nombre reservado con SUBSECRETARÍA DEL INTERIOR DEL MINISTERIO DEL INTERIOR Y SEGURIDAD PÚBLICA

nombre reservado

Departamento de Extranjería y Migración Recurso de protección Rol Nº1892-2021.

La Serena, veintisiete de diciembre dos mil veintiuno.

Vistos y considerando:

Primero: Que a folio1, comparece don nombre reservado, Haitiano, domiciliado para estos efectos en domicilio reservado, Región de Coquimbo y deduce recurso de protección del DEPARTAMENTO DE EXTRANJERÍA Y MIGRACIÓN DEL MINISTERIO DEL INTERIOR Y SEGURIDAD PÚBLICA, por afectar en forma ilegal y arbitraria, los derechos del recurrente, garantizados en el artículo 19 específicamente en sus números 2, 7 letra a), 16 y 21, respectivamente, todos de la Constitución Política de la República.

Indica que ingresó a Chile el 03 de julio 2017, siendo titular de una visa de residencia temporaria con fecha de vencimiento 12 de junio del año 2021, pero que lamentablemente, si bien oportunamente solicitó el certificado de antecedentes personales de su país de origen, el que fue emitido con fecha 21 de abril de 2021, el documento arribó a Chile hasta el 06 de agosto de 2021, por lo que 20 de agosto de 2021 legalizó dicho documento ante el Ministerio de Relaciones Exteriores y su posterior traducción con fecha 31 de agosto de 2021.

Señala que por tal motivo se encontraba fuera de plazo para solicitar la permanencia definitiva, siéndole notificado el 03 de septiembre del presente, vía correo electrónico la Resolución Exenta 147156, que le impuso una multa y le otorgó un plazo de 10 días, contados desde el pago de la multa, para regularizar su residencia.

Agrega que, el mismo 03 de septiembre de 2021, pagó la multa de $71.685, pero que, tras el pago de la misma, y durante los 10 días posteriores, le fue imposible solicitar la regularización de la residencia definitiva, toda vez que el formulario de solicitud virtual dispuesto por DEPARTAMENTO DE EXTRANJERÍA Y MIGRACIÓN DEL MINISTERIO DEL INTERIOR Y SEGURIDAD PÚBLICA, le señalaba que “actualmente se encontraba impedido de continuar con el proceso de postulación”.

Indica que sin que exista un motivo claro y detallado, acerca de la negativa en formular la solicitud del trámite de permanencia definitiva, fue completamente impedido de acceder a la regularización de su situación, pese a haber pagado la multa el mismo día en que le fue informada y que en definitiva la página web, sólo le daba la opción de “formular un requerimiento”, presentando innumerables requerimientos, a través del único mecanismo otorgándose una respuesta automatizada, la que expone superfluamente, tres hipótesis, donde básicamente se le señala que “debo ser nuevamente sancionado” y que solo podré optar a la solicitud de Permanencia Definitiva, si –nuevamente- es sancionado y pago la correspondiente multa, lo que a todas luces constituye una ilegalidad y un absurdo, toda vez que hace menos de 10 días ya había pagado una multa.

Expone que tras haber pagado la correspondiente multa el mismo día en que le fue informada la Resolución Exenta 147156, -el día 03 de septiembre del 2021-, se le debió conceder el derecho de acceder a la regularización su residencia definitiva, durante los 10 días siguientes, sin embargo, dicho derecho le fue arbitrariamente negado, todo lo cual agravó con la nula disposición de canales de información dispuestos por el del Departamento de Extranjería y Migración, quienes no cuentan con canales personalizados para solucionar problemas, sino por contrario, solo disponen un precario sistema automatizado de respuesta, que en su caso solo sirvió de desinformación.

Señala que el 10 de septiembre de 2021 ingresó a consulta a través del portal de SIAC del Ministerio del Interior y seguridad pública en https://siac.interior.gob.cl/, sin tener respuesta a la fecha, por lo que se le ha negado la oportunidad para poder regularizar su situación, y solicitar la permanencia definitiva, conforme con lo establecido en el artículo 129 numeral 3 del Reglamento de Extranjería.

Refiere el marco normativo relativo a la permanencia definitiva, indicando que se está en presencia de una omisión ilegal y arbitraria por parte del Departamento de Extranjería y Migración, consistente en el hecho de que injustamente se le negara el acceso a verificar la solicitud de regularización de su situación de migración, pese a haber pagado oportunamente la multa impuesta por la sanción y el no haber dispuesto de canales de información necesarios para la adecuada solución de tal privación.

