Protección contra Director Regional de Gendarmería de Chile

Coyhaique, diez de Enero de dos mil catorce.

VISTOS:

De fojas 8 a 20, comparece don nombre reservado, Presidente Nacional de la Asociación de Gendarmes de Concepción-Chile (AGECH), domiciliado en domicilio reservado, en favor de los funcionarios de Gendarmería nombre reservado, nombre reservado, nombre reservado, nombre reservado, nombre reservado, nombre reservado, nombre reservado, nombre reservado, nombre reservado, nombre reservado, nombre reservado, nombre reservado, nombre reservado y nombre reservado, y quien, en lo principal, deduce recurso de protección en contra del Director Regional de Gendarmería de Chile, don nombre reservado, domiciliado en domicilio reservado, y en contra del Seremi de Salud de la Región de Aysén, don Pablo Mardones Hennicke, domiciliado en domicilio reservado, de esta misma ciudad, por habérsele vulnerado a aquéllos a favor de quienes actúa, las garantías previstas en el artículo 19 n°s 1 y 8 de la Constitución Política de la República, relativa al derecho a la vida e integridad física y psíquica y al derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminación, y pide se ordene a la Dirección Regional adoptar nuevas y eficientes medidas de mejoramiento de condiciones sanitarias, se ordene a la Seremi de Salud que paralice el funcionamiento de la panadería, mientras no termine el sumario sanitario y se ordene a la Dirección Regional la ejecución de un proceso de higienización integral al Centro de Cumplimiento Penitenciario de Coyhaique, como asimismo se disponga prudencialmente cualquier otra medida de protección para la debida seguridad de los derechos de los recurrentes y de quienes sus derechos son afectados.

De fojas 1 a 7 y de fojas 25 y 26, rolan documentos acompañados por el recurrente adjunto a su recurso.

De fojas 127 a 136, don nombre reservado, Director Regional Gendarmería de Chile (S) Región de Aysén, en su calidad de recurrido, comparece evacuando el informe del recurso, adjunto al cual acompaña documentos que rolan de fojas 40 a 126; solicitando el rechazo del recurso.

De fojas 210 a 214, comparece también informando el recurso, el también recurrido, don Pablo Mardones Hennicke, Médico Cirujano, Secretario Regional Ministerial de Salud de Aysén, adjunto al cual acompaña documentos que rolan de fojas 138 a 209; solicitando el rechazo del recurso.

De fojas 229 a 249 se agregan antecedentes requeridos por la Corte a la Dirección Regional de Gendarmería referidos a la orden de instruir sumario administrativo relativo a procedimiento de Registro y Allanamiento al CET de la unidad penal realizado con fecha 27 de Mayo de 2013, el que a la fecha del informe, 18 de Diciembre de 2013, se encuentra en etapa investigativa y copias de los partes indicados en la resolución de fojas 228.

De fojas 253 a 265 se agregan antecedentes requeridos por la Corte a la Seremi de Salud Coyhaique, consistentes en actas de inspección y fotos de lo actuado en dependencias de la sala de elaboración de alimentos en Gendarmería de Coyhaique y Resolución de Sumario Administrativo, fechado 26 de Noviembre de 2013, incoado a raíz de los hechos denunciados por este recurso, por el cual se termina aplicando al Centro de Educación y Trabajo del Centro de Detención Preventivo de Coyhaique, una multa de 20 unidades tributarias mensuales; como asimismo copia de actas de 11 y 12 de Noviembre de 2013 por las cuales se dispuso la prohibición y posterior alzamiento de funcionamiento de la sección panadería del Centro de Cumplimiento Penitenciario de Coyhaique.

A fojas 270, se ordenó traer los autos en relación.

CON LO RELACIONADO Y CONSIDERANDO:

PRIMERO: Que, el recurrente fundamenta su recurso sosteniendo, en síntesis, que el día 8 de noviembre de 2013, la Asociación Provincial de AGECH envió oficios, tanto a la Seremi de Justicia como a la de Salud, por haber encontrado un insecto dentro de un pan, el que era hecho por los internos del CET de Coyhaique y, que además, existía un video en el que los internos se pasaban la masa por las partes íntimas, jactándose que era para los funcionarios. Agrega que el día 11 de noviembre, a las 21:20 horas, se constituyó personal de la Seremi de Salud, detectando numerosas anomalías que detalla, a consecuencia de lo cual se ordenó la clausura de la sala de elaboración del pan y se instruyó un sumario administrativo contra del jefe del CET de Coyhaique. Como otra anomalía denuncia que en el techo de la panadería hay una plaga de palomas, que es un foco de infección en el lugar.

