nombre reservado con MINISTERIO DEL INTERIOR Y SEGURIDAD PUBLICA, SERVICIO DE GOBIERNO INTERIOR

Puerto Montt, veintiocho de noviembre de dos mil veintidós VISTOS Que a folio N° 1 comparece nombre reservado, R.U.N. n° RUT reservado y nombre reservado, R.U.N. n° RUT reservado, chilenos, abogados, en beneficio de don nombre reservado, R.U.N. n° RUT reservado, de nacionalidad haitiana, con domicilio en domicilio reservado, Región de Los Lagos, quienes interponen recurso de protección en contra del DEPARTAMENTO DE EXTRANJERÍA Y MIGRACIÓN, del Ministerio del Interior y Seguridad Pública, R.U.T. n° RUT reservado, representado legalmente por don nombre reservado, R.U.N. n° RUT reservado, o quien haga las veces de tal, con domicilio en domicilio reservado y provincia de Santiago, Región Metropolitana.

En cuanto a los hechos, se señala que el actor ciudadano haitiano don nombre reservado elevó al Servicio Nacional de Migraciones una Solicitud de permanencia definitiva, con fecha 15.09.2020.

Desde ese entonces el recurrente de autos ha consultado la plataforma informática de la autoridad migratoria, no habiendo empero ningún avance en su tramitación. Siendo así, lleva en este proceso, contados desde el momento de la solicitud, ya más de dos años.

La demora probada de más de dos años en la tramitación de la permanencia definitiva de don nombre reservado constituye una ilegalidad, por exceder el plazo de seis meses que fija el art. 27 de la Ley n° 19.880: Establece bases de los procedimientos administrativos que rigen los actos de los órganos de la administración del Estado, para resolver las solicitudes de los administrados.

Estima vulneradas las garantías del artículo 19 N° 1, N°2, N°9 y N° 24 de la Constitución Política de la República.

Previas citas legales y jurisprudenciales piden se acoja el recurso disponiendo de paso el otorgamiento de la respectiva permanencia definitiva, por haber quedado demostrado en autos que el recurrente cumplió con todos los requisitos legales exigidos para tal efecto o, en subsidio de todo, que se adopten todas las medidas necesarias para restablecer el imperio del Derecho, todo ello con expresa condenación en costas.

Acompañan junto al recurso los siguientes documentos:

1. Cédula de identidad (ambas caras) de don nombre reservado, emitida por el Servicio de Registro Civil e Identificación, con fecha 25.05.2019.

2. Comprobante de Solicitud de Permanencia Definitiva en trámite de don nombre reservado, emitido por el Departamento de Extranjería y Migración, con fecha 15.09.2020.

Que a folio N° 3 se tuvo por interpuesto el recurso Que a folio N° 6 se evacua informe por la recurrida, señalando al efecto que don nombre reservado, de nacionalidad Haitiana, ingresó por primera vez al país con fecha 26 de febrero de 2018, por paso fronterizo Aeropuerto nombre reservado.

Con fecha 22 de junio de 2018, el recurrente solicita ante la Gobernación provincial de Llanquihue, el beneficio de visa por primera vez sujeta a contrato.

Con fecha 22 de junio de 2018, la Gobernación provincial de Llanquihue, otorga al recurrente el beneficio de autorización de trabajo, por el periodo de 4 meses, la que mantuvo vigencia hasta el 22 de octubre de 2018.

Con fecha 7 de agosto de 2018, mediante Resolución exenta Nº1.398 / 894, la Intendencia Regional de Los Lagos, aplica amonestación al recurrente por residencia ilegal.

Con fecha 3 de octubre de 2018, el recurrente solicita al Departamento de Extranjería y Migración del Ministerio del Interior y Seguridad Pública, el beneficio de regularización visa 2018. Con fecha 24 de octubre de 2018, mediante Resolución exenta Nº 341490, el Departamento de Extranjería y Migración del Ministerio del Interior y Seguridad Pública, regulariza permanencia en el país y otorga visación de residente temporario, por el periodo de 1 año, la que mantuvo vigencia hasta el 7 de mayo de 2020.

Con fecha 28 de enero de 2020, mediante Resolución exenta Nº 7244, la Gobernación provincial de Llanquihue, ordena archivo de solicitud de residencia, debido a que estampo visa otorgada conforme al proceso de regularización extraordinario 2018.

Con fecha 27 de marzo de 2020, el recurrente solicita ante la Gobernación provincial de Llanquihue, el beneficio de prórroga de visa temporaria.

Con fecha 18 de noviembre de 2020, mediante Resolución exenta Nº 5855, la Gobernación provincial de Llanquihue, otorga al recurrente el beneficio de prórroga de visa temporaria, por el periodo de 1 año, la que mantuvo vigencia hasta el 7 de mayo de 2021.

Con fecha 15 de septiembre de 2020, el recurrente solicita ante el Departamento de Extranjería y Migración del Ministerio del Interior y Seguridad Pública, el beneficio de permanencia definitiva, código de solicitud 3414566.

