FUNDACION VALIDAME con A.F.P. HABITAT S.A.

Fundación Valídame A.F.P. Habitat Recurso de Protección Rol N°1752-2020.- La Serena, veinte de noviembre de dos mil veinte.

VISTOS Y CONSIDERANDO:

PRIMERO: Que, con fecha 25 de septiembre de 2020, ha comparecido Fundación Valídame, Organización de la Sociedad Civil sin fines de lucro, de derecho privado, establecida bajo el amparo de la Ley N° 20.500 de nombre reservado, domiciliada en domicilio reservado de esta ciudad, representada por su presidente don nombre reservado, e interpone recurso de protección en contra de la Administradora de Fondos de Pensiones HABITAT S.A., RUT RUT reservado, representada por su gerente General nombre reservado, de quien se ignora profesión u oficio, domiciliada en domicilio reservado; y así mismo, en contra de las funcionarias de dicha Administradora, Sra. nombre reservado y nombre reservado, ambas domiciliadas en domicilio reservado, en razón de las acciones adoptadas por la recurrida que habrían afectado de manera arbitraria e ilegal el ejercicio de sus derechos consagradas en los numerales, 2º, 16º 21º y 24º del artículo 19 de la Constitución Política de la República.

Fundando el recurso, señala que con fecha 02 y 03 de septiembre del año 2020, nombre reservado, representante de Fundación Valídame, se presentó en la sucursal de AFP Hábitat S.A. La Serena con el objeto de realizar una serie de gestiones en favor de su representado don nombre reservado, facultado mediante un mandato de representación suscrito por escritura pública de fecha 04 de abril de 2019, ante el Sr. Rubén Reinoso Herrera, Notario de la ciudad de La Serena, el que fue aprobado por la fiscalía de AFP HABITAT S.A. de acuerdo a la normativa vigente, con fecha 10 de febrero de 2020 y 02 de septiembre de 2020, en esta última ocasión comunicada mediante correo electrónico al mail de la fundación, suscrito por la ejecutiva de servicios nombre reservado. Agrega que, sin embargo y a pesar de las instrucciones emanadas de la Superintendencia de Pensiones respecto de los Mandatos, instrucciones establecidas en el Compendio de Normas del Sistema de Pensiones, Libro III, Título I, Letra J Mandatos, nombre reservado. Otorgamiento de mandatos especiales. Libro I, Título I, Letra B Prohibición de Discriminación nombre reservado. Obligación de no discriminar a los mandatarios de los afiliados, el día 02 de septiembre de 2020, y con el objeto de realizar los trámites inherentes a la consecución de los procedimientos para la obtención del pago de pensión de invalidez de nombre reservado, las funcionarias recurridas retardaron indebidamente la información y le manifestaron que de no autorizarle a realizar la Selección de Modalidad de Pensión al vencimiento del plazo del Certificado de Saldos de los fondos previsionales, pasaría de forma automática a la modalidad de Pensión de Retiro Programado; lo que en su opinión, implica que no pueda escoger libremente a optar por la Administradora de Fondos de Pensiones que no le cobre Comisión a los pensionados, o seleccionar la más rentable, la más expedita en servicios, la más cercana al domicilio, o sobre la imposibilidad de escoger una opción que le permita solicitar y retirar los Excedentes de Libre Disposición en conjunto con el pago de la pensión, situación a las que ya no se pudieron acceder por la limitación de derechos por la discriminación arbitraria e ilegal de los mandatarios (SIC). (Cabe señalar que a la fecha del reproche que se hace en el recurso, de acuerdo a los antecedentes, el señor nombre reservado ya se encontraba gozando de una pensión de invalidez bajo la modalidad de retiro programado), Sostiene que estaban autorizados por el mandatario a suscribir formularios para selección de modalidad, así como a cada uno de los trámites inherentes a la obtención de su pensión.

Alega que dichos actos vulneran la autonomía de la voluntad del mandante que otorga expresa y amplia facultades a Fundación Valídame; pero en especial vulnera el derecho de Fundación Valídame de igualdad ante la ley, imponiendo a esa Fundación requisitos arbitrarios, extenuantes y motivados con el único objeto de hacer más oneroso, desgastante y complejo los procedimientos llevados a cabo con el fin de no ver interrumpido el proceso que realizan los funcionarios de las Administradoras de Fondos de Pensiones, en el Control de Siniestralidad llevado a cabo por su empleador durante décadas; esto a Juicio de la Fundación especialmente por la serie de denuncias que se han llevado adelante en contra de la industria previsional, que han ejercido y siguen ejerciendo un control de siniestralidad, con prácticas arbitrarias e ilegales, que terminan limitando el derecho de los solicitantes, pero en este caso además discriminando arbitrariamente a los mandatarios en contra de lo establecido expresamente en el Compendio de Normas del D.L. 3500 de 1980.

