nombre reservado con nombre reservado

PUERTO MONTT, cuatro de marzo de dos mil diecinueve.

VISTO:

Con fecha 05 de septiembre de 2018, compareció don nombre reservado, agricultor, domiciliado en Las Quemas de San Antonio, en Puerto Montt y don Jaime Solís Velásquez, abogado, domiciliado en domicilio reservado, en Puerto Montt, actuando en representación de don nombre reservado, e interpusieron recurso de protección por hechos nuevos acontecidos luego de la dictación del fallo de fecha 29 de agosto de 2018 en causa Rol N° 484-2018 de esta Corte, en contra de don nombre reservado, constructor civil, domiciliado en domicilio reservado, en Puerto Montt, por lo siguiente:

Al día siguiente que se dictara el fallo en el recurso de protección Rol N° 484-2018, en un acto de represalia el recurrido ordenó y dirigió que sobre las rejas de metal y candados que cierran el único camino que conduce al predio de los recurrentes, se colocaran defensas de alambradas. Bajo sus órdenes y dirección, tapiaron cualquier espacio útil que permitiera a una persona eludir las rejas de metal que obstruyen el camino, cambiando además todos los candados de los portones que acceden a la propiedad de los recurrentes. Luego, utilizando una retroexcavadora recomenzaron con los trabajos del replanteo topográfico y la demarcación de caminos y parcelas del loteo Eco Parque Residencial Alto Las Lomas, destinadas a hacer desaparece la bodega y vivienda de nombre reservado, en manifiesta oposición a lo ordenado por este Tribunal que había ordenado al recurrido el cese inmediato del replanteo topográfico realizado en contexto de las faenas de demarcación de caminos y parcelas del citado loteo y la ocupación de los predios de los recurrentes efectuadas para dichos fines.

El camino que están demarcando lo obstaculiza la casa habitación de nombre reservado, construcción de antigua data, mas unas bodegas, una arboleda y varios árboles de pino y eucaliptus sembrados hace muchos años la que pretenden hacer desaparece del lugar. En cuanto a la posesión del recurrente nombre reservado, existe un juicio pendiente de precario caratulados "nombre reservado con nombre reservado" Rol C-1215-2008 del Primer Juzgado Civil de esta ciudad, donde si bien se dictó sentencia favorable para su madre nombre reservado, rechazando el precario, esta sentencia fue casada en la forma por este Tribunal de Alzada y se encuentra en plena tramitación ante los tribunales ordinarios.

En consecuencia, no es posible, que luego de fallado un recurso de protección se impida que los recurrentes y familia hagan el uso de la única vía para mantener la posesión de sus inmuebles en que viven y trabajan y que ahora lo pretendan expulsar del lugar mediante las obras materiales que siguen ejecutando.

Con lo anterior, se infringe el artículo 19 N° 2 de la Constitución Política, por apartarse de los procedimientos dispuestos por el legislador, procediendo el recurrido al margen de la legalidad a alterar una situación de hecho existente, por lo que procedía se acogiera la acción tutelar reclamada al igual que esta denuncia. Además, citando el artículo 582 y 700 del Código Civil, sostiene infringido el derecho de propiedad.

Por lo tanto: solicitó se acoja el recurso, declarando que su acción es ilegal y arbitraria y que ha ocasionado una grave privación y perturbación al derecho de propiedad del recurrente, adoptando las medidas que sean necesarias para el restablecimiento del imperio del derecho se asegure la debida protección de los recurrentes, ordenando paralizar toda labor u ocupación dentro del lugar de la corta ilegal y dominio y posesión de los afectados, con costas.

Con fecha 14 de septiembre de 2018, informó don nombre reservado, Suboficial Mayor de Carabineros, Jefe de la Tenencia de Carabineros Las Quemas, en el siguiente sentido:

Que, el día martes 12 de septiembre 2018, a las 17:00 horas, el SOM y jefe de Tenencia infrascrito, en compañía de dos P.N.I, se trasladó al sector San Antonio por la Ruta V-720, a la altura del kilómetro 10, lugar de ingreso al Eco Parque Residencial Alto Las Lomas, donde existe un cierre perimetral y portón de ingreso de rejas de metal, el cual se encontraba clausurado por medio de un candado. Dicho frontis, además, estaba reforzado en su parte superior con alambres de púas y a una altura de 1,60 metros aproximado, medido desde el suelo, adherido a la reja se encontraba una concertina de acero galvanizada con puntas diamantadas, que impedían cualquier escalamiento de dicha reja, lo que hacía imposible poder cruzarla.

