Protección contra Servicio Nacional de Migraciones

nombre reservado

Departamento de Extranjería y Migración Recurso de Protección Rol N° 321-2022.

La Serena, cinco de abril de dos mil veintidós.

VISTOS Y CONSIDERANDO:

PRIMERO: Que, con fecha 18 de marzo de 2022, comparece David Andrés Garrido Pedemonte, abogado, en favor de nombre reservado, de nacionalidad Haitiano, Pasaporte RUT reservado, C.I. RUT reservado, domiciliado para estos efectos en domicilio reservado, deduciendo acción de protección en contra del Servicio Nacional de Migraciones, continuador legal del Departamento de Extranjería y Migración dependiente del Ministerio del Interior y Seguridad Pública, representado legalmente por su Director don nombre reservado, C.I. RUT reservado, cuyo Jefe Regional de Coquimbo es el abogado don Ricardo Sprohnle Soza, ignora cédula nacional de identidad, ambos con domicilio en domicilio reservado, Región Metropolitana, por la omisión ilegal y arbitraria en que ha incurrido la recurrida al no pronunciarse sobre la solicitud de permanencia definitiva realizada por el recurrente el 1 de mayo de 2021, al transgredir dicha omisión las garantías constitucionales de igualdad ante la ley, derecho a la libertad de trabajo y derecho a la libre actividad económica, conforme a lo preceptuado en el artículo 19 numerales 2, 16 y 21, respectivamente, de la Constitución Política de la República.

Refiere que el recurrente ingresó al país y fue titular de visas temporarias, solicitando el 1 de mayo de 2021 su permanencia definitiva.

No obstante, a la fecha no ha recibido ninguna comunicación por parte de la recurrida, registrando en estos 9 meses de espera un avance de tal solo el 40%, según la información que aparece disponible en la página web del servicio.

Arguye que aquello ha causado verdadero perjuicio al recurrente, por cuanto su cédula de identidad se encuentra vencida, lo que le impide injustamente y en forma arbitraria, postular a puestos de trabajo, acceder a cuentas bancarias, crear empresas, realizar transferencias, entre otras cosas, impidiéndole tener una vida común y corriente, como el resto de las personas.

Destaca que cobra relevancia lo dispuesto en los artículos 4, 7, 9 y 27 de la Ley 19.880, que consagra el principio de celeridad, añadiendo que los funcionarios de los Órganos de la Administración del Estado deben actuar por propia iniciativa en la iniciación del procedimiento y en su prosecución, haciendo expeditos los trámites, por lo que su actuar deviene en ilegal, al contravenir dichas disposiciones y, asimismo, en arbitraria, toda vez que el principio de economía procedimental establece que la Administración debe evitar trámites dilatorios, y en el presente caso no se ha pronunciado de la solicitud en un plazo razonable, es decir, en el término de los 6 meses desde su iniciación, lo cual conculca el legítimo ejercicio del derecho de igualdad ante la ley, puesto que se le ha otorgado un trato discriminatorio en relación a otras personas que, en igualdad de condiciones, sí han obtenido la resolución de sus solicitudes en un plazo razonable.

Así también, dado que no el recurrente no ha podido postular a trabajos, sostiene que se ha transgredido su derecho a la libertad de trabajo, en atención a su actual situación migratoria y al no contar con una cédula de identidad vigente que le permita cumplir con los requisitos establecidos para la postulación. Junto a ello, se ha conculcado el derecho a la libre actividad económica, toda vez que el Servicio de Impuestos Internos no permite que un socio extranjero pueda figurar en una sociedad sin que este último tenga una visa otorgada o una cédula de identidad vencida.

Por tanto, solicita tener por interpuesto recurso de protección en contra de la recurrida y ordenarle que se pronuncie sin más trámite sobre la solicitud de permanencia definitiva en el plazo de 15 días hábiles contados desde la dictación de la sentencia definitiva, o en el plazo que el Tribunal estime.

