RECURSO DE PROTECCIÓN INTERPUESTO POR EL COMITE DE AGUA POTABLE RURAL DE CHUCHIÑI C con AGUAS DEL VALLE S.A.

Comité de Agua Potable Rural de Chuchuñi Aguas del Valle S.A.

Rol Nº 66-2021 (Protección)

La Serena, once de mayo de dos mil veintiuno.

VISTO Y CONSIDERANDO:

PRIMERO: Que, comparece la abogada VINKA ESTEFANÍA PUSICH CAMACHO, en representación del COMITÉ DE AGUA POTABLE RURAL CHUCHIÑÍ, interponiendo acción de protección en contra de AGUAS DEL VALLE S.A.

Relata que el 19 de Enero del presente año, el Comité de Agua Potable Rural de Chuchiñí tomó conocimiento mediante una carta remitida por la Jefa de Comunicaciones de Aguas del Valle S.A., doña nombre reservado, y por el Subgerente de Asuntos Corporativos, don nombre reservado, que dicha empresa tenía intenciones de construir dos pozos de extracción de agua, de uso temporal, que ayudarán a complementar mientras se extienda la crisis hídrica, el consumo de la comuna de Illapel, ya que aducen que el sector de Chuchiñí cuenta con un gran potencial en su acuífero, el más grande de la provincia, ya que posee una reserva de agua subterránea de amplia capacidad, equivalente al Embalse El Bato lleno (25 millones de metros cúbicos).

Agrega que en dicha carta pormenorizan que se construirían dos pozos de emergencia de 75 metros de profundidad con una capacidad total de 70 l/s., con una impulsión (tubería que conduce agua) de 8.4 kilómetros, que transportará el agua hasta las instalaciones en Limahuida para llevarla a Illapel, trabajos que se emplazarían en faja vial de la carretera con el mínimo impacto, siendo estas fuentes temporales, mientras dure la emergencia hídrica y sólo será utilizada para consumo humano, sin que implique un impacto negativo en el APR de Chuchiñí, ya que la ubicación seleccionada se encuentra a más de 1.000 metros de la fuente de alimentación, distancia mayor a la exigida por la DGA como radio de protección del APR, por lo que ésta no vería afectada su disponibilidad de agua que distribuyen a través del sistema de APR.

Aduce que la situación de capacidad de agua subterránea no es de la entidad señalada por Aguas del Valle, y precisa que Chuchiñí es una domicilio reservado habitantes, el Comité de Agua Potable Rural de Chuchiñí cuenta con 247 socios (arranques) y con 2 pozos profundos, uno operativo, el otro fuera de servicio, y que según informe final de pruebas de bombeo del año 2015, tuvo un resultado positivo para la factibilidad del proyecto, en cuanto abastecer de agua a la población de dicha localidad en esos años, pero actualmente no habría factibilidad para más personas, encontrándose actualmente ante un escenario en que la recurrente no es capaz de otorgar el recurso hídrico a toda la población de dicha localidad, con un evidente riesgo para su propia disponibilidad, y en consecuencia, no es capaz de comprometer un recurso para la vecina comuna de Illapel, lo que significa una amenaza efectiva a la garantía fundamental del artículo 19 N° 1 de la Constitución Política de la República, esto es, el derecho a la vida y a la integridad física y psíquica de los recurrentes.

Luego de realizar una breve relación histórica de las fuentes de aguas subterráneas operadas por la recurrente, precisa que el pozo 2 es la única fuente que usa actualmente el Comité de Agua Potable Rural de Chuchiñí para abastecer a esta localidad, con una prueba de bombeo que arroja una seguridad de caudal de 5 lts./seg., lo cual significaría que mayor profundidad no da garantía de mayor caudal. Agrega que este pozo funciona con decreto de escasez hídrica, mediante Resolución Exenta N° 350 de fecha 4 de Agosto de 2020 de la D.G.A. Región de Coquimbo y que actualmente, año 2021, las pruebas del pozo están arrojando 4,6 lts./seg., datos que fueron ingresados a la DOH y ya en Diciembre del año 2020 la DOH negó nuevas factibilidades por falta de disponibilidad del recurso hídrico Hace presente que informada esta situación por el Alcalde de la Municipalidad de Salamanca, al concejo Municipal en Sesión Extraordinaria de fecha 15 de Enero de 2021, puso en conocimiento del Concejo, entidad que se opuso a toda posibilidad de que la empresa Aguas del Valle S.A. explore la construcción de instalar pozos subterráneos para obtener agua potable que beneficie a otras zonas que no sean parte de la comuna de Salamanca.