Señala como vulnerado la igualdad ante la Ley, consagrada en el artículo 19 N°2 y 16 de la Constitución Política de la República, y además le derecho a desarrollar cualquier actividad económica, consagrada en el artículo 19 N° 21 de la carta fundamental, haciendo presente que el recurrente no puede enfrentarse al mercado laboral en igualdad de condiciones respecto de otras personas, por el hecho de no contar con su documento de identificación vigente, no puede ejercer el derecho mismo a la libre elección de trabajo, ya que la mayoría de los empleadores en Chile exigen, para contratar a un extranjero, que éste tenga su cédula de identidad vigente, en señal de estar plenamente regular en el país.

Por todo lo expuesto, pide que se otorgue el plazo de 10 días al recurrente, para proceder a la regularización de su situación migratoria, mediante la admisión a tramitación de la solicitud de Permanencia Definitiva, emitiendo la respectiva resolución y el certificado que en derecho corresponda, en el más breve plazo, con condena en costas.

Acompaña los siguientes documentos: 1. Pasaporte de identidad de nacionalidad Haitiana. 2. Copia de visa de residencia temporaria inmediatamente. 3. Copia de la cédula de identidad, la cual se encuentra vencida. 4. Set de correos electrónicos. 5. Papel de antecedentes del país de origen, con su respectiva legalización y traducción en Ministerio de Relaciones Exteriores. 6. Solicitud realizada a través del portal de SIAC del Ministerio del Interior, de fecha 10 de septiembre de 2021.

SEGUNDO: A folio 18, informa el recurso Diego Calderón Castillo, abogado del Departamento de Extranjería y Migración del Ministerio del Interior y Seguridad Pública, solicitando su rechazo, por no existir acción u omisión ilegal o arbitraria por parte de esa autoridad que pueda afectar los derechos fundamentales del recurrente y, alegando finalmente, que la acción no tiene oportunidad, puesto que existen los medios suficientes para que el extranjero pueda realizar las solicitudes correspondientes.

Señala que mediante Resolución Exenta N° 16499 de fecha 24 de enero de 2020 del Departamento de Extranjería y Migración del Ministerio del Interior y Seguridad Pública, se rechazó solicitud de permanencia definitiva de don nombre reservado, puesto que no cuenta con estabilidad económica y laboral, por lo que carece de recursos que le permitan vivir en Chile sin constituir una carga social, no obstante, mediante la misma resolución exenta, se otorgó visación de residente temporario en la condición de titular por el período de un año, contado desde la fecha en que se estampe dicha visación en su pasaporte, la que fue comunicada mediante Notificación N° 17008 de fecha 24 de enero de 2020.

Agrega que mediante Resolución Exenta número de folio 147156 de fecha 3 de septiembre de 2021 del Departamento de Extranjería y Migración del Ministerio del Interior y Seguridad Pública, se tuvo por pagada la multa del extranjero, por los días de residencia irregular.

Señala que una vez pagada la multa, se entiende que el extranjero puede solicitar permanencia definitiva en un plazo de 10 días, como se interpreta en virtud de lo expresado en el artículo 161 del Decreto Supremo N° 597 de 1984 del Ministerio del Interior, toda vez que ese es el plazo para que la resolución que impone la multa se considere firme y ejecutoriada.

Indica que el extranjero puede solicitar el beneficio de permanencia definitiva a través del portal de trámites digitales de esa autoridad migratoria, ingresando al portal http://tramites.extranjeria.gob.cl con su Clave Única del Estado.

Señala que, en este caso, no existe registro en sus sistemas de alguna solicitud de permanencia definitiva efectuada por el extranjero realizada a través de la plataforma web de esa autoridad migratoria o realizada a través de la oficina de partes, destacando que la regla general en este tipo de procedimientos es la presentación de escritos y antecedentes mediante la Oficina de Partes, y la excepción es realizarlo de forma remota a través de la plataforma web.

Además, hace presente que una vez pagada la multa, la plataforma web libera la opción de solicitar alguna visación, prórroga, permanencia definitiva y regularización extraordinaria.

Informa que actualmente no existe orden de abandono o decreto de expulsión vigente en contra del extranjero recurrente y que no puede sostenerse que exista acción u omisión ilegal o arbitraria, puesto que la autoridad administrativa ha cumplido con dar tramitación regular y progresiva a las solicitudes del recurrente, poniendo a su disposición todas las opciones para que pueda regularizar su situación migratoria.

Por todo lo expuesto solicita el rechazo de la acción de protección intentada, por no existir acción u omisión ilegal o arbitraria que pueda privar, perturbar o amenazar de forma alguna los derechos fundamentales de la recurrente, habiendo actuado esa autoridad migratoria conforme a la esfera de sus competencias y facultades legales y reglamentarias vigentes.

Acompaña los siguientes documentos: 1. Copia de Resolución Exenta N° 16499 de fecha 24 de enero de 2020 del Departamento de Extranjería y Migración del Ministerio del Interior y Seguridad Pública. 2. Copia de Notificación N° 17008 de fecha 24 de enero de 2020 del Departamento de Extranjería y Migración del Ministerio del Interior y Seguridad Pública.