Que, a raíz de lo anterior, para acceder a la casa habitación donde vive actualmente nombre reservado, se debió avanzar un kilómetro más al sur, por la misma Ruta V-720, e ingresar por el Pasaje el manzano, reciente camino de servidumbre de material ripio, construido con recursos municipales y cedido por la familia nombre reservado, luego de avanzar aproximadamente 2.5 kilómetros al interior de dicho pasaje en vehículo, se debió continuar de infantería, a campo traviesa, sorteando la geografía del sector, como ser desniveles del terreno, y arboledas, al no existir camino o huella. Luego de ello, se accedió al terreno de la familia nombre reservado, geografía muy parecida a la descrita anteriormente. Una vez muy próximo a la casa habitación, que habita nombre reservado, se hizo más dificultosa la marcha, a raíz de los diferentes trabajos de movimientos de tierra que se están realizando en el lugar. Que, una vez entrevistado con nombre reservado, quien manifestó estar prácticamente aislado de poder ingresar y salir de la casa habitación, al no existir camino o huella, que le permita transitar libremente y así acceder a la vía pública, a consecuencia de los trabajos que se están ejecutando en el lugar, por parte de Eco Parque Residencial Alto Las Lomas. Que, en el lugar se observa, trabajos muy reciente, a cuarenta metros aproximadamente, al Noreste de la casa que habita nombre reservado, se observa una franja de tierra de seis metros de ancho, y cercado con estacas de madera enterradas y cuatro hebras de alambres de púas, lugar donde se visualiza "postes de alumbrado de cemento" enterrados y sin conexión. Que, al Sur oeste de la casa habitación, a una distancia aproximada de diez metros, se observa movimiento de tierra y ripio, "montículos muy reciente", material extraído desde el mismo lugar. Se observa una franja de varios metros de extensión de 1.5 metros de ancho, y una profundidad de cinco metros aproximadamente, trabajos que al parecer estarían dispuesto para realizar una franja de camino en el lugar, Al costado de dicha franja, a una distancia de diez centímetros, se observa una bodega material ligero de propiedad de nombre reservado.

Que, viendo el escenario actual del poblador nombre reservado, a juicio del SOM y Jefe de Tenencia infrascrito, se encontraría completamente aislado, al no tener camino, huella, o sendero que lo conecte directamente con la vía pública. Acceso a su casa habitación puede tener varios, pero siempre va ser a través de propiedades de terceras personas, y de infantería a campo traviesa, como fue el acceso que realizó personal de Carabineros, para así acceder al inmueble que habita dicho poblador por cerca de 37 años en el lugar, para lo cual, manifiesta tener una cesión de derecho de nombre reservado, a nombre de su padre ya fallecido nombre reservado de julio 1981, debidamente firmada ante notorio, agregando que nunca se hizo trámite alguno ante el Conservador de Bienes Raíces, por lo que no cuenta con Registro de la Propiedad en mención.

Con fecha 27 de octubre de 2018, informó por la recurrida doña nombre reservado, abogada, en el siguiente sentido:

Sostuvo la falta de legitimación activa del recurrente nombre reservado, ya que este alega una supuesta posesión, no acreditando la existencia de un derecho de dominio indubitado. A mayor abundamiento, hacer presente la historia registral del inmueble, en el cual se acredita, que el recurrente, no es poseedor del inmueble del cual se arroga tal calidad o titularidad, que a continuación citó, con lo cual advierte que el recurrente no es dueño, ni poseedor del inmueble de marras.

Luego sostuvo la falta de legitimación pasiva del recurrido nombre reservado, ya que no es más que un simple y mero prestador de servicios de topografía, quien no desempeña labor de jefatura alguna en el proyecto inmobiliario denominado “Eco Parque Residencial Alto Las Lomas”, del cual su titular y propietario es don nombre reservado, para quien tampoco presta servicios, es más, trabaja para la Sociedad Comercial Punto Renacer Limitada con quien mantiene un contrato de trabajo indefinido. En dicha empresa, el cargo que ostenta es el de Topógrafo, y no el de Jefe, por lo que mal podría dirigir faenas o personal. Además, señaló que no ha ejecutado ninguna de las obras, trabajos y/o acciones que se pretenden y que tan pronto se dictó la sentencia definitiva recaída en la causa Rol N° 484-2018 puso en conocimiento de tal fallo a su empleadora, quien tomó medidas en el asunto, reasignado de inmediato sus tareas.