Refiere que el propio compendio de normas expresamente prohíbe la discriminación a los mandatarios, así lo establece el Libro 1, Título 1, Letra B Prohibición de Discriminación Capítulo 11. Obligación de no discriminar a los mandatarios de los afiliados cuyo tenor literal cita expresamente.

Manifiesta que lo ya señalado atenta contra las garantías constitucionales consagradas en los numerales, 2º, 16º 21º y 24º del artículo 19 de la Constitución Política de la República. En efecto, la igualdad ante la ley de la recurrente ha sido afectada al ser sometida sistemáticamente a procedimientos administrativos que no figuran en norma alguna, lo mismo ocurre con el derecho consagrado en el artículo 16, la libertad de trabajo y su protección, puesto que las trabas que imponen las recurridas a esta Fundación hacen más complejo el cumplimiento de su cometido, y así mismo limitan la realización del trabajo de sus funcionarios; El derecho consagrado en el 21°, esto es, la facultad a desarrollar cualquier actividad económica que no sea contraria a la moral, al orden público o a la seguridad nacional, respetando las normas legales que la regulen. Lo que resulta evidentemente vulnerado por las recurridas, puesto que generan procedimientos que hacen derechamente más onerosa y gravosa la actividad económica de la fundación, tanto por el tiempo que deben entregar sus funcionarios a gestiones dilatadas artificiosas y caprichosamente concebidas con propósitos gananciales del administrador forzoso del afiliado representado, como los costos que ello implica, tanto materiales como inmateriales.

Por otra parte, el numeral 24 del artículo 19 protege el derecho de propiedad en sus diversas especies, sobre toda clase de bienes corporales e incorporales. Evidentemente, entiende que se ve afectado el derecho de propiedad de Fundación Valídame puesto que el actuar arbitrario, impide que obtenga los ingresos a los que tienen derecho por las gestiones que se llevan adelante y que se cobran contra resultados, y que son necesarias para su sustento.

Así mismo, agrega que el artículo 19º expresamente garantiza la igualdad ante la ley, que se ve vulnerada por las recurridas, puesto que limita el ejercicio de los mandatarios, contrario a lo que expresamente señala la normativa; así lo ha determinado la Excelentísima Corte Suprema, en sentencia de fecha 6 de agosto de 2019, causa Rol 9952-2019.

En definitiva solicita acoger la presente acción, ordenando a las recurridas dar estricto cumplimiento a la normativa vigente, y por tanto, cursar las solicitudes de procedimientos administrativos realizadas con fechas 02 y 03 de septiembre de 2020, con el objeto de que el Sr. nombre reservado, reciba a la brevedad las prestaciones establecidas tal y cómo se señala en el Compendio de Normas del Sistema Previsional Chileno, específicamente, las contenidas Libro III, Título I, Letra D Pensión de Invalidez Capítulo l. Requisitos, Compendio de Normas del Sistema de Pensiones Libro I, Título VIII Perjuicios causados a los Afiliados en su Cuenta de Capitalización Individual por hechos u omisiones imputables a la Administradora. nombre reservado. Causales que hacen procedente la Compensación, en sus letras g)

y h) y lo establecido en el Compendio de Normas del Sistema de Pensiones Libro I, Título I, Letra B Prohibición de Discriminación nombre reservado. Obligación de no discriminar a los mandatarios de los afiliados”. Así mismo, solicita que se ordene a las recurridas en adelante ceñirse estrictamente a lo establecido a la norma respecto de la discriminación arbitraria de la que son objeto los mandatarios.

SEGUNDO: Que en sustento de su acción cautelar la recurrente acompañó los siguientes documentos: 1. Copia de correos electrónicos de fecha 02 y 03 de septiembre de 2020; 2. Copia de mandato del Sr. nombre reservado a Fundación Valídame y recepción de fecha 10 de febrero de 2020; 3. Copia dictamen y Resolución Nº 1265/2019 ejecutoriada de fecha 18 de diciembre de 2019 que otorga al Sr. nombre reservado un menoscabo laboral de un 83%; 4. Copia de escritura pública del contrato suscrito entre AFP HABITAT y la Compañía de Seguros La Construcción del año 2003; 5. Copia del oficio remitido a la Superintendencia de pensiones, en que se acompaña el contrato respecto del SIS del año 2018; y sus numerales noveno y décimo; 6. Compendio de Normas del Sistema de Pensiones Libro I, Título VIII Perjuicios causados a los Afiliados en su Cuenta de Capitalización Individual por Hechos u Omisiones imputables a la Administradora, nombre reservado. Causales que hacen procedente la Compensación; 7. Compendio de Normas del Sistema de Pensiones Libro III, Título I, Letra D Pensión de Invalidez Capítulo l. Requisitos; 8.