Explica que la recurrida, con fecha 10 de Septiembre de 2020, presentó Recurso de Protección en contra de un dirigente de la organización “Agua Rural Los Cristales” y en contra de la dirigente de la Organización “Junta de Vecinos de Peralillo”, ante esta misma Corte de Apelaciones, Rol 1684-2020 por cuanto ante el inicio de los trabajos de construcción de los pozos para hacer frente a la crisis hídrica, personal técnico de Aguas del Valle se habría visto impedido de acceder al sector de Peralillo, recurso que fue acogido con fecha 18 de Noviembre de 2020, sentencia que fue apelada por los recurridos, y confirmada por la Corte Suprema, causa Rol 140.460-2020, de fecha 15 de Diciembre de 2020.

Señala que, a pesar de lo anterior, y en búsqueda de soluciones a la demanda hídrica de la comuna de Illapel, la recurrida suscribió un Convenio con la Junta de Vigilancia del Río Choapa y sus afluentes, con fecha 26 de Enero de 2021, en base al cual esta última aceptó priorizar la distribución del recurso hídrico a la empresa sanitaria destinado al abastecimiento de agua potable para consumo humano en la comuna de Illapel, transcribiendo al efecto la cláusula primera de dicho convenio.

Continuando con el detalle de los términos del antedicho acuerdo expresa que la recurrida obtuvo de la Junta de Vigilancia del Río Choapa y sus afluentes la autorización para usar los pozos que ésta última tiene a lo largo de dicho Río, además de la construcción de dos pozos en la localidad de Limahuida, comuna de Illapel, y que con fecha 9 de febrero de 2021 celebró un nuevo convenio pero con la Junta de Vigilancia del Río Illapel, en términos casi idénticos a los señalados anteriormente.

De esta forma, explica, en virtud de los Convenios celebrados por la recurrida con la Junta de Vigilancia del Río Choapa y sus afluentes y además, con la Junta de Vigilancia del Río Illapel, referido a aguas superficiales, y el poder disponer además de los pozos que construirá y explotarán el recurso hídrico para la comuna de Illapel en la localidad de Limahuida, se hace absolutamente arbitraria la construcción de pozos de explotación en la localidad de Chuchiñí, perteneciente a la comuna de Salamanca, para seguir abasteciendo del recurso hídrico a la comuna de Illapel, y además se afectaría la disponibilidad que tiene la recurrente sobre el recurso que administra para la población de la localidad de Chuchiñí, que ya están sufriendo actualmente la falta de factibilidad para sus vecinos, y las obras que pretende ejecutar la recurrida es una amenaza cierta a sus garantías fundamentales consagradas en el artículo 19 N° 1 de la Constitución Política de la república.

Luego de citar la resolución 64/292 de la Asamblea General de Las Naciones Unidas que reconoció explícitamente el derecho humano al agua y al saneamiento, la Observación General Nº 15 sobre el derecho al agua, de Noviembre de 2002, del Comité de Derechos Económicos, Sociales y Culturales que en su artículo I.1 establece que “el derecho al agua es indispensable para una vida humana digna”; y a la Organización Mundial de la Salud, en cuanto a que son necesarios entre 50 y 100 litros de agua por persona y día para garantizar que se cubran las necesidades más básicas, sostiene que está en riesgo la disponibilidad que pueda tener la recurrente de su propio recurso con el avance de las actividades que pretende la recurrida iniciar en la zona de la localidad de Chuchiñí, en la comuna de Salamanca, para abastecer de agua a la comuna de Illapel, a pesar de tener en ejecución actualmente otras medidas que le permitirán cumplir con el abastecimiento de agua potable para dicha comuna.