Acompaña a su presentación: 1. fotocopia de Pasaporte RUT reservado del recurrente. 2. Cédula Nacional de Identidad Para Extranjeros de nombre reservado. 3. Estampados de Visa de nombre reservado. 4. Certificado de Antecedentes Penales de don nombre reservado.

SEGUNDO: Que el 28 de marzo de 2022 comparece don nombre reservado, abogado del Servicio Nacional de Migraciones, continuador legal del Departamento de Extranjería y Migración del Ministerio del Interior y Seguridad Pública, pidiendo al Tribunal evacuado informe y solicitando el rechazo de la acción.

Manifiesta que el 1 de mayo de 2021 el extranjero solicitó permiso de permanencia definitiva y que, según Resolución Exenta 22040265 del Servicio Nacional de Migraciones, de fecha 07 enero 2022, se informó al recurrente que su solicitud se encuentra en trámite en etapa de evaluación intermedia para ser resuelta.

Así, estando en tramitación la solicitud, la situación migratoria del recurrente se mantiene regular en el territorio nacional.

Sostiene que, según lo señalado en el artículo 27 de la Ley 19.880, el plazo del procedimiento administrativo podrá ser mayor a 6 meses cuando exista caso fortuito o fuerza mayor, entendiéndose como tal, una pandemia de carácter mundial y el estado de emergencia en el cual se encuentra nuestro país. Cita jurisprudencia al efecto.

Indica que, bajo esa lógica, no puede sostenerse que exista acción u omisión ilegal o arbitraria, puesto que la autoridad administrativa ha cumplido con dar curso de forma regular y progresiva al expediente de solicitud de permanencia definitiva del recurrente, la que se ha sometido a la tramitación estándar establecida en el Reglamento de Extranjería y siguiendo los principios generales establecidos en la Ley 19.880, no existiendo vulneración, perturbación o amenaza a las garantías constitucionales de igualdad ante la ley, derecho a la libertad de trabajo y derecho a la libre actividad económica, en los términos señalados por el actor, motivo por el cual solicita el rechazo de la acción deducida, no siendo procedente la condena en costas.

Acompaña a su informe: 1. Copia de escritura pública de mandato judicial Repertorio N°15407/2021, otorgada ante la Vigésimo Primera Notaría de Santiago, de la Titular doña nombre reservado. 2. Resolución Exenta N° 22040265 de fecha 07 enero 2022, del Servicio Nacional de Migraciones.

TERCERO: Que, el recurso de protección de garantías constitucionales establecido en el artículo 20 de la Constitución Política de la República, constituye jurídicamente una acción cautelar destinada a amparar el libre ejercicio de las garantías y derechos preexistentes que en esa misma disposición se enumeran, mediante la adopción de medidas de resguardo o providencias para restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida protección al afectado ante un acto u omisión arbitrario o ilegal que prive, perturbe o amenace dicho ejercicio.

CUARTO: Que, como se desprende de lo expresado, es requisito indispensable de la acción cautelar de protección, la existencia de un acto u omisión ilegal, esto es, contrario a derecho, en el sentido de vulnerar un precepto normativo obligatorio que tenga la naturaleza jurídica de aquéllas a que se refiere el artículo 1° del Código Civil, aplicable al caso concreto, en otras palabras, el actuar u omitir es ilegal, cuando fundándose en algún poder jurídico que se detenta, se excede en su ejercicio, de cualquier manera; o bien, arbitrario, es decir, producto del mero capricho de quien incurre en él, de modo que la arbitrariedad indica carencia de razonabilidad en el actuar u omitir, esto es, falta de proporción entre los motivos y la finalidad que alcanza; y que, enseguida provoque algunas de las situaciones o efectos que se han indicado, contrariando a una o más de las garantías protegidas, consideración que resulta básica para el análisis y decisión de cualquier asunto como el que se ha propuesto en el presente caso.

QUINTO: Que, por la presente acción constitucional, se recurre en contra del Servicio Nacional de Migraciones, continuador legal del Departamento de Extranjería y Migración del Ministerio del Interior y Seguridad Pública, por la dilación injustificada en dar respuesta a la solicitud de permanencia definitiva presentada, lo cual califica la parte recurrente de ilegal y arbitrario, señalando que vulnera sus garantías fundamentales contempladas en los numerales 2, 16 y 21, respectivamente, del artículo 19 de la Constitución Política de la República.