Compendio de Normas del Sistema de Pensiones Libro I Título I, Letra B Prohibición de Discriminación, nombre reservado. Obligación de no discriminar a los mandatarios de los afiliados; 9. Copia reclamo ante AFP HABITAT S.A. de fecha 03 de septiembre de 2020, 3 páginas.

TERCERO: Que, con fecha 14 de octubre de 2020, comparece María Soledad Donoso Arteaga, abogado, en representación de las recurridas Administradora de Fondos de Pensiones HABITAT S.A., nombre reservado y nombre reservado, todos domiciliados para estos efectos en domicilio reservado de esta ciudad; y, evacuando el informe solicitado, sostiene que la acción intentada es improcedente, puesto que, no existen derechos claramente preexistentes y no discutidos, más cuando no existe actos arbitrarios o ilegales; y, en el evento que existiera alguna duda o controversia respecto a si corresponde o no acceder a su solicitud requeriría de un juicio de lato conocimiento.

Enseguida, expone que en cuanto a la situación previsional del Sr. nombre reservado, Rut RUT reservado, mandante de la recurrente Fundación Valídame, éste se encuentra afiliado desde el 26-09-1988 al Sistema de Pensiones D.L. 3.500., y el 01-09-2015 se incorpora a AFP HABITAT; que la solicitud de pensión es del 04-04-2019, por invalidez y que el primer dictamen de invalidez es con fecha 07-08-2019, en que la Comisión Médica Regional de La Serena emite el dictamen Nº 005.2255/2019, mediante el cual se declara la invalidez total del afiliado, y el segundo dictamen de invalidez es con fecha 18-12·2019, en que la Comisión Médica Central emite dictamen Nº 1265112019 con ejecutoria, que declara la invalidez total del Sr. nombre reservado con un 83% de pérdida de su capacidad de trabajo.

Además expone que el aporte adicional por Seguro de Invalidez y Sobrevivencia (SIS) es pagado el 09-01-2020, es decir, el SIS le pagó oportuna e íntegramente al afiliado la suma de 6.413,96 Unidades de Fomento, atendido los capitales necesarios para financiar su pensión de invalidez considerando su grupo familiar.

En relación a lo anterior precisa que el SIS se financia con una prima o comisión mensual, que el empleador paga en la AFP en que se encuentra incorporado el afiliado, durante toda su vida activa y es un porcentaje sobre su remuneración.

Asimismo, señala que el 10 de febrero de 2020, el representante de la Fundación Valídame Sr. nombre reservado, presenta en la sucursal La Serena de AFP HABITAT, un mandato otorgado por escritura pública, con fecha 4 de abril de 2019, ante el notario de La Serena, Sr. Rubén Reinoso Herrera, el que permite al mandatario actuar en nombre del mandante Sr. nombre reservado para '"que realice todo tipo de trámites" ante diversas instituciones, entre otras, AFP HABITAT. Entre las gestiones encomendadas, lo autoriza a suscribir la solicitud de pensión del mandante, suscribir listado de antecedentes médicos, etc. Indicando que el mandatario podrá seleccionar la modalidad de pensión del afiliado enumerando todas las alternativas existentes, pero sin cumplir con los requisitos establecidos en la normativa de la superintendencia de pensiones para ejercer dicha facultad.