Pide que se ordene a la recurrida suspender inmediatamente la ejecución de cualquier actividad relacionada con la construcción de dos pozos de emergencia en la localidad de Chuchiñí, comuna de Salamanca, o cualquier otra actividad a ejecutar en dicha localidad para el abastecimiento de agua potable de la comuna de Illapel; y que la recurrida cumpla en forma preferente con los Convenios suscritos con la Junta de Vigilancia del Río Choapa y sus afluentes de fecha 26 de Enero de 2021 y con la Junta de Vigilancia del Río Illapel y sus afluentes de fecha 9 de Febrero de 2021, para abastecer de agua a la comuna de Illapel.

Acompaña a su recurso los siguientes documentos:

1. Carta de Aguas del Valle a Comité de Agua Potable Rural Chuchiñí, de fecha 19 Enero de 2021.

2. Certificado directorio de persona jurídica sin fines de lucro de Comité de Agua Potable Rural Chuchiñí.

3. Certificado de vigencia de persona jurídica sin fines de lucro.

4. Certificado de factibilidad domiciliaria de la solicitante nombre reservado, emitido por la Dirección de Obras Hidráulicas del Ministerio de Obras Públicas, de fecha 1º de Diciembre de 2020.

5. Certificado de factibilidad domiciliaria de la solicitante nombre reservado, emitido por la Dirección de Obras Hidráulicas del Ministerio de Obras Públicas, de fecha 1º de Diciembre de 2020.

6. Informe Final Pruebas de Bombeo Chuchiñí, realizado por la empresa SEMA Ingeniería y Construcción Ltda., año 2015.

7. Sentencia Rol Nº 1684-2020, de la Corte de Apelaciones de La Serena.

8. Set de 3 fotografías de los pozos 1 y 2.

9. Expediente sobre solicitud de derechos de aprovechamiento de aguas subterráneas en las comuna de Salamanca y Canela Provincia de Choapa.

10. Convenio Junta de Vigilancia Río Choapa y sus afluentes y Aguas del Valle S.A. de fecha 26 de Enero año 2021.

11. Convenio Junta de Vigilancia Río Illapel y sus afluentes y Aguas del Valle S.A. de fecha 9 de Febrero año 2021.

SEGUNDO: Que, evacuando el informe requerido por esta Corte, comparece GABRIELA ARAYA GONZÁLEZ, Abogada, en representación de AGUAS DEL VALLE S.A., solicitando el rechazo del recurso de protección.

Parte señalando que la IV Región de Coquimbo se ha visto azotada por varios años por una extrema sequía, destacando la comuna de Illapel como una de las más afectadas, resultando imperioso abordar con urgencia una solución con soporte normativo y técnico, con el fin de asegurar los recursos hídricos necesarios para el adecuado abastecimiento de agua potable, particularmente de la población de dicha ocupa, y al efecto, hace una relación de las diversas medidas adoptadas.

Explica que actualmente el abastecimiento de Illapel, mantiene un uso compartido de las cuencas, y que contar del 01 de marzo de 2021, la Junta de Vigilancia del Río Illapel comenzó a operar en sistema de turnos para sus tres secciones, logrando el día 08 de marzo de 2021, estabilizar la entrega de agua del embalse El Bato en ±20 l/s al sistema productivo de la recurrida, lo cual ha permitido mantener un equilibrio en el sistema y disminuir el aporte desde el sistema Limáhuida que capta agua desde el río Choapa, desde donde actualmente están extrayendo 35 l/s, asociados a los 205,34 l/s , que la sanitaria posee en derechos en dicha cuenca." Agrega que con el fin de evitar un racionamiento del recurso hídrico en la comuna de Illapel, la Superintendencia de Servicios Sanitarios a dispuesto una serie de instrucciones que detalla, contenidas en el Ordinario N°1976, de fecha 25 de junio de 2020, y en Oficio SISS N° 1531-2020, dictado con fecha 13 de Mayo de 2020.- Aduce que conforme a las instrucciones impartidas por la SISS en el año 2020, Aguas del Valle S.A. ha intentado llevar a cabo una serie de obras con el fin de ejecutar las obras necesarias para enfrentar la escasez hídrica en la Provincia de Choapa y evitar así que los habitantes, particularmente de la comuna de Illapel se vean privados de la prestación del servicio sanitario de agua potable.