Solicita que se ordene a la recurrida acoger a trámite sin más demora su solicitud o bien adoptar las medidas que se estimen apropiadas para resguardar y restablecer el imperio del derecho.

SEXTO: Que, para resolver el asunto en examen, se debe acudir a lo estatuido en la Ley 19.880. En este sentido resulta útil destacar el principio de celeridad, previsto en su artículo 7, conforme al cual la autoridad debe impulsar de oficio, en todos sus trámites, el procedimiento administrativo, debiendo actuar por propia iniciativa, haciendo expeditos los trámites que debe cumplir el expediente y removiendo todo obstáculo que pudiere afectar a su pronta y debida decisión. Lo anterior, resulta congruente con el principio conclusivo, consagrado en el artículo 8, que determina la necesidad de término del procedimiento con un acto decisorio que se pronuncie sobre la cuestión de fondo, así como con el principio de economía procedimental, del artículo 9, que manda a la Administración responder con eficacia, evitando trámites dilatorios.

Por último, el artículo 14 define el principio de inexcusabilidad señalando que la Administración está obligada a dictar resolución expresa en todos los procedimientos y a notificarla, cualquiera que sea su forma de iniciación.

SÉPTIMO: Que, de acuerdo a los antecedentes que constan en la tramitación de la presente causa, queda en evidencia el incumplimiento de la normativa que regula la actividad de la Administración, toda vez que la autoridad respectiva ha desconocido la aplicación de los principios de celeridad, conclusivo, de economía procedimental e inexcusabilidad, en tanto ha dilatado la decisión respecto de la solicitud de permanencia definitiva, excediendo el plazo establecido en el artículo 27 de la mencionada Ley 19.880 (SCS Rol N° 24.827-2020).

OCTAVO: Que, por tanto, la dilación del recurrido en el pronunciamiento sobre la mentada solicitud, en este caso particular, debe ser calificada de ilegal y arbitraria porque vulnera la garantía de igualdad ante la ley consagrada en el artículo 19 N° 2 de la Carta Fundamental, en tanto importa una discriminación en contra de la parte recurrente, en relación con el trato dispensado a otros interesados que, en situación jurídica equivalente, han podido tramitar debidamente sus solicitudes, obteniendo una respuesta formal en la que se contengan las razones conforme a las cuales la autoridad ha adoptado la decisión terminal pertinente.

A mayor abundamiento, la duración del procedimiento, que se generó a propósito de la solicitud de permanencia definitiva de autos ha superado los 10 meses de tramitación, tiempo que a juicio de estos sentenciadores es evidentemente excesivo, toda vez que si bien es de público conocimiento que muchos trámites administrativos se han visto dilatados por la emergencia sanitaria que atravesamos como humanidad, por lo menos durante este año 2021 la situación sanitaria se ha ido normalizando y los servicios estatales han desarrollado sus funciones cada vez con menos restricciones, de forma tal que no aparece justificado la extensión que ha tenido la tramitación de la solicitud del actor, todo lo que transforma en arbitrario el proceder de la recurrida.

Por estas consideraciones y de conformidad, además, con lo prevenido en el artículo 20 de la Constitución Política de la República y Auto Acordado sobre la materia, SE ACOGE, sin costas, el recurso de protección interpuesto por el abogado David Andrés Garrido Pedemonte en favor de nombre reservado, de nacionalidad haitiana, en contra del Servicio Nacional de Migraciones y, en consecuencia, se dispone que la recurrida deberá emitir el pronunciamiento que en derecho corresponda respecto de la solicitud de permanencia definitiva presentada ante ella por la parte recurrente, lo anterior, dentro del plazo de 30 días corridos a contar de la fecha de notificación de la presente resolución.

Regístrese y archívese en su oportunidad.

Rol N° 321-2022 Protección.