Agrega que no obstante las anomalías detectadas, la panadería sólo estuvo cerrada unas horas, ya que la Seremi de Salud con fecha 11 de Noviembre ( sic) autorizó nuevamente su funcionamiento, colocando en riesgo la salud de los funcionarios, a la población penal y civil que adquiere el pan en locales comerciales de la ciudad.

Luego de transcribir un fallo de la Excma. Corte Suprema, Rol 5438-2012, en que se acoge un recurso de protección, señala las garantías que estima conculcadas, las que corresponden al artículo 19 n° 1 de la Constitución Política de la República, esto es, el derecho a la vida y la integridad física y psíquica, como el artículo 19 n° 8 de la Carta Fundamental, esto es, el derecho a vivir en un ambiente libre de contaminación.

Finalmente, solicita se ordene a la Dirección Regional adoptar nuevas y eficientes medidas de mejoramiento de condiciones sanitarias de la panadería del CET de Coyhaique y a la Seremi de Salud que paralice el funcionamiento de la panadería, mientras no termine el sumario sanitario incoado; que se ordene a la Dirección Regional la ejecución de un proceso de higienización integral al Centro de Cumplimiento Penitenciario de Coyhaique, y se disponga prudencialmente cualquier otra medida de protección para la debida seguridad de los derechos de los recurrentes y de quienes sus derechos son afectados.

SEGUNDO: Que, de fojas 127 a 136, don nombre reservado, Director Regional Gendarmería de Chile (S) Región de Aysén, en su calidad de recurrido, comparece evacuando el informe del recurso, expresando en síntesis, que respecto a los hechos denunciados por el recurrente, en cuanto se encontró un insecto en un pan fabricado por los internos del C.E.T., el día 11 de Noviembre a las 21.20 horas se constituyó personal de la Secretaria Regional de Salud de Coyhaique a objeto de fiscalizar los procesos de elaboración del pan del mencionado CET detectando una serie de anomalías, conforme a lo cual prohibió el funcionamiento de la Sala hasta subsanar la deficiencias observadas, y con fecha 12 de Noviembre a las 22.15 se alzó la prohibición de funcionamiento de la panadería por las mejoras sanitarias constatadas; pudiéndose retomar los trabajos de elaboración y proceso de alimentos.

En relación al insecto que se habría encontrado en el pan que consumen los funcionarios, una vez conocida la denuncia, se dispuso la concurrencia de un paramédico, quien elaboró un informe, por lo que se instruyó al Jefe del CET que mejorara los controles sanitarios al interior de la panadería y se adoptaran todas las medidas para que tal situación no volviera repetirse. Y sobre la denuncia que los internos jugaban con las masas, manifiesta que se dispuso una investigación interna, que se elevó a sumario administrativo, con fecha 30 de Mayo 2013, el que actualmente se encuentra en etapa investigativa.

Respecto a la plaga de palomas, también mencionada por el recurrente, expresa que por Oficio Ord. n° 979 de 12 de septiembre de 2013, se aprobaron fondos para fumigación y control de plagas, llamándose a licitación por Resolución Ex. N° 1894, de 27 de noviembre de 2013. Además, el 16 de noviembre de 2013 se hizo desinsectación y el 23 de noviembre se hizo sanitización, en todas las dependencias relacionadas con la Panadería del CET.

Agrega que los internos que trabajan en la panadería participan de un proceso de selección y permanentemente están recibiendo capacitación, siendo supervisados por el encargado del CET y la Seremi de Salud. Además, que se han invertido alrededor de $ 15.000.000 en capacitación y compra de una máquina fermentadora y que la comunidad de Coyhaique siempre ha confiado en los productos del CET y que cuenta con contratos con la Cruz Roja, nombre reservado (Comida Rápida Rosselot), nombre reservado, Irene Oyarzún y Corporación Carpe Diem. Además, se venden empanadas, pizzas, tortas, tartaletas, tortas de novios, sin haber recibido reclamos.