Aclara que los convenios con la Junta de Vigilancia del Río Choapa e Illapel, respectivamente, tienen como objeto principal, asegurar la mayor cantidad de agua posible para el abastecimiento de lllapel, pero tal como lo expone la propia SISS, es una de las alternativas, y que en ningún caso es la solución absoluta y definitiva para la escasez hídrica.

Refiere que de tal gravedad es la escasez hídrica que afecta a la comuna de Illapel, que la SISS, mediante ORD. SISS Nº 426, de fecha 11 de Febrero de 2021, instruyó a su representada a mejorar el plan de contingencia para el suministro de agua potable en la localidad de lllapel, el cual contempla el racionamiento del recurso hídrico para dicha comuna, que si bien, es considerada como una última alternativa, de igual forma refleja una situación que se podría producir en caso de no poder ejecutar las obras destinada a proveer a Illapel de agua.

Explica que dentro de las obras que su representada ha tratado de ejecutar en la Provincia del Choapa, se encuentran aquellas proyectadas en el sector de Peralillo, las que fueron imposibles de realizar, por la oposición de un grupo de personas que habita el sector de Peralillo, cuestión que motivó la presentación de un Recurso de Protección ante esta misma Corte, autos Rol ICA 1684-20201, recurso que con fecha 18 de Noviembre de 2020 fue acogido, que además, fue confirmada por la Exma. Corte Suprema.

Señala que tras la imposibilidad de ejecutar las obras ya descritas en el sector de Peralillo, y aún cuando su representada contaba con todas las autorizaciones pertinentes relacionadas con la extracción de aguas subterráneas y permisos necesarios, tuvo que evaluar otras alternativas dentro de la cuenca hídrica del Choapa, surgiendo como segunda alternativa la eventual construcción de 2 pozos en el sector de Chuchiñí y la construcción de una conducción de 8,5 kilómetros en faja vial, cuya materialización también dependía de lograr el apoyo de las comunidades de dicho sector, para desarrollar esta obra sin interferencias, pero de igual forma la recurrida se vio en la imposibilidad de ejecutar esta segunda alternativa debido a la oposición de un grupo de personas en la localidad de Chuchiñí.

Ante este panorama, explica, se tuvo que considerar una tercera alternativa que contempla conducir agua desde las fuentes locales de Salamanca a Limáhuida, a través de una conducción de aproximadamente 21 kilómetros, junto con la construcción de dos nuevas fuentes subterráneas en el acuífero de Salamanca que complementaría la capacidad de producción de respaldo de la zona, para poder cubrir los consumos de Illapel y Salamanca, estimando un plazo de ejecución de 105 días que considera 5 frentes de trabajo simultáneos.

Agrega que ante nuevos requerimientos o instrucciones de la autoridad sanitaria , Aguas del Valle S.A., , ha gestionado la compra y arriendo de derechos de aguas con el fin de respaldar la operación de una captación por Sequía Extrema denominada “Captación Limáhuida”, por un caudal de 70 l/s, con un nivel de desmarque de un 30% (desmarque que refleja una condición de sequía dentro del río Choapa), y además, ha realizado una serie de actividades en relación a las aguas superficiales, que describe en su informe de manera pormenorizada, y de la misma forma, detalla lo diversos convenios suscritos con las Juntas de Vigilancia Informa que con fecha 22 de Febrero de 2021, Aguas del Valle S.A., celebró junto a la Ilustre Municipalidad de Salamanca, un convenio, del cual el señor Intendente Regional de la Región de Coquimbo actúa como garante, que tiene por objeto “…el desarrollo del proyecto de conducción de agua desde los pozos actuales nombre reservado y sondajes proyectados en la comuna de Salamanca, para apoyar el abastecimiento de agua potable de la comuna de Illapel, con el fin de evitar el racionamiento de agua potable en el territorio operacional de la Compañía, y permitir el suministro agua potable para el consumo humano, en un contexto de escasez hídrica extrema, comprometiéndose la recurrida a entregar soluciones sanitarias que permitan a dicha Municipalidad el disponer de proyectos para postular a financiamientos públicos que van en beneficio de sectores como : El Consuelo, Santa Rosa y Chalinga.