Que la contraria apunta única y exclusivamente a conflictos que actualmente se encuentran en conocimiento de la justicia ordinaria, entre el Sr. nombre reservado con los recurrente, sin ser parte su representado de dichos litigios, por cuanto es un mero trabajador que depende de una empresa con asiento en la ciudad de Santiago, la que lo asigna a diferentes proyectos de carácter topográficos en la zona, conforme así se lo van requiriendo. Los recurridos le han atribuido una serie de trabajos, que niega total y absolutamente.

En el mes de agosto, justo en el deslinde de las propiedades de la Dirección de Aeronáutica Civil y de nombre reservado, terceros ingresaron al predio de éstos y robaron las rejas que separan ambas propiedades, por lo que adoptó las medidas de seguridad en el sector, disponiendo don nombre reservado el reforzamiento inmediato de la reja que da acceso a su predio a fin de evitar nuevos robos que le pudieran afectar directa o indirectamente. Dichas labores de reforzamiento no fueron ejecutadas por su parte, quien carece de las competencias técnicas para ello, y adicionalmente había sido destinado a trabajar en otro predio del sector.

Expuso que no hay razones plausibles para atribuirle el tipo de trabajos expuestos por las recurrentes, por cuanto fue reasignado por su empleadora, desde el 03 de septiembre de 2018 a la fecha se encuentra trabajando en un predio vecino, por lo que atribuirle nuevamente falsas labores excede lo razonable, en especial, cuando se desconocen instrucciones como la impartida por su empleadora. Además, que no le compete en lo absoluto atribuirse un rol de amo y señor de algo que no le es propio y de la cual no es poseedor ni dueño.

Acto seguido, señaló que el informe allegado por carabineros de la Tenencia de Las Quemas no es un acto administrativo que goce de presunción de legalidad, ya que no satisface las exigencias de la Ley N° 19.880, por cuanto sus dichos son meras apreciaciones personales que carecen de fundamento técnico.

Finalmente, sostuvo aplicar el acta 173-2018, de fecha 26 de septiembre de 2018, que modifica el Auto Acordado sobre Tramitación y Fallo del Recurso de Protección.

Por lo tanto: solicitó el rechazo del recurso, con costas.

Con fecha 28 de octubre de 2018, corrigió el informe, por la recurrida doña nombre reservado, abogada, en el sentido expuesto.

Con fecha 16 de enero de 2019, doña nombre reservado, representante legal de la Empresa Sociedad Comercial Punto Renacer Ltda., evacúa informa solicitado con fecha 04 de enero de 2019, en el siguiente sentido:

Que, el recurso de protección interpuesto en contra de su trabajador debe ser rechazado por cuanto lo expresado carece de todo fundamento, porque las fechas mencionadas no coinciden y las tareas imputadas al recurrido son ajenas a la realidad.

Con fecha 13 de febrero de 2019, se prescinde del informe solicitado a don nombre reservado con fecha 04 de enero de 2019.

CONSIDERANDO:

EN CUANTO A LA FALTA DE LEGITIMACIÓN ACTIVA:

PRIMERO: Que, visto lo dispuesto en el numeral 2° del Auto Acordado sobre Tramitación y Fallo del Recurso de Protección de las Garantías Constitucionales, la acción constitucional se puede interponer por el afectado o por cualquiera otra persona en su nombre, capaz de parecer en juicio, aunque no tenga para ello mandato especial, queda de manifiesto atendido quienes recurren de protección y por quien lo hace, permite dar por satisfecha esta exigencia y por rechazada esta alegación.

EN CUANTO A LA FALTA DE LEGITIMACIÓN PASIVA:

SEGUNGO: Que, atendido el mérito de los antecedentes, respecto del cual se reclama el actuar del recurrido, que es precisamente a quien los actores sindican como los autores de dicho actuar, es decir, de quienes emanó el acto recurrido, cuestión que determina que sea procedente que cuestionen el proceder de ese, por ser el generador del hecho que a su juicio vulnera las garantías constitucionales expuestas en su recurso, razón por la cual, será desechada esta alegación en los términos planteados.

