nombre reservado con SERVICIO DE SALUD AYSEN - HOSPITAL REG. COYHAIQUE

Coyhaique, veinticuatro de octubre de dos mil veintitrés.

VISTOS:

Comparece Pablo Arias Andrade, Abogado, domiciliado en domicilio reservado, en representación de doña nombre reservado, doña nombre reservado, don nombre reservado, don nombre reservado, y don nombre reservado, todos funcionarios públicos y, en contra de Servicio de Salud Aysén, representada legalmente por su Director Regional, por cuanto estima que el recurrido ha cometido actos ilegales y arbitrarios que vulnerarían lo dispuesto en los artículos 19 Nº 2, y 16 de la Constitución Política de la República, solicitando que sea acogida su acción, “declarando específicamente la ilegalidad y arbitrariedad de la resolución exenta N° 5499 que establece la baja de grado de los recurridos y la restitución de montos de remuneraciones percibidas, por lo que dicha resolución se deje sin efecto con expresa condena en costas.” (sic)

Señala que el día 22 de abril de 2022, se realiza denuncia anónima ante la Contraloría Regional de Aysén, en contra los recurrentes por un supuesto aumento de grado. En virtud de dicha denuncia se solicita al Servicio de Salud Aysén que evacúe informe, el cual con fecha 5 de julio de 2022 manifestó que el referido Servicio de Salud debía acreditar si los aumentos de grado se ajustaron a derecho.

Con fecha 25 de abril de 2023, el servicio recurrido inició el procedimiento de invalidación de mejoramiento de grado, cuya resolución indica: “1.- iniciese procedimiento de invalidación del procedimiento de mejoramiento de grados, por los cuales se aumentaron los gratos a los siguientes funcionarios del Servicio de Salud Aysén sin la autorización del subdepartamento de Redes Asistenciales y sin cumplir lo exigido en la letra e) de la glosa 01, de la partida del ministerio de salud, de la ley N° 21. 395 de presupuestos del sector Público año 2022.” (sic)

Agrega que, con fecha 5 de mayo de 2023, se llevó a cabo audiencia de invalidación de procedimiento de grados respecto a los recurrentes, quienes realizan sus descargos y manifiestan que aumentando su grado aumentaron la responsabilidad y cargas laborales, transcribiendo en su totalidad el contenido de la Resolución Exenta N°5499, de fecha 16 de junio de 2023, el que sucintamente señala que, se aprueba el acta de audiencia única de Procedimiento de Invalidación administrativa, del 5 de mayo de 2023, invalidando así las resoluciones exentas RA, números 442/140/2022, 442/141/2022, 442/142/2022, 442/143/2022, y 442/144/2022, todas de fecha 21 de julio del año 2022, del Servicio de Salud Aysén, y todo el proceso de mejoramiento de grados de los recurrentes, debiendo volver a los grados que respectivamente tenían. Asimismo, se dispuso invalidar parcialmente las Resoluciones Exentas N°9330 y 9344, ambas de fecha 30 de noviembre de 2022, en virtud de las cuales se prorrogaron las contratas de los actores, debiendo solo modificarse lo pertinente los grados de los funcionarios ya previamente señalados. En tercer lugar, se encomendó gestionar a la subdirección de personas, todos los actos administrativos que deriven del proceso de invalidación que digan relación con los actos administrativos de regularización de las contrataciones, entregando a los funcionarios señalados respaldos contractuales en los grados que tenían, como igualmente la determinación del cálculo de los diferenciales de remuneraciones y/o asignaciones que fueron percibidas por dichos funcionarios, y por último, se gestione los actos administrativos que dispongan las restituciones monetarias al servicio de salud Aysén que puedan corresponder de conformidad a los diferencias indicadas.

Por lo expuesto, solicita el recurrente, que se declare la ilegalidad y arbitrariedad de la Resolución Exenta N°5499, que establece la baja de grado de los recurrentes y consecutivamente la restitución de sus remuneraciones percibidas, dejando sin efecto dicha resolución.