Con fecha 16 de noviembre de 2021, mediante Notificación Solicitud incompleta o insuficiente. Otorga plazo para subsanar. Folio Nº 3414566, del Servicio Nacional de Migraciones, notifica que no adjuntó la documentación requerida.

Con fecha 19 de noviembre de 2021, el recurrente subsana la información solicitada en Solicitud incompleta o insuficiente. Otorga plazo para subsanar. Folio Nº 3414566, generando nuevo código de solicitud 14768957 de residencia definitiva.

Con fecha 11 de diciembre de 2021, mediante Resolución exenta N° 21444125, el Servicio Nacional de Migraciones, notifica a la recurrente el aprueba de avance de estado de trámite de solicitud de permanencia definitiva.

Con fecha 11 de octubre de 2022, mediante notificación Solicitud incompleta o insuficiente. Otorga plazo para subsanar. Folio Nº 29798930, del Servicio Nacional de Migraciones, notifica que no adjuntó la documentación requerida.

Afirma que la solicitud de permanencia definitiva de la actora se encuentra actualmente en trámite, pudiendo acceder a un certificado que acredita tal situación a través de la página de trámites del Servicio Nacional de Migraciones: tramites.extranjeria.gob.cl. En virtud de lo anterior, el recurrente mantiene situación migratoria regular en el territorio nacional, pudiendo hacer ingreso y egreso del país sin limitaciones y transitar libremente por éste. En consecuencia, no existe actualmente una conducta que genere vulneración, perturbación o amenaza al legítimo ejercicio de los derechos protegidos por la acción de protección.

Que, según lo señalado por el artículo 27 de la Ley 19.880, el plazo del procedimiento administrativo podrá ser mayor a 6 meses cuando exista caso fortuito o fuerza mayor, entendiéndose como tal, una pandemia de carácter mundial que afectó y afecta nuestro país, lo que distorsionó los tiempos normales de tramitación de los procedimientos administrativos durante los años 2020 y 2021, atendidos los aislamientos, cuarentenas y restricciones de movilidad decretados por la autoridad sanitaria. Lo anterior significó un retraso considerable e irresistible para la autoridad migratoria que ha sido reconocido por sentencias ejecutoriadas como un caso fortuito que excusa la dilación de las solicitudes de permanencia definitiva, sin que ello por sí solo implique vulneración de derechos fundamentales de los extranjeros, al mantener residencia regular en el país y contar con documentación a su disposición para acreditar dicha condición.

Por otra parte, entiende que la vía idónea para que los órganos de la administración del Estado dicten un acto administrativo final en un procedimiento que ha demorado en su tramitación más allá del plazo no fatal establecido en el artículo 27 de la Ley N° 19.880 no es la interposición de una acción de protección, sino el mecanismo especial del silencio administrativo, establecido en los artículos 64 y 65 del mismo cuerpo normativo Finalmente, señala los perjudiciales efectos que ha producido el sostenido aumento en la interposición de acciones constitucionales, tanto de acciones de protección como amparos, con el objeto de acelerar la tramitación de una solicitud ante esta autoridad migratoria.

Por estas razones, pide el rechazo del recurso en todas sus partes.

Acompaña junto al informe los siguientes documentos: 1. Circular N° 12 del Servicio Nacional de Migraciones, de fecha 24 de noviembre de 2021. 2. Resolución exenta Nº1.398 / 894, de la Intendencia Regional de Los Lagos, con fecha 7 de agosto de 2018. 3. Resolución exenta Nº 341490, del Departamento de Extranjería y Migración del Ministerio del Interior y Seguridad Pública, con fecha 24 de octubre de 2018. 4. Resolución exenta Nº 7244, de la Gobernación provincial de Llanquihue, con fecha 28 de octubre de 2020. 5. Resolución exenta Nº 5855, de la Gobernación provincial de Llanquihue, con fecha 18 de noviembre de 2020. 6. Solicitud incompleta o insuficiente. Otorga plazo para subsanar, del Servicio Nacional de Migraciones, con fecha 16 de noviembre de 2021. 7. Resolución exenta N° 21444125, del Servicio Nacional de Migraciones, con fecha 11 de diciembre de 2021. 8. Solicitud incompleta o insuficiente. Otorga plazo para subsanar. Folio Nº 29798930, del Servicio Nacional de Migraciones, con fecha 11 de octubre de 2022.

Que encontrándose en estado de ver se trajeron los autos en relación y se agregaron extraordinariamente a la tabla.

CON LO RELACIONADO Y CONSIDERANDO PRIMERO: Que, el recurso de protección de garantías constitucionales establecido en el artículo 20 de la Constitución Política de la República constituye jurídicamente una acción de carácter cautelar, destinada a amparar el libre ejercicio de las garantías y derechos preexistentes que en esa misma disposición se enumeran, mediante la adopción de medidas de resguardo que se deben tomar ante un acto u omisión arbitrario o ilegal que impida, amague o moleste ese ejercicio. Supone, como elemento esencial, la existencia de un acto u omisión ilegal o arbitrario que provoque a la recurrente la vulneración de la garantía constitucional que ha señalado como atropellada o amenazada.