Finalmente, sostiene que el 13 de noviembre de 2013 se llamó a licitación para adquirir el pan, la que fue declarada desierta, ya que el presupuesto disponible es de $ 650 por kilo y el valor comercial es de $ 1.000 por kilo promedio, sin incluir flete; y que el 12 de Noviembre se adquirió el pan a una empresa externa, específicamente Unimarc.

En cuanto a las medidas adoptadas para solucionar los hechos denunciados por el recurrente, plantea que la Asesora de Salud, en Minuta N° 47, de 25 de noviembre de 2013, ha informado favorablemente las condiciones higiénicas de la panadería, y se han realizado acciones de desinsectación y sanitización, aseo diario con horarios y nombre de quien lo ejecuta, se entregan materiales de aseo, uniformes y artículos de protección personal y se acordó con el Área de Salud de la Unidad Penal, hacer visitas semanales y aleatorias a todas las dependencias de la panadería, de lo cual se levantará el correspondiente informe.

Termina, señalando que el hallazgo de un insecto es un hecho aislado y el cierre temporal de la panadería no constituyen un atentado al derecho a la vida del recurrente, que las deficiencias acusadas fueron subsanadas de inmediato, tomando las medidas administrativas y sanitarias pertinentes; por todo lo cual solicita que se rechace el presente recurso en todas sus partes, puesto que Gendarmería ha actuado en pleno ejercicio de sus facultades legales y reglamentarias y con estricto apego a las normas consagradas en la Constitución Política del Estado, respetando plenamente el estado de derecho que nos rige.

TERCERO: Que, de fojas 210 a 214, comparece informando el recurso don Pablo Mardones Hennicke, Médico Cirujano, por el otro recurrido, Secretario Regional Ministerial de Salud de Aysén, quien, en síntesis, y luego de citar la normativa referida a la competencia de la autoridad sanitaria, expone que el artículo 178 del Código Sanitario faculta a la Seremi de Salud a decretar la prohibición de funcionamiento, con el sólo mérito del acta cuando exista un riesgo inminente para la salud de las personas.

Agrega que el 11 de noviembre de 2013, se constituyó en la Unidad de Elaboración de Alimentos ubicada en el interior del Centro de Detención Preventivo de Coyhaique, donde se constataron deficientes condiciones sanitarias por lo que se decretó la prohibición de funcionamiento, decomiso y destrucción de alimentos contaminados y con fecha 12 de noviembre del mismo año, habiendo constatado en una nueva visita, las mejoras sanitarias ejecutadas en el recinto, se alzó la medida de prohibición de funcionamiento. En tanto por Resolución Ex. n° 276, de fecha 26 de noviembre de 2013, se le aplicó una multa de 20 Unidades Tributarias Mensuales, al CET del CDP de Coyhaique; agregando que en el mes de julio de 2013, por sumario sanitario, se dispuso la prohibición de funcionamiento por condiciones sanitarias deficientes al mismo local, y se aplicó la medida de amonestación, al funcionario encargado.

Concluye que como autoridad sanitaria ha obrado en todo momento dentro de los márgenes legales y reglamentarios, por lo que la Secretaría Regional Ministerial de Salud jamás ha vulnerado ni amenazado, ni por capricho ni por acto ilegal, las garantías constitucionales citadas por el recurrente, por el contrario, el actuar y las medidas sancionatorias aplicadas a la entidad infractora se condice plenamente con sus facultades legales y mérito del sumario sanitario, por lo cual solicita, que se rechace el recurso de protección interpuesto en su contra.

CUARTO: Que el recurso de protección fue concebido para restablecer el imperio del derecho y resguardar el orden jurídico vigente cuando éste se ve alterado a causa de actuaciones arbitrarias o ilegales que perturban o amenazan el legítimo ejercicio de algunas de las Garantías Constitucionales contempladas en el artículo 19 de la Carta Fundamental.

QUINTO: Que la arbitrariedad necesariamente, desde el punto de vista conceptual, debe vincularse y relacionarse con la noción de actuares u omisiones que pugnan con la lógica y la recta razón, contradiciendo el normal comportamiento, sea de la autoridad o de los seres humanos en particular, que se rige por el principio de racionalidad, mesura y meditación previa a la toma de decisiones y no por el mero capricho o veleidad.

Por su parte la existencia de ilegalidad conjuga tanto la idea de lo contrario a derecho, o, más técnicamente, el no respetarse o infringirse una norma jurídica.