Con fecha 4 de julio de 2023, se declaró la admisibilidad del recurso planteado, solicitando informe a la recurrida.

Con fecha 17 de julio de 2023, el abogado Francisco Javier Fernández Elgueta, en representación de la recurrida Servicio de Salud Aysén, informa al tenor de la acción de protección solicitando desde ya su rechazo, con costas, por los antecedentes de hecho y los fundamentos de derecho que expone.

Que, al informar el recurso, señala que tal como expone la recurrente con fecha 22 de abril de 2022 se realiza denuncia anónima ante Contraloría Regional de Aysén, por cuanto una serie de funcionarios a contrata del Servicio de Salud Aysén, mejoraron sus grados sin cumplir con los requisitos que franquea la ley, a saber, la letra e) glosa 01 de la partida del Ministerio de Salud, de la Ley N° 21.395 que establece el Presupuesto del Sector Público Año 2022, entre los cuáles se encuentran los funcionarios recurrentes de autos.

En ese sentido, mediante Oficio N° E231129, de fecha 5 de julio de 2022 del ente Contralor, se ordena a la recurrida acreditar que se contó con la debida autorización de la Dirección de Presupuesto, disponiendo el Director del Servicio, a través de la Resolución Exenta N°5656 de fecha 17 de octubre de 2022 la instrucción de una investigación sumaria sobre las debidas responsabilidades administrativas y a través del Oficio N° E306029 de fecha 1 de febrero de 2023, la Contraloría Regional de Aysén instruye al Servicio remitir expediente del procedimiento disciplinario iniciado, a fin de que el Ente Contralor asuma su tramitación, en conformidad con lo dispuesto en el artículo 4° de la resolución N°510 de 2013 de la Contraloría General de la República, instruyendo además un proceso de invalidación de las resoluciones que designan a los funcionarios sin autorización de la Subsecretaría de Redes Asistenciales en los términos del artículo 53 de la Ley N°19.880, el cual cita.

En cuanto al procedimiento administrativo de invalidación señala que, mediante Resolución Exenta N°2264 de fecha 25 de abril de 2023, adecuada al procedimiento establecido por el artículo 53 de la Ley 19.880, faculta a la Autoridad a invalidar los actos contrarios a derecho y en los mismos términos acorde a la mandatado por la Contraloría Regional de Aysén en Oficio N°306029.

Agrega que la Resolución Exenta N°2264, fue notificada a los interesados, citándoles a audiencia de invalidación, realizada el 5 de mayo de 2023, cumpliendo a cabalidad con la temporalidad del artículo 53 de la Ley 19.880, toda vez que el primer acto que ordenó el inicio de este procedimiento data de fecha 01 de febrero de 2023.

Refiere que no ha podido generarse vulneración de garantías, por cuanto la autoridad actuó en pleno ejercicio de sus obligaciones, deberes y facultades, en el marco de sus atribuciones, siendo una potestad reglada y no arbitraria, pues se respalda por las instrucciones de Contraloría Regional de Aysén, y además, la resolución invalidatoria cuenta con la motivación suficiente desde que el acto administrativo realiza un análisis pormenorizado del procedimiento y de las razones dispuestas.

Cita el Dictamen N° 53.146 de 2005, N°54.828 de 2013, N°32350 de 2003, agregando que cuando un acto administrativo viola un precepto legal, la autoridad está obligada a invalidarlo, lo que constituye a su vez, un asunto cuya ponderación debe ser efectuada por el titular de la potestad invalidatoria conforme al mérito de los antecedentes respectivos.

Posteriormente cita el Dictamen N°6494 de 2003, del ente Contralor, señala que no se ha vulnerado las garantías constitucionales señaladas, pues no ha concurrido circunstancia suficiente debido a que el Servicio de Salud actuó en cumplimiento de la obligación legal establecida en el artículo 53 de la Ley 19.880.