El 13 de febrero de 2020, la Agente de la Sucursal la Serena, Sra. nombre reservado, advierte al señor nombre reservado que si bien puede solicitar información y otras gestiones respecto a la pensión del afiliado, ni él ni la Fundación Valídame podrían a futuro invocar este mandato para seleccionar la modalidad de pensión del pensionado, pues no se cumple con lo requerido por la normativa de la Superintendencia de Pensiones, que requiere de un mandato especial que deba indicar la modalidad de pensión por la que opta el mandante y la Administradora y/o Aseguradora seleccionada, especificando la oferta seleccionada, su código, el número del correspondiente certificado de ofertas, el código de la oferta externa o el código de la solicitud de remate, según corresponda. Igualmente deberá indicar las características de la oferta seleccionada, en caso de optar por renta vitalicia garantizada deberá indicar el periodo garantizado, en caso de renta vitalicia diferida, deberá indicar el número de meses de diferimiento y en el caso de renta vitalicia inmediata con retiro programado, deberá indicar los porcentajes de saldo destinados a cada modalidad. Asimismo, en el caso de tratarse de una renta vitalicia variable se deberá indicar la moneda y el componente fijo. Finalmente el mandato deberá contener una cláusula expresa por la que el mandante declare conocer el carácter irrevocable del contrato que suscribirá el apoderado, si opta por renta vitalicia inmediata, renta temporal con renta vitalicia diferida o renta vitalicia inmediata con retiro programado, conforme el Libro III, Título I, Letra J Mandatos. nombre reservado. Otorgamiento de mandatos especiales. Compendio de Normas del Sistema de Pensiones, de la Superintendencia de Pensiones.

Refiere que el 06-07-2020, se recibe el decreto alcaldicio Nº4559, de la l. Municipalidad de Monte Patria, empleador del afiliado Sr. nombre reservado, en el cual se informa que con fecha 18.06.2020 el afiliado cesó en sus funciones. De acuerdo a este decreto, se determina que la fecha de devengo de la pensión se inicia al día siguiente del cese como funcionario afecto a estatutos especiales, esto es desde el 19-06-2020. Es así como el 08-07-2020, AFP HABITAT emite el Certificado de Saldos el que se ingresa al Sistema de Consulta y Ofertas de Montos de Pensión (SCOMP).

Señala que el SCOMP es un sistema electrónico de interconexión a través del cual se transmite a las Compañías de Seguros que comercializan Rentas Vitalicias, a las Administradoras de Fondos de Pensiones y a los asesores provisionales, la información de los afiliados y/o beneficiario, quienes de esta forma pueden Seleccionar la Modalidad de Pensión por la cual optan.

Indica que efectivamente el 02.09.2020, se informó a la Fundación Valídame, indicándole que el mandato, previa validación, la facultaba para obtener información del trámite de pensión del mandatario, con lo cual podría obtener información respecto a cálculos de su pensión, certificado de movimiento, certificado de saldo y estado de cuenta. Sin embargo, al día siguiente, 03.09.2020, concurre nuevamente el Sr. nombre reservado a la Sucursal y esta vez no solo pide información, sino que solicita realizar las siguientes gestiones a nombre del Sr. nombre reservado: Retirar su Certificado de Saldo; Ingresar Solicitud Oferta SCOMP; Seleccionar Modalidad de Pensión, por lo cual se le informa que para realizar otros trámites distintos a obtener la información que se le proporcionó, es necesario - de acuerdo a la normativa - que convalide la vigencia del poder ya que tenía más de 6 meses sin haber realizado trámite alguno, asimismo, se le recuerda que de acuerdo a la normativa aplicable, para Seleccionar Modalidad de Pensión se requiere de un mandato especial que debe contener menciones que dicho documento no contiene.

Refiere que la Selección de Modalidad de Pensión, es de primordial relevancia para determinar la pensión de los afiliados. Puede ser muy diferente optar por una Renta Vitalicia, un Retiro Programado, una Renta Vitalicia Diferida con Retiro Programado o una Renta Vitalicia con Retiro Programado. La selección de Renta Vitalicia, es una decisión de carácter definitiva no se puede cambiar a otra modalidad porque los recursos acumulados pasan a una Compañía de Seguros de por vida. Por esta razón, es indispensable que el afiliado esté informado a cabalidad y si le encarga esta gestión a un tercero, el mandato debe a justarse rigurosamente a la expresa voluntad del mandante de acuerdo a lo que establece la normativa.

Expresa que con fecha 07-09-2020, venció el Certificado de Saldo en SCOMP y el 08-09-2020 atendido que el afiliado no seleccionó ninguna modalidad de pensión, pasó a pago en la modalidad de Retiro Programado.

Señala, que el Certificado de Saldo tiene una vigencia limitada de 35 días corridos contados desde su emisión, plazo dentro del cual el afiliado puede solicitar las ofertas de pensión en SCOMP. Esta regla rige para todos los afiliados, sin excepción.

Indica que el 15-09-2020, se depositó en la cuenta del Banco Estado del afiliado Sr. nombre reservado el primer pago de pensión en modalidad Retiro Programado, por un total de $3.994.997 bruto, en la cual se incluyen el proporcional de junio y los meses de julio, agosto y septiembre, todos del año 2020.