EN CUANTO AL FONDO:

TERCERO: Que, el recurso de protección de garantías constitucionales establecido en el artículo 20 de la Constitución Política de la República, constituye jurídicamente una acción cautelar destinada a amparar el libre ejercicio de las garantías y derechos preexistentes que en esa misma disposición se enumeran, mediante la adopción de medidas de resguardo o providencias para restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida protección al afectado ante un acto u omisión arbitrario o ilegal que prive, perturbe o amenace dicho ejercicio, y que permite, en definitiva, poner en ejercicio las facultades jurisdiccionales del Tribunal competente, en orden a restablecer, de un modo rápido, inmediato y directo, el imperio del derecho y las garantías fundamentales de cualquier persona.

CUARTO: Que, como se desprende de lo expresado, es requisito indispensable de la acción cautelar de protección la existencia de un acto u omisión ilegal, esto es, contrario a derecho, en este sentido, el actuar u omitir es ilegal, cuando fundándose en algún poder jurídico que se detenta, se excede en su ejercicio, de cualquier manera, o bien, arbitrario, es decir, producto del mero capricho de quien incurre en acto, de modo que la arbitrariedad indica carencia de razonabilidad en el actuar u omitir, esto es, falta de proporción entre los motivos y la finalidad que alcanza y que, enseguida provoque algunas de las situaciones o efectos que se han indicado por la norma constitucional, contrariando una o más de las garantías protegidas, consideración que resulta básica para el análisis y decisión de cualquier asunto como el que se ha propuesto en el presente caso.

QUINTO: Que, en este sentido, la acción de protección tiene como particularidad ser cautelar y no principal, ello quiere decir que la resolución que recaiga en ésta, produce cosa juzgada formal y solo substancial respecto a otras acciones de protección posteriores, lo que entrega la posibilidad de hacer valer otros derechos en materias y procedimientos distintos.

SEXTO: Que, el acto ilegal y arbitrario alegado por la recurrente radica en que luego que se dictara el fallo en el recurso de protección Rol N° 484-2018, el recurrido ordenó y dirigió que sobre las rejas de metal y candados que cierran el único camino que conduce al predio de los recurrentes, se colocaran defensas de alambradas. Bajo sus órdenes y dirección, tapiaron cualquier espacio útil que permitiera a una persona eludir las rejas de metal que obstruyen el camino, cambiando además todos los candados de los portones que acceden a la propiedad de los recurrentes. Luego, utilizando una retroexcavadora recomenzaron con los trabajos del replanteo topográfico y la demarcación de caminos y parcelas del loteo Eco Parque Residencial Alto Las Lomas, destinadas a hacer desaparece la bodega y vivienda de nombre reservado, en manifiesta oposición a lo ordenado por este Tribunal que había ordenado al recurrido el cese inmediato del replanteo topográfico realizado en contexto de las faenas de demarcación de caminos y parcelas del citado loteo y la ocupación de los predios de los recurrentes efectuadas para dichos fines. La recurrida sostuvo que el recurrente no ha acreditado la existencia de un derecho de dominio indubitado, además, que el recurrido es un simple y mero prestador de servicios de topografía, que no desempeña labor de jefatura alguna en el proyecto inmobiliario denominado “Eco Parque Residencial Alto Las Lomas”, del cual su titular y propietario es don nombre reservado, para quien tampoco presta servicios, es más, trabaja para la Sociedad Comercial Punto Renacer Limitada. En dicha empresa, el cargo que ostenta es el de Topógrafo, y no el de Jefe, por lo que no puede dirigir faenas o personal. Además, que no ha ejecutado ninguna de las obras, siendo reasignado de inmediato en sus tareas en virtud de lo resuelto en causa Rol N° 484-2018.