TERCERO: Que, el recurso de protección de garantías constitucionales establecido en el artículo 20 de la Constitución Política de la República, constituye jurídicamente una acción cautelar destinada a amparar el libre ejercicio de las garantías y derechos preexistentes que en esa misma disposición se enumeran, mediante la adopción de medidas de resguardo o providencias para restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida protección al afectado ante un acto u omisión arbitrario o ilegal que prive, perturbe o amenace dicho ejercicio.

CUARTO: Que, como se desprende de lo expresado, es requisito indispensable de la acción cautelar de protección, la existencia de un acto u omisión ilegal, esto es, contrario a derecho, en el sentido de vulnerar un precepto normativo obligatorio que tenga la naturaleza jurídica de aquéllas a que se refiere el artículo 1° del Código Civil, aplicable al caso concreto, en otras palabras, el actuar u omitir es ilegal, cuando fundándose en algún poder jurídico que se detenta, se excede en su ejercicio, de cualquier manera; o bien, arbitrario, es decir, producto del mero capricho de quien incurre en él, de modo que la arbitrariedad indica carencia de razonabilidad en el actuar u omitir, esto es, falta de proporción entre los motivos y la finalidad que alcanza; y que, enseguida provoque algunas de las situaciones o efectos que se han indicado, contrariando a una o más de las garantías protegidas, consideración que resulta básica para el análisis y decisión de cualquier asunto como el que se ha propuesto en el presente caso.

QUINTO: Que, por la presente acción constitucional, se recurre en contra del Departamento de Extranjería y Migración del Ministerio del Interior y Seguridad Pública, por el acto ilegal y arbitrario consistente en que el recurrente se ha visto impedido de poder tramitar la respectiva solicitud de permanencia definitiva a través del portal web destinado al efecto por la recurrida, no obstante haber pagado la respectiva multa por los días de residencia irregular en el país.

SEXTO: Que la recurrida por su parte, reconoce que el actor pagó la respectiva multa, no obstante, señala que no existe registro en sus sistemas de alguna solicitud de permanencia definitiva efectuada por el extranjero realizada a través de la plataforma web de esa repartición pública. Indica que, además, dicha solicitud puede realizarse a través de la oficina de partes, siendo esta la regla general y la tramitación online la excepción.

SÉPTIMO: Que, conforme al mérito de los antecedentes, se puede establecer que ha existido una inactividad de la autoridad recurrida, en atención a que, en el caso del actor, no se ha permitido efectuar la solicitud de permanencia definitiva a través del canal digital dispuesto para tales efectos, el cual entrega una respuesta automatizada que no reconoce que el recurrente efectuó el pago de la multa impuesta por su residencia irregular, condición necesaria y cumplida, para efectuar tal solicitud conforme a lo dispuesto en el artículo 161 del Decreto Supremo N° 597 de 1984 del Ministerio del Interior.

OCTAVO: Que, en consecuencia, y de acuerdo a la aplicación de los principios que rigen el actuar de la administración pública, como el principio de celeridad, conclusivo, de economía procedimental e inexcusabilidad, la omisión de la recurrida en orden a disponer el canal digital para que el actor pueda solicitar la permanencia definitiva, dejándolo en la imposibilidad material de hacer avanzar el procedimiento administrativo, debe ser calificada de ilegal y arbitraria porque vulnera la garantía de igualdad ante la ley consagrada en el artículo 19 N° 2 de la Carta Fundamental, en tanto importa una discriminación en contra del recurrente en relación con el trato dispensado a otros interesados que, en situación jurídica equivalente, han podido tramitar debidamente sus solicitudes, todo lo que lleva a acoger el presente arbitrio, según se dirá a continuación.

Por estas consideraciones y de conformidad, además, con lo prevenido en el artículo 20 de la Constitución Política de la República y Auto Acordado sobre la materia, se declara que SE ACOGE, el recurso de protección interpuesto en favor de don nombre reservado, en contra del Departamento de Extranjería y Migración dependiente del Ministerio del Interior y Seguridad Pública, y en consecuencia se dispone que la recurrida deberá adoptar todas las medidas pertinentes para que el actor pueda realizar la solicitud de permanencia definitiva, considerando para tales efectos un plazo de 10 días desde que el presente fallo se encuentre ejecutoriado, ya sea que se realice a través del canal digital o en caso de subsistir la imposibilidad, a través del correo enviado a la oficina de partes de la autoridad recurrida, y hecho, hacer avanzar el procedimiento administrativo, conforme en derecho corresponda.

Notifíquese, regístrese y archívese.

Rol N° 1892-2021.-