Expresa que el afiliado puede solicitar en cualquier momento Cambio de Modalidad de Pensión, lo que puede hacer personalmente, evidentemente que sin costo alguno para él, como en todos los trámites que realizan los pensionados, o bien, a través de un mandato especial que cumpla con las formalidades exigidas por la normativa.

Cita el art. 2116 y 2132 del Código Civil, expresando que atendido el carácter fiduciario que tiene el giro de las Administradoras de Fondos de Pensiones y la necesidad de resguardar los intereses de sus afiliados, la Superintendencia de Pensiones ha emitido una detallada normativa relativa a los mandatos para el ejercicio de diferentes trámites y solicitudes. Dentro de ella aparecen distintas normas relativas a los mandatos que consideran la naturaleza de las gestiones, el estado en que se puede encontrar el afiliado que hace el encargo, el tiempo en que se otorgó el mandato sin realizar gestiones, su vigencia, entre otras situaciones, por lo que existen diligencias o gestiones - como la Selección de Modalidad de Pensión - que implican disponer de los recursos previsionales de una forma determinada con consecuencias importantes y determinantes para la pensión del afiliado, e indudablemente que el mandato para la Selección de Modalidad de Pensión considerando que no pertenece al giro administrativo ordinario del mandatario, se requiere de un mandato especial para ello, lo que guarda armonía con lo establecido en el Código Civil. La voluntad del afiliado para la Selección de su Modalidad de Pensión debe ser inequívoca y si se manifiesta a través de un mandatario éste tiene que haberse otorgado especialmente para ello, cumpliendo con todas las formalidades de la normativa.

Refiere que la normativa de la Superintendencia de Pensiones que entrega la revisión de los mandatos al Agente de la Sucursal, señala expresamente que el Agente de la Sucursal tiene un plazo de 3 días hábiles para entregar por escrito la causa de un rechazo. También señala que si el mandato tiene más de seis meses de vigencia sin que en igual periodo se haya efectuado acto alguno tendiente a llevar a cabo la gestión encomendad, se debe pedir certificación de vigencia. Agrega, que evidentemente si el Agente tiene dudas o requiere alguna información, puede consultar al resto de la organización y en ningún caso está obligada a dar respuesta en el preciso instante en que el mandatario requiere realizar alguna gestión.

Sostiene que en razón de lo anterior el reclamo del Sr. nombre reservado carece de todo fundamento y más bien pareciera que busca recibir un trato preferencial impidiendo que nuestra Administradora revise los poderes responsablemente y conforme a lo que establece la normativa que impone exigencias precisamente para proteger los intereses de los afiliados y pensionados.

Expone que existe obligatoriedad de la normativa de la superintendencia de pensiones.

Niega las imputaciones del recurrente respecto a un supuesto "Control De Siniestralidad" y "Administración Desleal".

En fin, solicita el rechazo de la acción constitucional entablada, con costas.

CUARTO: Que la recurrida allegó a los autos, solicitud de Pensión de 04 de abril de 2019; primer dictamen de invalidez; pago de aporte adicional; mandato otorgado por escritura pública de 04 de abril de 2019 por nombre reservado a la Fundación Valídame; decreto de Cese de funciones de afiliado; y liquidación de pensión de nombre reservado.

QUINTO: Que el recurso de protección de garantías constitucionales establecido en el artículo 20 de la Constitución Política de la República, constituye jurídicamente una acción cautelar destinada a amparar el libre ejercicio de las garantías y derechos preexistentes que en esa misma disposición se enumeran, mediante la adopción de medidas de resguardo o providencias para restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida protección al afectado ante un acto u omisión arbitrario o ilegal que prive, perturbe o amenace dicho ejercicio.

SEXTO: Que como se desprende de lo expresado, es requisito indispensable de la acción cautelar de protección, la existencia de un acto u omisión ilegal, esto es, contrario a derecho, en el sentido de vulnerar un precepto normativo obligatorio que tenga la naturaleza jurídica de aquéllas a que se refiere el artículo 1° del Código Civil, aplicable al caso concreto, en otras palabras, el actuar u omitir es ilegal, cuando fundándose en algún poder jurídico que se detenta, se excede en su ejercicio, de cualquier manera; o bien, arbitrario, es decir, producto del mero capricho de quien incurre en él, de modo que la arbitrariedad indica carencia de razonabilidad en el actuar u omitir, esto es, falta de proporción entre los motivos y la finalidad que alcanza; y que, enseguida provoque algunas de las situaciones o efectos que se han indicado, contrariando a una o más de las garantías protegidas, consideración que resulta básica para el análisis y decisión de cualquier asunto como el que se ha propuesto en el presente caso.