SEXTO: Que del contenido del escrito del recurso de protección en análisis, se desprende que el acto que se reputa como ilegal y arbitrario, por parte del recurrido Director Regional de Gendarmería de Coyhaique, es el hecho de que se encontró un insecto en un pan fabricado por internos en la panadería que se mantiene en el interior del Penal de Coyhaique, por la cual se provee de este alimento a los funcionarios que prestan servicio en dicha unidad.

SEPTIMO: Que, como se desprende del informe del recurrido Director Regional de Gendarmería, en el establecimiento penitenciario referido, existe una panadería en la cual trabajan reos seleccionados por sus buenos antecedentes, por el Centro de Estudio y Trabajo de Gendarmería ( CET) y que tiene por finalidad la rehabilitación, para que una vez que recuperen su libertad puedan reinsertarse en la sociedad como cualquier trabajador. Que, si bien la recurrida mencionada reconoce, que efectivamente se constató la anomalía denunciada, señala que de inmediato se tomaron las medidas administrativas y sanitarias, con el objeto de dejar el recinto donde funciona la panadería en las condiciones higiénicas necesarias para que no se vuelva a repetir aquél evento y aquélla se mantenga en las condiciones sanitarias exigidas por la Seremía de Salud, la otra recurrida. Informe que, al tenor de los antecedentes acompañados por ésta última, están en concordancia en cuanto a que una vez constatados los hechos denunciados, el día 11 de Noviembre a las 21.20 se dispuso la clausura del recinto a objeto que se salvaran las falencias detectadas, lo que se hizo de inmediato, lográndose al día siguiente 12 de Noviembre a las 22.15 el alzamiento de la prohibición de funcionar, lo que tuvo como consecuencia que al día siguiente se autorizara, por la autoridad sanitaria competente, se retomara el funcionamiento de la panadería del CET, motivo de la denuncia contenida en el presente recurso de protección.

OCTAVO: Que, en las circunstancias señaladas, de que oportunamente se tomaron las medidas que a cada recurrido correspondía dentro del ámbito de sus competencias, en los hechos denunciados como fundamento del recurrente para accionar por esta vía, las posibles providencias que de inmediato debería tomar este Tribunal de Alzada, en cumplimiento de su obligación de amparar a los eventuales afectados, ya fueron tomadas por las propias recurridas, de tal forma que el objetivo que se perseguía con la acción cautelar en cuestión, carece de toda vigencia y la revisión de los hechos denunciados por esta Corte, ya perdió oportunidad.

NOVENO: Que, de acuerdo con lo razonado en los fundamentos que preceden, apreciando los antecedentes conforme con las reglas de la sana crítica y considerando que los hechos u omisiones que motivaron la acción cautelar han cesado y por tanto no existen actualmente actuaciones, eventualmente arbitrarias o ilegales, que corregir por esta vía cautelar, no cabe sino desestimar el presente recurso de protección, resultando innecesario referirse al fondo de la acción, en sus aspectos sustantivos, en cuanto al análisis de eventuales infracciones a las garantías constitucionales del derecho a la vida y al derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminación, citadas por los recurrentes, como fundamento de su acción.

DÉCIMO: Que, siendo una facultad discrecional de este Tribunal, condenar en costas al perdidoso, esta Corte de Apelaciones condenará al pago de las costas al recurrente, toda vez que de los antecedentes adjuntos aparece que éste en conocimiento que la situación por él denunciada y ocurrida el 11 de Noviembre de 2013, se había solucionado el 12 del mismo mes y año, presentó su recurso con fecha 14 de Noviembre de 2013, obligando a los recurridos a ejercer su derecho a defensa ante esta Corte, lo que indudablemente los hizo incurrir en costos que de no haber mediado la presentación del recurrente, oportunamente resguardado en sus derechos, no habrían tenido que soportar.

Y teniendo además presente lo dispuesto en el artículo 20 de la Constitución Política de la Republica y Auto Acordado de la Excelentísima Corte Suprema de Justicia, sobre Tramitación del Recurso de Protección de Garantías Constitucionales, se declara SIN LUGAR, con costas, el recurso de protección deducido de fojas 8 a 20, por don nombre reservado, presidente Nacional de la Asociación de Gendarmes de Concepción-Chile (AGECH), en favor de los funcionarios de Gendarmería nombre reservado, nombre reservado, nombre reservado, nombre reservado, nombre reservado, nombre reservado, nombre reservado, nombre reservado, nombre reservado, nombre reservado, nombre reservado