Precisa que en el referido Convenio denominado “CONVENIO MARCO DE COLABORACIÓN Y DESARROLLO DE PROYECTOS”, se estipula bajo el numeral 10 que “La suscripción de este acuerdo, permite descartar por parte de Aguas del Valle la exploración y perforación de pozos en el sector de Chuchiñí para apoyar el abastecimiento de agua de Illapel.” Añade que la suscripción de este último convenio fue aprobada en la séptima Sesión Extraordinaria del Concejo Municipal, celebrado con fecha 20 de febrero de 2021.

En base a lo detalladamente informado, concluye señalando que el comportamiento desplegado por su representada, en ningún caso afecta o vulnera la garantía constitucional alegada por el recurrente Hace presente que las obras descritas por la contraria en su recurso así como en el informe, tienen como única y urgente finalidad asegurar los recursos hídricos para el abastecimiento de agua potable de la población de Illapel en el marco de escasez hídrica que afecta dicha zona, y que todas las medidas instruidas por la SISS, tanto aquellas ya ejecutadas como las proyectadas por Aguas del Valle S.A., subyace un evidente interés público: la prestación de un servicio de utilidad pública como lo es la producción de agua potable para la población de la comuna de Illapel de la región de Coquimbo, bajo condiciones de extraordinaria escasez hídrica, de modo que en la especie, no existiría un proceder arbitrario e ilegal atribuible a Aguas del Valle S.A.

Finaliza señalando que el recurso interpuesto perdió oportunidad, ya que el hecho que motivó la interposición del recurso de protección de autos, fue la construcción de 2 pozos de extracción de agua, de uso temporal, sondajes que la recurrida, a la fecha, no pretende ejecutar en la localidad de Chuchiñí; y que por el contrario, el proyecto por desarrollar se emplazará en Salamanca, y cuenta con la aprobación de su Ilustre Municipalidad y otras autoridades sectoriales, y al efecto reitera los términos del numeral 10 de la “CLAUSULA TERCERA del denominado “CONVENIO MARCO DE COLABORACIÓN Y DESARROLLO DE PROYECTOS”, suscrito entre la recurrida y la I. Municipalidad de Salamanca en que expresamente se deja constancia que en virtud de dicho convenio se descarta por parte de Aguas del Valle la exploración y perforación de pozos en el sector de Chuchiñí para apoyar el abastecimiento de agua de Illapel”, en base a lo cual concluye que no existe una afectación actual, cierta y concreta del derecho cuya conculcación se denuncia, y solicita el recurso de protección de autos sea rechazado.

Acompaña a su informe los siguientes documentos:

1.- Decreto M.O.P No 2, de fecha 4 de Enero de 2021.

2.- Copia ORD. N°1976, dictado por la Superintendencia de Servicios Sanitarios con fecha 25 de junio de 2020.

3.- Copia ORD. N°1531, dictado por la Superintendencia de Servicios Sanitarios con fecha 13 de mayo de 2020.

4.- ORD No 79 , dictado por la Superintendencia de Servicios Sanitarios con fecha 11 de Enero de 2021.

5.- ORD. No 426, dictado por la Superintendencia de Servicios Sanitarios con fecha 11 de Febrero de 2021.

6.- ORD. No 799, dictado por la Superintendencia de Servicios Sanitarios con fecha 23 de Marzo de 2021, dictado por la SISS.

7.- Acta levantada por la SISS, en reunión celebrada el 28 de Enero de 2021.

8.- Acta levantada por la SISS, en reunión celebrada el 18 de Febrero de 2021.

9.- Acta levantada por la SISS, en reunión celebrada el 1 de Abril de 2021.