SÉPTIMO: Que, lo que corresponde dilucidar en este caso es si la acción que se le atribuye a la recurrida - por la cual le impidió a la Fundación Valídame actuar a nombre de nombre reservado, con el objeto de retirar su Certificado de Saldo, ingresar Solicitud Oferta SCOMP y seleccionar modalidad de pensión – constituye, a la luz de la legalidad vigente, un actuar ilegal o arbitrario, en los términos descritos en los fundamentos anteriores; y de ser así, cuáles serían la garantías constitucionales amagadas.

OCTAVO: Que, del mérito de los antecedentes allegados al recurso se infiere que, efectivamente, el 10 de febrero de 2020, el representante de la Fundación Valídame Sr. nombre reservado, presentó ante la Sucursal La Serena de la AFP HABITAT, un mandato otorgado en favor de su representada, por escritura pública de fecha 4 de abril de 2019, ante el señor notario de La Serena Sr Rubén Reinoso Herrera, el cual le permitía a la mandante actuar a nombre del poderdante nombre reservado, pudiendo realizar todo tipo de trámites ante diversa instituciones, entre las cuales se encuentra la recurrida, esto es, AFP HABITAT, pudiendo suscribir la solicitud de pensión del mandante.

En dicho mandato se indicaba, además, que el mandatario podría seleccionar la modalidad de pensión del afiliado.

Aparece también de los antecedentes que la fecha de devengo de la pensión, se fijó a partir del 19 de junio de 2020, esto es, al día siguiente del cese como funcionario, lo cual de acuerdo al Decreto Alcaldicio de la Municipalidad de Monte Patria, ocurrió el día 18 de Junio de 2020.

El día 08 de julio de 2020, esto, es dos días después de haberse recibido el referido decreto, AFP HABITAT emite el Certificado de Saldo y lo ingresó al Sistema de Consultas y Ofertas de Montos de Pensión (SCOMP), que consiste en un sistema electrónico de interconexión a través del cual las AFP, Compañías de Seguros que comercializan Rentas Vitalicias o asesores previsionales, toman conocimiento de la información de los afiliados y/o beneficiarios.

El día 2 de septiembre de 2020, el señor nombre reservado representante legal de Fundación Valídame, se presenta en las oficinas de la sucursal La Serena de AFP HABITAT, solicitando información de su mandante, el señor nombre reservado. Y dado que habían transcurrido más de seis meses de presentado el mandato, sin que se hubiera efectuada gestión alguna para el cumplimiento del mismo, previo informe de la Fiscalía de la AFP recurrida, ese mismo día, mediante correo electrónico, se le informó a la Fundación recurrente, que el mandato, previa convalidación, le permitía obtener información respecto a cálculos de la pensión, certificado de movimiento, certificado de saldo y estado de cuenta.

El día 3 de septiembre de 2020, el señor nombre reservado, se dirige nuevamente a la sucursal de la AFP, ocasión en que además de solicitar la información antedicha, solicita a nombre de su mandante retirar su Certificado de Saldo; ingresar Solicitud Oferta SCOMP; y, seleccionar Modalidad de Pensión. Solicitudes a las cuales no accedió la recurrida, por no estar convalidado el mandato y por estimar que el mismo, al no contener las menciones exigidas por la Superintendencia de Pensiones, no lo autorizaba para efectuar estás últimas solicitudes En cuanto a la situación actual del mandante, esto es, cabe señalar que recibe desde el 15 de septiembre de 2020, con pagos al día, una pensión de invalidez, bajo la modalidad de retiro programado, desde que el señor nombre reservado, dentro del plazo que tenía para seleccionar una modalidad de pensión no hizo uso del derecho a opción.

Noveno: Que establecidas las circunstancias fácticas pertinentes a la presente acción proteccional, a fin de resolverla adecuadamente, útil resulta recordar que el D.L N° 3500, normativa base del sistema previsional que hasta ahora rige en el País, en su Artículo 1° establece las tres modalidades previsionales derivadas de la capitalización individual, entre las cuales se encuentra el Sistema de Pensiones de Invalidez.

En el Artículo 4° se desarrolla el derecho a la pensión por invalidez, como consecuencia del menoscabo permanente en la capacidad de trabajo de un afiliado no pensionado por el Sistema, como consecuencia de enfermedad o debilitamiento de sus fuerzas físicas o intelectuales.