Agrega que, es indispensable invocar por el recurrente un acto u omisión que tenga el carácter de arbitrario o ilegal, y además el recurso no explica de qué modo y en qué medida la actuación de la recurrida, habría afectado las garantías invocadas.

Agrega doctrina pertinente al concepto de arbitrariedad, y reitera que no existe acción u omisión ilegal o arbitraria, toda vez que se ha respetado los principios de supremacía, eficacia y juridicidad consagrados en los artículos 6° y 7° de la Constitución Política de la República.

Finalmente, respecto de las garantías invocadas, señala que, en relación a la igualdad ante la ley, consagrada en el N°2 del artículo 19 de la Constitución Política de la República, no se entiende cómo se vulneró, remitiendo el recurrente únicamente a establecer los requisitos que dan lugar a la interposición del recurso de protección, lo que nada tiene que ver con la distinción abusiva en relación con otras personas.

Sobre la garantía consagrada en el N°16 del artículo 19 de la Constitución Política de la República, señala que no existe forma en que el Servicio de Salud de Aysén pudiese afectar la libertad de trabajo, esto es, el derecho a buscarlo, aún más en los vagos términos en que lo plantea la contraria.

Con fecha 17 de octubre de 2023, se ordenó traer los autos en relación.

Que la vista del recurso se llevó a efecto en la audiencia del día 19 de octubre de 2023, compareciendo vía telemática, en favor del recurso, el abogado, don Pablo Arias Andrade y en contra del mismo el abogado, don Francisco Fernández Elgueta.

CONSIDERANDO Y TENIENDO PRESENTE:

PRIMERO: Que, como lo ha sostenido reiteradamente la Excelentísima Corte Suprema, el Recurso de Protección de garantías constitucionales, establecido en el artículo 20 de la Constitución Política de la República constituye jurídicamente una acción de evidente carácter cautelar, destinada a amparar el legítimo ejercicio de las garantías y derechos preexistentes que en esa misma disposición se enumeran, mediante la adopción de medidas de resguardo que se deben tomar ante un acto arbitrario o ilegal que impida, amague o perturbe ese ejercicio.

SEGUNDO: Que, como aparece de su propia definición, es requisito sine qua non de esta acción cautelar, la existencia de un acto u omisión ilegal - esto es contrario a la ley, según el concepto contenido en el artículo 1°, del Código Civil -, o arbitrario, - esto es, producto del mero capricho de quien lo comete - y que, como consecuencia del mismo afecte, una o más de las garantías preexistentes, protegidas, lo cual será fundamental para su decisión, por el tribunal ante el cual se interpone.

TERCERO: Que, el recurrente hace consistir la ilegalidad y arbitrariedad denunciada en la dictación de la Resolución Exenta R N° 5499, el Servicio de Salud de Aysén, dictada con fecha 16 de junio de 2023, mediante la cual se aprueba el Acta de Audiencia Única de Procedimiento de Invalidación Administrativa, de fecha 5 de mayo de 2023, que invalida las Resoluciones Exentas RA números: 442/140/2022, 442/141/2022, 442/142/2022, 442/143/2022, y 442/144/2022, todas de fecha 21 de julio de 2022, e invalida parcialmente las resoluciones Exentas N°9330 y 9344, ambas de fecha 30 de noviembre de 2022, del Servicio de Salud Aysén, cuyo contenido y dictación, a juicio de los recurrentes, constituiría un actuar ilegal y arbitrario que vulneraría lo dispuesto en los artículos 19 Nº 2, referido a la igualdad ante le ley, y el N°16, sobre la libertad de trabajo, ambos contenidos en la Constitución Política de la República.

CUARTO: Que, de los antecedentes, constan como hechos de la causa, los siguientes:

· Que, con fecha 22 de abril de 2022, se realiza denuncia ante la Contraloría Regional de Aysén, por irregularidades en mantención y aumento de grados en personal a contrata del Servicio de Salud de Aysén, a fin de que dicha entidad fiscalizadora investigue el hecho, solicitando informe al Servicio de Salud Aysén sobre los hechos que señala.