10.- Copia del Convenio denominado “CONVENIO MARCO DE COLABORACIÓN Y DESARROLLO DE PROYECTOS”, suscrito por la I. Municipalidad de Salamanca y Aguas del Valle S.A.

TERCERO: Que, para la procedencia de la acción de protección, conforme las disposiciones del artículo 20 de la Constitución Política del Estado y Autos Acordados de la Excelentísima Corte Suprema de Justicia sobre Tramitación y Fallo del Recurso de Garantías Constitucionales, deben concurrir los siguientes presupuestos:

1º Que exista una acción u omisión atribuible a un tercero;

2º Que esa acción u omisión y amenaza, perturbación o privación en el legítimo ejercicio de un Derecho constitucional garantizado por medio del recurso de protección, sea ilegal y/o arbitraria.

3º Que este arbitrio constitucional tenga por objeto amparar a personas naturales o jurídicas que por actos u omisiones arbitrarios o ilegales sufran privación, perturbación o amenaza en el ejercicio de las garantías señaladas en el artículo 20 de la Constitución Política de la República, con la finalidad de restablecer el imperio del derecho.

4º Y que esta acción de protección sea ejercida por la persona que ha sido vulnerada en sus derechos fundamentales por sí o por cualquiera a su nombre, debiendo quien recurre acreditar de qué modo han sido afectados o pueden ser comprometidos sus derechos o los derechos de la persona determinada por la cual se acciona.

CUARTO: Que conforme al mérito de los antecedentes, en especial lo informado por la recurrida, refrendado por el documento acompañado denominado “CONVENIO MARCO DE COLABORACIÓN Y DESARROLLO DE PROYECTOS”, suscrito por la I. Municipalidad de Salamanca y la empresa sanitaria recurrida, se puede establecer que al momento de conocerse la presente acción de protección, ya no existe el acto que motivó su ejercicio, habiendo perdido oportunidad, por lo que esta acción constitucional será rechazada.

En efecto, siendo evidente que el Comité de Agua Potable Rural interpuso la acción de autos con el fin de impedir que la recurrida ejecutara dos sondajes para captar aguas subterráneas en una ubicación relativamente cercana a su propia fuente de agua subterránea, por estimar que amenazaba la disponibilidad de ese vital elemento con que dicho comité abastece a las familias de la localidad de Chuchiñí, al descartarse finalmente por la recurrida la concreción de tal proyecto, ha desaparecido la amenaza susceptible de revisión por esta Corte.

QUINTO: Que, sin perjuicio de concluido en el motivo quinto precedente, es posible advertir que en el obrar de la empresa sanitaria no se divisa ilegalidad o arbitrariedad alguna al evaluar las distintas alternativas para dar solución a la grave problemática que genera la escasez hídrica que sufre la provincia del Choapa, y especialmente la comuna de Illapel, lo cual implica necesariamente asegurar el consumo de agua potable para la población, utilizando todas las herramientas que la legislación contempla para abordar una coyuntura en donde el interés público prevalece, entre las cuales se encuentra explorar y ejecutar sondajes a fin de captar aguas subterráneas, siempre que no afecte derechos de terceros, quienes, en el evento de que tales obras perjudiquen su propia derecho de aprovechamiento pueden ocurrir ante el Juez competente a fin de que se le ampare en su derecho de conformidad con lo dispuesto en el art.181 del Código de Aguas, no siendo la acción de protección la vía idónea para conocer una materia como la descrita.

Por estas consideraciones y de conformidad con lo dispuesto en el artículo 20 de la Constitución Política de la República y Auto Acordado sobre tramitación del Recurso de Protección, SE RECHAZA, sin costas, el recurso de protección deducido por doña VINKA ESTEFANÍA PUSICH CAMACHO, en representación del COMITÉ DE AGUA POTABLE RURAL CHUCHIÑÍ, en contra de AGUAS DEL VALLE S.A.

Comuníquese, regístrese y archívese, en su oportunidad Redacción a cargo del Abogado Integrante sr. Jorge Fonseca Dittus.

Rol N° 66 – 2021 (Protección).-