En la misma norma se establece que la pensión de invalidez es total, cuando la pérdida de su capacidad de trabajo, es de al menos dos tercios; y, parcial, cuando la pérdida de su capacidad de trabajo es igual o superior a cincuenta por ciento e inferior a dos tercios.

Por su parte el Artículo 61, dispone las modalidades con que cuenta el afiliado para hacer efectiva su pensión, esto es: a) Renta Vitalicia Inmediata; b) Renta Temporal con Renta Vitalicia Diferida; c) Retiro Programado; o, d) Renta Vitalicia Inmediata con Registro Programado.

En tanto que el Artículo 61 bis inciso 2°, dispone que los afiliados deberán seleccionar personalmente su modalidad de pensión o bien podrán ejercer la opción a través de un representante especialmente facultado para ello mediante un poder notarial especial que deberá señalar la opción elegida por el afiliado.

Para los efectos de controlar el funcionamiento eficiente del Sistema en el Artículo 93, se crea la Superintendencia de Administradoras de Fondos de Pensiones, entidad autónoma, cuya funciones generales están dadas por el Artículo 94, norma que en su numeral tres, establece que le corresponde a la Superintendencia, fijar la interpretación de la legislación y reglamentación del Sistema, con carácter obligatorio para las Administradoras y demás instituciones que allí se indican. En tanto que en el Artículo 95, se entregó a la potestad reglamentaria del Presidente de la República, la fijación del estatuto orgánico de la Superintendencia.

La potestad anterior se materializó con la Dictación del DFL 101 de 1980 del Ministerio del Trabajo y Seguridad Social, disponiéndose en su Artículo 1° letra i), que le corresponde a la Superintendencia interpretar la legislación y reglamentación en vigencia e impartir normas generales obligatorias para su correcta aplicación por las Administradoras, norma que por lo demás es concordante con lo dispuesto en el numeral tres del Artículo 94, ya citado.

Décimo: Que, la Superintendencia, en el ejercicio de las facultades referidas elaboró el Compendio de Normas del Sistema de Pensiones, el cual en su Libro III Beneficios Previsionales; Título I Pensiones; Letra J Mandatos; nombre reservado, se lee textualmente:”… El mandato se entenderá otorgado para llevar a cabo todas las gestiones tendientes a la obtención del beneficio que se invoca, siendo de exclusiva responsabilidad del mandante informarse previa y detalladamente acerca de los trámites necesarios para acceder a él.

No obstante lo anterior, para que el apoderado pueda suscribir el formulario de selección de modalidad de pensión, el de decisión de cambio de modalidad de pensión y el de modalidad de transacción del Bono de Reconocimiento, deberá así facultárselo expresamente en el respectivo mandato. De no incluirse esta facultad, el afiliado o los beneficiarios de pensión de sobrevivencia, según corresponda, deberán ejercer su opción personalmente.

Si el mandato contempla la suscripción del formulario de solicitud de pensión, el mandante deberá especificar en el mandato que otorgue al apoderado, los antecedentes necesarios para que el mandatario suscriba la declaración de beneficiarios, en términos tales de individualizarlos uno a uno en el respectivo instrumento, indicando su nombre, Rut, fecha de nacimiento, sexo, relación de parentesco y condición o no de invalido. En el caso del hijo por nacer con al menos cinco meses de gestación, se requerirá el respectivo certificado médico…”

“…Si se trata de una pensión de invalidez deberá indicar todos y cada uno de los datos necesarios para suscribir la ficha de datos personales para solicitud de calificación de invalidez, referidos a antecedentes laborales, entidad pagadora de subsidios por incapacidad laboral y accidentes del trabajo o enfermedad profesional. Igualmente, el afiliado podrá autorizar a su mandatario para que complete y suscriba el listado de antecedentes médicos aportados para tramitar su solicitud de calificación de invalidez, especificándolos previamente en el mismo mandato.