· Que, con fecha 25 de julio de 2022, mediante Ord. N° 1091, el Director del Servicio de Salud de Aysén, don nombre reservado, solicita al Subsecretario de Redes Asistenciales, don Fernando Araos Dattoli, autorizar la modificación de Grados desde enero de 2022, a los funcionarios nombre reservado, nombre reservado, nombre reservado, nombre reservado, y nombre reservado.

· Que, con fecha 22 de septiembre de 2022, mediante Ordinario C31 N° 3401, evacuado por el Subsecretario de Redes Asistenciales, don Fernando Araos Dattoli, dirigido al Director Servicio de Salud Aysén, comunica que no se autoriza la mejora de grado solicitada, por no contar con el presupuesto requerido para su financiamiento.

· Que, con fecha 17 de octubre de 2022, mediante Resolución Exenta N°5656, el Director (S) del Servicio de Salud Aysén, don nombre reservado, dispone instruir investigación sumaria, orientada a determinar eventuales responsabilidades administrativas, por haberse efectuado aumentos de grados a ciertos funcionarios, sin contar con la autorización por parte de la Subsecretaría de Redes Asistenciales.

· Que, con fecha 26 de octubre de 2022, a través de Ord. N° 1601, evacuado por el Director (S) del Servicio de Salud Aysén, don nombre reservado, y dirigido al Subsecretario de Redes Asistenciales, don Fernando Araos Dattoli, solicita reconsiderar lo indicado en el Oficio Ordinario N°3401, del 22 de septiembre de 2022, en el sentido de autorizar la modificación de Grado a los funcionarios indicados en el mismo Oficio Ordinario N°1091.

· Que, con fecha 28 de diciembre de 2022, mediante Ordinario C31 N° 4660, el Subsecretario de Redes Asistenciales, don Fernando Araos Dattoli, comunica al Director (S) del Servicio de Salud Aysén, don nombre reservado, que no reevaluará la solicitud hasta no contar con el resultado de la investigación sumaria instruida por Resolución Exenta N°5656, del 17 de octubre de 2022.

· Que, con fecha 05 de abril de 2023, mediante Ordinario N°E329841, de la Contraloría Regional de Aysén, instruye al Servicio de Salud de Aysén, desestimar la solicitud de reconsideración de la conclusión N°3 del Oficio N°E306029 del 2023, debiendo el Servicio iniciar de inmediato el procedimiento de invalidación de los actos administrativos objetados, remitiendo los antecedentes una vez afinado.

· Que, mediante Resolución Exenta N°2264, de fecha 25 de abril de 2023, de la Dirección del Servicio de Salud Aysén, se inició proceso de invalidación de procedimiento de mejoramiento de grados de los funcionarios recurrentes.

· Que, mediante Resolución N°52618, Folio E306029/2023, de fecha 1 de febrero de 2023, Contraloría Regional de Aysén, instruye remitir copia del oficio N°1073, de 2022, del Servicio de Salud Aysén; asimismo, el expediente del procedimiento disciplinario iniciado por Resolución Exenta N°5656, de 2022; informar el inicio del proceso de invalidación de las designaciones a contrata y prórrogas, entre otras cuestiones.

· Que, mediante Resolución Exenta N°2264, de fecha 25 de abril de 2023, dictada por el Director (S) del Servicio de Salud de Aysén, don nombre reservado, se inicia procedimiento de invalidación del Procedimiento de mejoramiento de grados de los funcionarios involucrados.

· Que, con fecha 5 de mayo de 2023, se lleva a efectos la Ausencia Única de Procedimiento de Invalidación Administrativa, asistiendo a ella los recurrentes.