SEGUNDO: Que, motiva el presente recurso la afectación que el recurrente dice sufrir a su derecho amparado el numeral 2 del artículo 19 de la Constitución Política de la República, por la omisión ilegal y arbitraria ante la demora en la tramitación de solicitud de visa permanencia definitiva del recurrente.

TERCERO: Que, según dispone el artículo 3 letra e) del Decreto N° 172 de 1977 del Ministerio de Relaciones Exteriores, Reglamento Consular, son funciones consulares, entre otras “[…] Otorgar pasaportes, renovarlos y, asimismo, documentos de viaje, a los chilenos de su circunscripción o de paso en ella, conceder visaciones en los pasaportes extendidos por autoridad extranjera cuando sus portadores se dirijan a Chile, de conformidad a lo establecido en el Decreto Ley y Reglamento de Extranjería.”

Por su parte, el artículo 69 del mismo texto en sus numerales 2 y 3 establece que “2. La visación es el permiso otorgado por la autoridad competente y que autoriza a su portador para entrar al país y permanecer en él por el tiempo que determine.”, y “3. El otorgamiento de visaciones a los extranjeros que se encuentren fuera del país será resuelto por el Ministerio, de acuerdo con las disposiciones legales y reglamentarias que rijan la materia y especialmente las contenidas en el decreto ley 1.094, de 14 de julio de 1975 y en el Reglamento de Extranjería, decreto 1.306, de 27 de octubre de 1975. Tal atribución puede ser ejercida en forma discrecional atendiendo en especial a la conveniencia o utilidad que reporte al país la concesión de la visación de residentes de que se trate”.

CUARTO: Que, en el caso sublite, se entiende de los antecedentes que obran en autos, que el recurrente efectuó en tiempo y forma su solicitud de visa de permanencia definitiva en Chile, lo que hizo a través de los canales virtuales destinados a tal efecto.

QUINTO: Que, se debe tener presente lo previsto en el artículo 7 de la Ley N° 19.880, respecto al principio de celeridad, conforme al cual la autoridad debe impulsar de oficio, en todos sus trámites, el procedimiento administrativo, debiendo actuar por propia iniciativa en la iniciación del procedimiento de que se trate y en su prosecución, haciendo expeditos los trámites que debe cumplir el expediente y removiendo todo obstáculo que pudiere afectar a su pronta y debida decisión. Lo anterior resulta congruente con el principio conclusivo, consagrado en el artículo 8, que determina la necesidad de término del procedimiento con un acto decisorio que se pronuncie sobre la cuestión de fondo, así como con el principio de economía procedimental, del artículo 9, que manda a la Administración responder con eficacia, evitando trámites dilatorios. Por último, el artículo 14 define el principio de inexcusabilidad señalando que la Administración está obligada a dictar resolución expresa en todos los procedimientos y a notificarla, cualquiera que sea su forma de iniciación.

SEXTO: Que, la autoridad respectiva ha desconocido la aplicación de los principios de celeridad, conclusivo, de economía procedimental e inexcusabilidad, en tanto ha dilatado la decisión respecto de la solicitud de permanencia definitiva, excediendo el plazo establecido en el artículo 27 de la mencionada Ley N° 19.880.

SÉPTIMO: Que, la dilación del recurrido en el pronunciamiento sobre la mentada solicitud, resulta ilegal, por vulnerar la garantía constitucional del numeral 2 del artículo 19 de la Constitución Política de la República, en relación a la demora en la respuesta que ha debido dar la administración respecto de la solicitud del recurrente, en comparación a otras que han obtenido un acto terminal conforme a derecho.

Por estas consideraciones y atendido lo dispuesto en los artículos 19 y 20 de la Constitución Política de la República, en el Acta Nº 94-2015 de la Excma. Corte Suprema, sobre Tramitación y Fallo del Recurso de Protección y sus modificaciones posteriores, se declara:

Que, SE ACOGE, sin costas, el recurso de protección deducido por nombre reservado en contra del DEPARTAMENTO DE EXTRANJERÍA Y MIGRACIÓN y se ordena a la recurrida, que deberá dar celeridad al pronunciamiento definitivo de la solicitud del recurrente sobre visa de permanencia definitiva en el país, conforme al mérito de los antecedentes administrativos pertinentes, otorgando un plazo al recurrente para que subsane los antecedentes faltantes, ocurrido esto o en el caso de su preclusión resolver la referida solicitud de permanencia definitiva en un plazo que no podrá exceder de sesenta días, contados desde el vencimiento del término de subsanación.

Regístrese, notifíquese y archívese en su oportunidad.

Rol Protección Nº 4289-2022