En caso de otorgarse poder especial sólo para suscribir el formulario de selección de modalidad de pensión o de decisión de cambio de modalidad de pensión, el mandato deberá indicar la modalidad de pensión por la que opta el mandante y la Administradora y/o Aseguradora seleccionada, especificando la oferta seleccionada, su código, el número del correspondiente certificado de ofertas, el código de la oferta externa o el código de la solicitud de remate, según corresponda. Igualmente se deberá indicar las características de la oferta seleccionada, en caso de optar por renta vitalicia garantizada deberá indicar el periodo garantizado, en caso de renta vitalicia diferida, deberá indicar el número de meses de diferimiento y en el caso de renta vitalicia inmediata con retiro programado, deberá indicar los porcentajes de saldo destinados a cada modalidad. Asimismo, en el caso de tratarse de una renta vitalicia variable se deberá indicar la moneda y el componente fijo. Finalmente el mandato deberá contener una cláusula expresa por la que el mandante declare conocer el carácter irrevocable del contrato que suscribirá el apoderado, si opta por renta vitalicia inmediata, renta temporal con renta vitalicia diferida o renta vitalicia inmediata con retiro programado.

Igualmente, para efectos de suscribir sólo el formulario de selección de modalidad de transacción del Bono de Reconocimiento, el mandato deberá indicar la modalidad por la que opta el mandante y demás antecedentes que sean inherentes a la modalidad por la que opta.

Las facultades que se otorguen a través de estos mandatos, no son delegables por el mandatario.”

Lo anterior está recogido en Norma de Carácter General N° 27 de fecha 7 de noviembre de 2011; y, Norma de Carácter General N° 128 de 10 de octubre de 2014. Disposiciones que como ya se dijo, tienen un carácter obligatorio para las Administradoras de Fondos de Pensiones.

Undécimo: Que, a la luz de lo anterior, corresponde ahora, analizar si el mandato invocado por la Fundación recurrente, la habilitaba para actuar a nombre del señor nombre reservado ante la recurrida, esto es, AFP HABITAT.

Al respecto cabe consignar que de su sola lectura, aparece, que el mandato suscrito por el señor nombre reservado en favor de la Fundación Valídame, de fecha 04 de abril de 2019, ante el notario público de La Serena señor Rubén Reinoso Herrera, habilita a la mandataria a actuar a nombre del mandante ante diversas instituciones, entre las cuales se encuentra la recurrida. Y si bien, en ciertos aspectos reúne las exigencias reseñadas precedentemente, específicamente, en lo tocante a la facultad de suscripción del formulario de solicitud de pensión, dado que en él se especifican los antecedentes necesarios para que el mandatario pudiera suscribir la declaración de beneficiarios. En lo tocante a la facultad de suscribir el formulario de selección de modalidad de pensión, el de decisión de cambió de modalidad de pensión – éste último, único encargo que se podría entender vigente en el mandato invocado, dada la circunstancia, que todos los otros fueron gestionados personalmente por el propio mandante ante la AFP recurrida, según se colige de los antecedentes incorporados – no satisface las exigencias normativas de la Superintendencia, toda vez que para que ello ocurra, el mandatario debe señalar expresa y específicamente cual es la modalidad de pensión por la cual opta; razón por la cual, la cláusula en que se otorga al mandante la facultad de libre elección de la modalidad de pensión, entre las legalmente posible, aun cuando allí se señalen expresamente todas ellas, ello no satisface, como ya se dijo, el estándar normativo requerido por la Superintendencia, ya que lo se requiere, que se indique específicamente la opción que efectúa el mandante de todas aquellas posible. Como tampoco se cumplen los requisitos señalados precedentemente, en lo que se refiere a la presentación o suscripción de una solicitud de una pensión de invalidez – la que por lo demás a la fecha en que el recurrente fija la acción ilegal o arbitraria que le atribuya a la recurrente, ya estaba otorgada - desde que en el mandato en análisis no se mencionan la entidad pagadora de subsidios por incapacidad laboral y accidentes del trabajo o enfermedad profesional, como tampoco se especifican los antecedentes médicos aportados para tramitar la solicitud de calificación de invalidez.

Duodécimo: Que conforme a todo lo anterior, aparece que el actuar que se reprocha a la recurrida, en cuanto no accedió dar lugar las solicitudes presentadas por la recurrente los días dos y tres de septiembre del año en curso, no constituyen actos ilegales ni arbitrarios, lo que impide que la acción proteccional impetrada pueda prosperar.

Conforme a lo anterior se hace innecesario analizar la posible vulneración de las garantías constitucionales, que en opinión del recurrente habrían resultado amagadas Y visto, además, lo dispuestos en los Artículos 19 y 20 de la Constitución Política de la República y Auto Acordado de la Corte Suprema sobre Tramitación y Fallo del Recurso de Protección, se declara:

Que se rechaza, sin costas, el recurso de protección interpuesto por Fundación Valídame en contra de AFP HABITAT S.A.

Regístrese, comuníquese y archívese en su oportunidad.

Rol N° 1752-2020 Protección.-