· Que, con fecha 16 de junio de 2023, mediante Resolución Exenta R N° 5499, el Servicio de Salud de Aysén, aprueba el Acta de Audiencia Única de Procedimiento de Invalidación Administrativa, de fecha 5 de mayo de 2023, y se invalida las Resoluciones Exentas RA números: 442/140/2022, 442/141/2022, 442/142/2022, 442/143/2022, y 442/144/2022, todas de fecha 21 de julio de 2022, del Servicio de Salud Aysén, y todo el mejoramiento de grados de los funcionarios recurrentes, debiendo volver en las regulaciones de sus respectivas contrataciones, a los grados que respectivamente tenían en la fecha inmediatamente anterior al 21 de julio de 2022; dejando constancia de las regulaciones Exentas RA y el funcionario con los cuales decía relación, y los grados que subía; invalidando parcialmente, las Resoluciones Exentas N°9330 y N°9344, ambas de fecha 30 de noviembre de 2022, de la Dirección del Servicio de Salud Aysén, en cuanto por ellas se prorroga la contrata de los grados más altos de los recurrentes; encomendándose a la Subdirección de Gestión de las Personas todos los actos administrativos derivados de este proceso de invalidación, los que dicen relación con la dictación de los actos administrativos de regularización de las contrataciones, y, entreguen a los funcionarios recurrentes respaldos contractuales en los grados que tenían antes del 21 de julio de 2022, con vigencia desde el 21 de julio de 2022 hasta el 31 de diciembre de 2023; así como la determinación del cálculo de los diferenciales de remuneraciones y/o asignaciones que fueron percibidas por estos funcionarios en los grados que se les había otorgado desde el 21 de julio de 2022 hasta la fecha inmediatamente anterior al acto de invalidación o de regularización de sus contrataciones, lo que ocurra más tarde; y, la gestión de los actos administrativos que dispongan las restituciones monetarias a Servicio de Salud Aysén que puedan corresponder, de conformidad a los diferenciales indicados en la letra b) precedente.

QUINTO: Que, de los hechos asentados precedentemente, cabe precisar que mediante la Resolución Exenta R N°5499, dictada con fecha 16 de junio de 2023, acompañada en autos, el Servicio de Salud, aprobó el Acta de Audiencia Única de Procedimiento de Invalidación Administrativa, de fecha 5 de mayo de 2023, en razón de no haberse autorizado la mejora de grado de los recurrentes, autorización que fue solicitada por el Director del Servicio de Salud de Aysén, don nombre reservado, con fecha 25 de julio de 2022, mediante Ord. N° 1091, al Subsecretario de Redes Asistenciales, don Fernando Araos Dattoli, quien en razón de los antecedentes presentados, no visualizó la pertinencia por un aumento de responsabilidad, no obstante ello, se verificó además que, la ejecución presupuestaria vigente al mes de junio de 2022, el Servicio de Salud presentaba una ejecución del 51.70%, lo que refleja un sobre gasto a dicho período, en consideración a que debiese tener un 50% de ejecución, en consecuencia, dicha Subsecretaría no autorizó la mejora de grado, al no contar con el presupuesto requerido para su financiamiento, lo que resulta ser imprescindible para acceder a la solicitud.

SEXTO: Que, dentro del marco normativo atingente a la materia en estudio y que regula el actuar de la recurrida, cabe resaltar lo previsto en el artículo 6 de la Constitución Política de la República, que reza:

“Artículo 6º.- Los órganos del Estado deben someter su acción a la Constitución y a las normas dictadas conforme a ella, y garantizar el orden institucional de la República.

Los preceptos de esta Constitución obligan tanto a los titulares o integrantes de dichos órganos como a toda persona, institución o grupo.

La infracción de esta norma generará las responsabilidades y sanciones que determine la ley.”

SÉPTIMO: Que, a su vez, resulta pertinente, señalar que el artículo 53 de la Ley 19.880, que Establece Bases de los Procedimientos Administrativos que rigen los actos de los órganos de la Administración del Estado, señala:

“Artículo 53. Invalidación. La autoridad administrativa podrá, de oficio o a petición de parte, invalidar los actos contrarios a derecho, previa audiencia del interesado, siempre que lo haga dentro de los dos años contados desde la notificación o publicación del acto.

