilegal, producto del mero capricho de quién incurre en él y que provoque algunas de las situaciones o efectos que se han indicado, afectando a una o más de las garantías preexistentes protegidas, consideración que resulta básica para el examen y la decisión de cualquier recurso como el que se ha interpuesto.

TERCERO: Que de los antecedentes de autos se desprende que todas las actuaciones de los recurridos han sido efectuadas dentro de la esfera de sus facultades, con lo que se da cumplimiento al principio de legalidad contemplado en los artículos 6 y 7 de la Constitución Política de la República y en los artículos 2 y 3 de la Ley Nº 18.175 Orgánica Constitucional sobre Bases Generales de la Administración del Estado.

CUARTO: Que en tal sentido constituye especial obligación de los recurridos en ejecutar planes, iniciativas, proyectos y programas destinados a brindar solución a los problemas de conectividad de sectores aislados de la Región de Los Lagos.

QUINTO: Que es posible considerar que la conectividad de las zonas especificadas en el recurso, esto es, el Lago Tagua Tagua en la comuna de Cochamó, ha sido provista por parte de las entidades públicas recurridas, efectuando los procedimientos de contratación ajustados a la normativa que regula la materia, por lo que existe actualmente y a la época del recurso, un proveedor que otorga el servicio de transporte y traslado de bienes y personas en la zona.

SEXTO: Que, atendida tal contratación, todos los problemas que la prestación del servicio específico de que se trata manifieste, quedan sujetos, en sus efectos, a las normas de tal vínculo jurídico.

SEPTIMO: Que no obstante lo señalado, de todas formas las entidades públicas intervinientes en la solución de tales problemas, tienen la obligación frente a la comunidad beneficiaria de agotar los esfuerzos y recursos para mantener la continuidad del servicio, no advirtiendo estos sentenciadores que haya una actitud omisiva al respecto por parte de los recurridos.

OCTAVO: Que también debe tenerse en cuenta que los eventuales problemas que surja en la continuidad del servicio de autos, ocurren en zonas aisladas y lejanas a los centros urbanos, circunstancia que dificulta su inmediata solución, la que por lo demás forma parte de la aplicación de políticas públicas de larga ejecución en el tiempo, no vislumbrándose tampoco en los antecedentes de autos, que no haya tal adopción o que se manifieste reticencia de los recurridos al respecto.

Por estas consideraciones, advirtiéndose que no se aprecia la vulneración de las garantías constitucionales invocadas y lo dispuesto en los artículos 19 y 20 de la Constitución Política de la República, y Acta N°94-2015 sobre Tramitación y Fallo del Recurso de Protección de Garantías Constitucionales, se rechaza la acción interpuesta por Gabriela Barriga Muñoz, en favor de nombre reservado, nombre reservado, nombre reservado, nombre reservado, nombre reservado, nombre reservado, nombre reservado, nombre reservado, y nombre reservado, en contra del MINISTERIO DE TRANSPORTES Y TELECOMUNICACIONES, de la SUBSECRETARIA DE TRANSPORTES, de la SECRETARIA REGIONAL DE LOS LAGOS DEL MINISTERIO DE TRANSPORTES Y TELECOMUNICACIONES, y de la DIRECCIÓN DE OBRAS PORTUARIAS, del MINISTERIO DE OBRAS PÚBLICAS, sin costas.

Redacción a cargo del abogado integrante, don Ernesto González Barría.

Regístrese, comuníquese y archívese, en su oportunidad.

Rol Protección N°6152-2022.