SÉPTIMO: Que, se solicitó a Carabineros informe, respeto de lo cual señalaron que en la fecha indicada, en el sector San Antonio por la Ruta V-720, a la altura del kilómetro 10, lugar de ingreso al Eco Parque Residencial Alto Las Lomas, existía un cierre perimetral y portón de ingreso de rejas de metal, clausurado por medio de un candado, cuyo frontis, estaba reforzado en su parte superior con alambres de púas y a una altura de 1,60 metros aproximado, medido desde el suelo, adherido a la reja se encontraba una concertina de acero galvanizada con puntas diamantadas, que impedían cualquier escalamiento de dicha reja, lo que hacía imposible poder cruzarla. Además, que una vez muy próximo a la casa habitación, que habita nombre reservado, se hizo más dificultosa la marcha, a raíz de los diferentes trabajos de movimientos de tierra que se están realizando en el lugar. Que, en el lugar se observa, trabajos muy reciente, en este sentido, que viendo el escenario actual del poblador nombre reservado, se encontraría completamente aislado, al no tener camino, huella, o sendero que lo conecte directamente con la vía pública. Acceso a su casa habitación puede tener varios, pero siempre va ser a través de propiedades de terceras personas, y de infantería a campo traviesa, como fue el acceso que realizó personal de Carabineros, para así acceder al inmueble que habita dicho poblador por cerca de 37 años en el lugar.

OCTAVO: Que, valorados los antecedentes, conforme a las reglas de la sana crítica, se colige que el actuar del recurrido configura una clara alteración de una situación de hecho preexistente, cuya ejecución se presenta como una acción carente de la necesaria prudencia, atendidos los eventos de que se trata y ante la oposición de los recurrentes, todo lo que surge corroborado con el informe de Carabineros, que concurrió al lugar para constatar la efectividad de la denuncia, de manera que necesariamente debe corregirse, en tanto no medie un pronunciamiento jurisdiccional legitimante en la sede competente.

NOVENO: Que, en este sentido, cabe concluir que el actuar del recurrido, constituye una actuación ilegal y arbitraria. Así las cosas, autotutelándose en los derechos que eventualmente estima asistirle, ha alterado con su actuar en forma ilegal y arbitraria una situación preexistente lo que constituye una vulneración a la garantía establecida en el artículo 19 N° 3° inciso 5º de la Constitución Política de la República respecto de la parte recurrente. Además, queda de manifiesto que el recurrido no cuenta con autorización alguna que habilite su proceder. No siendo impedimento, para declarar lo anterior, el hecho de haber negado el recurrido los actos, pues estos quedan de manifiesto del mérito de los antecedentes, que dan por establecida la existencia del acto recurrido alegado por los actores.

DÉCIMO: Que, por lo demás, estima esta Corte que en sucesos como el planteado, el recurso de protección es el instrumento adecuado para obtener el restablecimiento del statu quo vigente con antelación a la práctica de los actos perturbatorios, que es menester resguardar, en especial, el legítimo ejercicio del dominio de los actores para el sólo efecto de mantener las condiciones en que sus campos se encuentran, mientras se resuelven las acciones ya deducidas por los involucrados para la protección de sus intereses.

DÉCIMO PRIMERO: Que, a la luz de lo reflexionado precedentemente, al erigirse la protección constitucional como una acción cuyo objeto es poner urgente remedio a la vulneración actual o potencial de un derecho fundamental, lo que, como ya se ha dicho, se ha acreditado, de modo que existen conductas ilegales y arbitrarias por parte del recurrido, de modo que han afectado la garantía constitucional señalada, por lo cual esta acción de cautela constitucional debe prosperar.

Por estas consideraciones y de conformidad con lo dispuesto en el artículo 20 de la Constitución Política de la República y lo establecido en el Auto Acordado de la Excma. Corte Suprema sobre Tramitación y Fallo del Recurso de Protección de Garantías Constitucionales, SE DECLARA:

I.- Que SE RECHAZA la alegación de falta de legitimación activa en los términos planteados.

II.- Que SE RECHAZA la alegación de legitimación pasiva en los términos planteados.

III.- Que SE ACOGE, sin costas, el recurso de protección interpuesto por don nombre reservado y el abogado don Jaime Solís Velásquez, actuando en representación de don nombre reservado, en contra de don nombre reservado, ya individualizados, sólo en cuanto el recurrido debe abstenerse de realizar actos que afecten el statu quo y cesar en la afectación de la posesión de los recurrentes, en tanto no promuevan las acciones que le resulten pertinentes ante la justicia ordinaria o se resuelvan aquellas que se hallan en tramitación.

Regístrese, notifíquese y archívese en su oportunidad.

Redacción del Presidente don nombre reservado:

Rol Corte N° 1483-2018