La invalidación de un acto administrativo podrá ser total o parcial. La invalidación parcial no afectará las disposiciones que sean independientes de la parte invalidada.

El acto invalidatorio será siempre impugnable ante los Tribunales de Justicia, en procedimiento breve y sumario.”

OCTAVO: Que, dicho lo anterior, es factible concluir por estos sentenciadores que, la resolución impugnada por esta vía, ha sido dictada por autoridad competente dentro de la esfera de sus atribuciones y en oportuno uso de las facultades legales que ostenta el Servicio de Salud Aysén, en mérito de la normativa precedentemente señalada, como asimismo de lo instruido por la Contraloría Regional de Aysén, a través del Ordinario N°E329841, de fecha 5 de abril de 2023, a través del cual se comunica al Servicio recurrido que debe iniciar de inmediato el procedimiento de invalidación de los actos administrativos objetados.

NOVENO: Que, de la normativa legal aplicable al caso, la relación de los hechos contenidos en el recurso y en el informe allegados, así como de los documentos acompañados por las partes, no se vislumbra la existencia de un acto que pueda ser tildado de arbitrario o ilegal, el que además pudiera ser subsanado por esta acción cautelar, o alguna medida correctiva que pudiera esta Corte adoptar, pues se verifica que la resolución recurrida fue adoptada por la autoridad competente y en el marco que le confieren sus atribuciones constitucionales y legales, según lo referido, por lo que siendo un requisito indispensable para la procedencia de la acción, la existencia de un acto u omisión ilegal o arbitraria, que provoque algún tipo de impedimento para el ejercicio de las garantías y derechos señalados, el recurso deberá ser desestimado.

DÉCIMO: Que, en el mismo orden de cosas, el recurso de protección no constituye una instancia de carácter declarativo, mediante el cual pueda debatirse sobre la existencia, procedencia o improcedencia de un derecho, pues el alcance de esta instancia se refiere, únicamente, a la cautela de un derecho con características de preexistente e indubitado, cuestión que no se advierte por parte de estos sentenciadores de forma tal que habilite a los recurrentes a obtener una sentencia favorable, desde que su alegación se sustenta principalmente, en la eventual arbitrariedad e ilegalidad de la Resolución Exenta R N°5499, mediante la cual el Servicio de Salud, aprobó el Acta de Audiencia Única de Procedimiento de Invalidación Administrativa, de fecha 5 de mayo de 2023, lo que necesariamente debe descartarse por haber sido sometida su tramitación a un procedimiento estipulado por la ley, específicamente a lo dispuesto en el artículo 53 de la Ley 19.880, que Establece Bases de los Procedimientos Administrativos que rigen los actos de los órganos de la Administración del Estado, del que precisamente se ha valido el Servicio recurrido para fundar su resolución, lo que a todas luces se encuentra de conformidad a lo que el legislador a dispuesto para la regulación de la materia.

Por estas consideraciones, atendido el mérito de autos y lo establecido en el artículo 20, de la Constitución Política de la República, disposiciones legales citadas y Auto Acordado de la Excelentísima Corte Suprema de Justicia, del 24 de Junio del año 1992 y sus modificaciones, sobre Tramitación y Fallo del Recurso de Protección de Garantías Constitucionales, se resuelve que:

Que, SE RECHAZA, sin costas, el recurso de protección deducido por Pablo Arias Andrade, Abogado, en representación de doña nombre reservado, doña nombre reservado, don nombre reservado, don nombre reservado, y don nombre reservado, y, en contra de Servicio de Salud Aysén, representada legalmente por su Director Regional, Regístrese, notifíquese y archívese en su oportunidad.

Redacción de la Ministro Titular, doña Natalia Marcela Rencoret Oliva.

No firma el Ministro Titular don Luis Moisés Aedo Mora, no obstante haber concurrido a la vista y acuerdo, por encontrarse haciendo uso de permiso administrativo.

Rol Protección N° 265-2023.-